v0063000 - ols

v0063000 - ols udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ afsagt den

1. marts 2004 v-63-00 o. storm sørensen broncestøberi a/s (advokat ole wagner) mod aalborg broncestøberi aps (advokat lasse søndergaard christensen) d o m: sagen drejer sig om, hvorvidt o. storm sørensen broncestøberi a/s´ (i det følgende: storm sørensen) har ophavsret til forskellige skrifttyper i bronze, særligt til brug på gravsten, og i givet fald om aalborg broncestøberi aps (i det følgende aalborg broncestøberi) har krænket denne ret eller i strid med god markedsføringsskik efter- lignet storm sørensens skrifttyper. påstande storm sørensen har nedlagt påstand om, at aalborg broncestøberi skal ophøre med produktion, markedsføring og forhandling af bogstavtyperne a-e i aalborg bron- cestøberis katalog, jf. bilag 1-2 til denne dom, og betale 400.000 kr. med tillæg af - 2 - sædvanlig procesrente af 250.000 kr. fra den
2. maj 2000 og af 150.000 kr. fra den
3. april 2003, alt til betaling sker. aalborg broncestøberi har nedlagt selvstændig påstand om, at storm sørensen skal anerkende, at aalborg broncestøberi har ophavsret til de skrifttyper, som er gengivet i sagens bilag j og k, og har i øvrigt påstået frifindelse, subsidiært mod betaling af et mindre beløb, over for den selvstændige påstand har storm sørensen påstået frifin- delse. sagsfremstilling storm sørensen, der er grundlagt i 1937, har i mange år produceret og forhandlet skrifttyperne benævnt 1, 2, 3, 9 og
4. endvidere har storm sørensen pr.
5. december 1999 af nordisk metalkunst købt retten til skrifttyperne slot og rosenborg, der min- der meget om typerne 9 og 11, og siden produceret og forhandlet også disse. aalborg broncestøberi aps har påbegyndt virksomhed med produktion og for- handling af bronzebogstaver og dekorationer til gravsten i foråret
6. man produ- cerer og forhandler navnlig bogstavtyperne a-e. forklaringer karen eriksen har forklaret, at hun ejer storm sørensen sammen med sin mand, claus storm sørensen. selskabet er grundlagt af orla storm sørensen, der i 1930´erne kom i kontakt med nu afdøde billedhugger ludvig villefrance. hun er barnebarn af grundlæggeren af firmaet og har været med i det siden
7. man har ca. 68 forskellige skrifttyper. nogle bogstavtyper har man selv udvik- let, mens man i andre tilfælde har købt retten til typerne. typerne 1 og 3 blev udvik- let for mange år siden i samarbejde med villefrance. typerne 4, 5, 6 og 8 er købt siden
8. firmaets kunder er navnlig stenhuggere. broncebogstaverne udgør ryg- raden i firmaet. type 2 er smallere ned type 1, men i øvrigt er de ens. type 3 blev sat i produk- tion i 1960´erne og type 9 i begyndelsen eller midten af 1980´erne. type 9 og 11 ligger tæt op ad slot og rosenborg, og produktionen af disse typer fandt før den
9. - 3 - december 1999 sted efter aftale med nordisk metalkunst. slot og rosenborg er vist udviklet af evan jensen. storm sørensen har i tidens løb købt 12-15 andre støberier, bl.a. for at få flere typer. det er rettighederne til typerne, man betaler for, når man køber, da støberierne ofte er nødlidende økonomisk og uden værdi i øvrigt. nordisk metalkunst blev købt for at få flere typer, primært slot og rosenborg. man fik i alt ca. 30-40 nye skriftty- per ved købet af nordisk metalkunst. prisen for købet var i millionklassen. aftalen med nordisk metalkunst om, at storm sørensen kunne producere type 9 og 11 forelå ikke skriftligt. den var indgået, før hun indtrådte i selskabet. der var både konkurrence og samarbejde med nordisk metalkunst. omkring 85% af storm sørensens omsætning ligger i typerne 1, 2, 3, slot og rosenborg. aalborg broncestøberi blev i sin tid grundlagt af morten storm søren- sen, som er hendes svoger, og som også arbejdede i storm sørensen. i slutningen af 1997 blev man klar over, at aalborg broncestøberi også producerede bogstaver. ef- ter at morten storm sørensen i begyndelsen af 1998 var trådt ud af aalborg bron- cestøberi, tilbød man de nye ejere penge for at ophøre med bogstavproduktionen men uden held. storm sørensens katalog er grønt og indeholder fotografier af de enkelte bog- stavtyper. aalborg broncestøberis katalog er rødt, men i øvrigt en fotokopi af storm sørensens katalog, idet fejlene i storm sørensens katalog, f.eks. bogstaver, der ikke står helt præcist på linien, går igen i aalborg broncestøberis katalog. aalborg broncestøberi har rettet henvendelse til storm sørensens kunder. det kan være svært som ny at begå sig på markedet, for stenhuggerne vil helst have et veletableret firma, som de forventer også eksisterer om eksempelvis 10-20 år, hvor der måske skal suppleres på den enkelte gravsten, hvilket helst skal være med samme skrifttype. 60% af salget er suppleringssalg. det første år efter opstarten kom aalborg broncestøberi slet ikke i gang med selve produktionen, og deres katalog udkom først efter ca. 1 år. der kom en medde- lelse om, at man var startet, og storm sørensen reagerede samme dag ved et brev. lene stefansen har forklaret, at aalborg broncestøberis skrifttyper a-e er de typer, der bruges mest. bogstaverne kan bruges til supplering på gravsten, som er forsynet med bogstaver fra storm sørensen. produktionen har fundet sted siden juli 1997, hvor kataloget også var klar. første kundebesøg var i august
10. da markedet er - 4 - snævert, er det hendes indtryk, at storm sørensen må have kendt til deres produktion fra starten. man sælger også bogstaver til tyskland og en sjælden gang til norge, men el- lers er markedet danmark. 5% af type e og 17,5% af type c er i år gået til tyskland. 50% af salget er suppleringssalg. hun er ikke bekendt med, at man piller bogstaverne af en gravsten og skifter dem ud. hvis man piller dem af, er det alene for at rense dem. bogstaver sælger aalborg broncestøberi alene for at kunne sælge bronzefugle og tilsvarende figurer til gravsten. det er på figurerne, man tjener sine penge. skrifttyperne gengivet i sagens bilag j og k har hun selv tegnet. aalborg broncestøberi blev i sin tid startet på grundlag af morten storm sørensens viden og erfaring. han vidste, hvilke bogstavtyper der blev solgt flest af, og det var dem, man startede med. claus storm sørensen har forklaret, at han er gift med karen eriksen og medejer af storm sørensen. hans familie startede virksomheden, som nu har 68 bogstavtyper. de fleste af typerne har man købt, mens man selv har udviklet andre. han kom med i firmaet i
11. type 3 er udviklet af hans farfar og ludvig villefrance i forening. produktion af denne type påbegyndtes, før han trådte ind i firmaet. han er produkti- onsmand og deltager ikke i salget. typerne 9 og 11 er ikke identiske med typerne slot og rosenborg, men man havde i sin tid en aftale med nordisk metalkunst om, at nordisk metalkunst kunne producere typerne 1, 2 og 3, mens storm sørensen til gengæld kunne producere slot og rosenborg. aftalen gik alene på produktion, idet man ikke kunne markedsføre hinandens typer. storm sørensen købte nordisk metalkunst for at sikre sig retten til slot og rosenborg, hvor man har stor omsætning. storm sørensen og nordisk me- talkunst var både konkurrenter og samarbejdspartnere. steen kalsing har forklaret, at han er fabrikant og har været i bronzestøberibranchen siden
12. han er indehaver af nordisk metalkunst og sælger i dag forskellige bronzeting. han købte støberiet af evan jensen i
13. købet omfattede bl.a. 18-20 bogstavtyper. han betalte en høj pris. den
14. december 1999 solgtes retten til bog- stavtyperne, herunder til slot og rosenborg, til storm sørensen. de to skrifttyper var udviklet af evan jensen i 1950´erne. prisen var i millionklassen. han har aldrig været - 5 - i tvivl om, at han før salget til storm sørensen havde retten til at producere slot og rosenborg. der findes ikke nogen kutyme i branchen for, at man frit kan kopiere hinandens produkter. der var på et tidspunkt en aftale med claus storm sørensens far, bent storm sørensen, om, at de gensidigt kunne producere hinandens produkter. de handlede også med hinanden. nordisk metalkunst og storm sørensen havde før
15. december 1999 både egne og fælles kunder. hvis en af nordisk metalkunsts kunder bad om en type 11, fik kunden en rosenborg. syn og skøn syns- og skønsmand bent rohde har besvaret en række spørgsmål vedrørende par- ternes skrifttyper, således som de fremgår af katalogerne, og af hans erklæring af
16. november 2001, som uddybet i supplerende erklæringer af
17. marts 2002 og
18. ja- nuar 2003, fremgår bl.a., at skrifttyperne 3 og 11 i storm sørensens katalog og skrifttypen ”rosenborg” fra nordisk metalkunst må kunne betragtes som (resultatet af) en selvstændig og original kunstnerisk indsats, medens dette ikke er tilfældet for så vidt angår skrifttyperne 1, 2 og 9 i storm sørensens katalog og bogstavtypen ”slot” fra nordisk metalkunst. skrifttyperne a, b, d og e i aalborg broncestøberis katalog er efter syns- og skønsmandens opfattelse efterligninger af storm sørensens skrifttyper 1, 2 og 9, henholdsvis nordisk metalkunsts rosenborg. syns- og skønsmanden udtaler endvidere, at skrifttyperne a, b og c i aalborg broncestøberis katalog er identiske med storm sørensens skrifttyper 1, 2 og 3 og kan anvendes på eksisterende gravsten sammen med storm sørensens skrifttyper. anbringender storm sørensens advokat har gjort gældende, at storm sørensen har ophavsret til de i påstanden nævnte skrifttyper 1, 2, 3, 9 og 11/rosenborg. det er muligt at få ophavs- ret til en skrifttype, idet der er mange muligheder for at udvikle en skrifttype, og den kan være udtryk for en selvstændigt skabende indsats. bogstaver må betragtes som brugsgenstande. der er ikke grundlag for at tilsidesætte syns- og skønsmandens kon- - 6 - klusioner, og det må lægges til grund, at i hvert fald typerne 3 og 11/rosenborg er udtryk for en selvstændigt skabende indsats. under alle omstændigheder må der antages at foreligge en nærgående efterligning af storm sørensens produkter. aalborg broncestøberi har således over- trådt markedsføringsloven ved at kopiere de 5 mest gængse skrifttyper, ligesom man endog har kopieret storm sørensens katalog over skrifttyperne. aalborg broncestøberi har plagieret storm sørensens produkter med åbne øjne. der er naturligvis ikke nogen kutyme i branchen for, at man frit kan kopiere hinan- dens produkter. hvis der bestod en sådan kutyme, ville storm sørensen jo nok heller ikke have betalt beløb i millionklassen for at få ret til nye skrifttyper. at det er van- skeligt at komme ind på markedet, kan ikke berettige til nærgående efterligning. storm sørensen har ikke udvist passivitet. aalborg broncestøberi påbegyndte først virksomhed i 1997, og der er ikke belæg for at antage, at storm sørensen blev bekendt hermed før omkring årsskiftet 1997-
19. stævningen er indleveret til be- rammelse den
20. maj
21. 2 år er ikke tilstrækkeligt til, at der er udvist passivitet, i særdeleshed ikke, når der som i det foreliggende tilfælde er tale om, at modparten med åbne øjne har kopieret produkterne. det er svært for storm sørensen at opgøre sit tab, når begge parter af konkur- rencehensyn ikke vil oplyse omsætningstal, men retten må træffe afgørelse på et skønsmæssigt grundlag, bl.a. ud fra oplysningerne om, at bogstaverne koster 15-20 kr. stykket. storm sørensen har ikke misbrugt en dominerende stilling på markedet. en- hver kan komme ind på markedet, hvis man vil, og det er ikke en overtrædelse af konkurrencelovens § 11 at hævde sine immaterielle rettigheder. der er intet som helst grundlag for aalborg broncestøberis selvstændige på- stand. aalborg broncestøberis advokat har gjort gældende, at der næppe kan opnås ophavs- ret til en skrifttype. litteraturen er tvivlende. wiener-konventionen fra 1973 giver ganske vist hjemmel hertil, men den er aldrig blevet ratificeret. både tysk og norsk ret er tilbageholdende. der kan i givet fald højst opnås ophavsret til en pryd- eller kunstskrift, ikke til en almindelig brugsskrift. det er ubestridt, at der her er tale om brugskunst. skrifttyperne 1, og 2, 9 og slot kan ikke anses for resultatet af en selvstændig og original kunstnerisk indsats og er allerede derfor ikke undergivet storm sørensens - 7 - ophavsret. skrifttyperne 3, 11 og rosenborg er ganske vist ifølge syns- og skøns- manden resultatet af en selvstændig og original kunstnerisk indsats, men det er ikke bevist, at det er storm sørensen eller dette selskabs forgængere, der har udøvet denne indsats og dermed i givet fald indehaver ophavsretten. storm sørensen har således ikke ført bevis for overdragelsen af retten til skrifttyperne fra henholdsvis ludvig villefrance og evan jensen, der angivelig har lavet disse skrifttyper. skal der sælges supplerende bogstaver, skal det være samme type. dette med- fører, at man i branchen må anerkende, at bogstaver ligner hinanden, da det ellers er umuligt at sælge til supplering. storm sørensens eventuelle rettigheder er alle bortfaldet ved passivitet. der er ikke ført bevis for dækningsbidrag, nedgang i salg mv., selv om dette bevis let kunne være ført. det må derfor lægges til grund, at der i givet fald ikke er lidt noget tab. sø- og handelsrettens afgørelse det lægges i overensstemmelse med syns- og skønsmandens erklæring til grund, at skrifttyperne 1, 2 og 9 i storm sørensens katalog og bogstavtypen ”slot” fra nordisk metalkunst ikke kan antages at være resultatet af en selvstændig og original kunstne- risk indsats. allerede af denne grund kan storm sørensen ikke hævde ophavsret til disse skrifttyper. skrifttyperne 3, 11 og rosenborg er ifølge syns- og skønsmanden resultatet af en selvstændig og original kunstnerisk indsats. storm sørensen har imidlertid ikke fremlagt dokumentation for sin ophavsret i form af tegninger, overdragelsesaftaler eller lignende. under disse omstændigheder findes det ikke bevist, at storm sørensen har ophavsretten til disse skrifttyper. efter bevisførelsen og syns- og skønsmandens erklæring må det lægges til grund, at aalborg broncestøberi med sine skrifttyper a – e har foretaget en efterlig- ning af storm sørensens typer 1, 2, 3 og 9 og nordisk metalkunsts rosenborg. det lægges til grund, at aalborg broncestøberi bevidst har efterlignet de 5 bedst sælgen- de skrifttyper fra storm sørensens sortiment, og efter syns- og skønsmandens erklæ- ring er 3 af skrifttyperne ligefrem er identiske med storm sørensens i en sådan grad, at de kan anvendes på eksisterende gravsten sammen med storm sørensens skriftty- per. det er uomtvistet, at storm sørensen var først på markedet med sine typer. - 8 - herefter, og idet det, som aalborg broncestøberi har anført, ikke kan føre til noget andet resultat, findes aalborg broncestøberi at have handlet i strid med god markedsføringsskik, jf. markedsføringslovens § 1, og storm sørensens påstand om forbud tages til følge. aalborg broncestøberi bør endvidere efter markedsføringslovens § 13, stk. 1, betale en erstatning, der ud fra et samlet skøn fastsættes til 50.000 kr. de skrifttyper, som er gengivet i sagens bilag j og k, er alene tegnet og ikke sat i produktion, og der foreligger ikke nogen syns- og skønserklæring om, hvorvidt disse typer, hvis de engang måtte blive produceret, er udtryk for en original og selv- stændigt skabende indsats. retten har herefter ikke grundlag for at fastslå, at aalborg broncestøberi har ophavsret til disse skrifttyper, og storm sørensen frifindes derfor for aalborg broncestøberis selvstændige påstand. thi kendes for ret: aalborg broncestøberi aps. skal ophøre med produktion, markedsføring og forhand- ling af bogstavtyperne a-e i aalborg broncestøberi aps katalog, jf. bilag 1-2 til denne dom, og inden 14 dage fra denne doms dato til o. storm sørensen broncestø- beri a/s betale 50.000 kr. med tillæg af sædvanlig procesrente fra den
22. maj 2000, til betaling sker. hver part bærer egne omkostninger. mogens trepka michael b. elmer uffe thustrup (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den