sø- & handelsrettens dombog

- lca udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom afsagt den 21. september 2016 v-20-15 1) gl spe llc 2) elvis presley enterprises, inc. 3) abg epe ip llc (advokat dan bjerg geary for alle tre) mod 1) grl randers a/s (tidligere graceland randers a/

1. s)2) henrik knudsen (advokat nick langschwager for begge) og v-91-15 1) gl spe llc -2- 2) elvis presley enterprises, inc. 3) abg epe ip llc (advokat dan bjerg geary for alle tre) mod highway 51 aps (nu hw51 aps) (advokat nick langschwager) sagens baggrund og parternes påstande disse sager, der er behandlet i forening med hinanden, angår navnlig spørgsmålet om kræn- kelse af sagsøgernes rettigheder til betegnelsen ”graceland” og spørgsmålet om salg af uli- censeret elvis presley-merchandise. gl spe llc, elvis presley enterprises inc. og abg epe ip llc har nedlagt følgende på- stande: 1. principalt: grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps tilpligtes at an- erkende, at brugen af navnet ”graceland randers” udgør en krænkelse af gl spe llc og elvis presley enterprises inc.’s rettigheder. subsidiært: grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps tilpligtes at an- erkende, at brugen af navnet ”graceland randers” som kendetegn i forbindelse med driften af eventhus, museumsvirksomhed, udlejning af lokaler, butiksdrift, re- staurantvirksomhed, biografvirksomhed, afholdelse af koncerter og arrangementer udgør en krænkelse af gl spe llc’s rettigheder. 2-6. (frafaldet) -3- 7. grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps tilpligtes in solidum, sub- sidiært individuelt efter et af retten fastsat skøn, at betale dkk 500.000 med proces- rente fra sagens anlæg til betaling sker til gl spe llc. 8. grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps tilpligtes in solidum, sub- sidiært individuelt efter et af retten fastsat skøn, at betale dkk 500.000 med proces- rente fra sagens anlæg til betaling sker til elvis presley enterprises, inc. 9. grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps tilpligtes in solidum, sub- sidiært individuelt efter et af retten fastsat skøn, at betale dkk 500.000 med proces- rente fra sagens anlæg til betaling sker til abg epe ip llc. 10. (bødepåstand frafaldet) grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps (nu hw51 aps) har principalt ned- lagt påstand om frifindelse subsidiært – for så vidt angår påstandene 7-9 - betaling af mindre beløb end de påstævnte. oplysningerne i sagen sagsøgerne sagsøger 1, gl spe llc (herefter gl spe) er et amerikansk selskab med hjemsted i memphis, tennessee, der er indehaver af rettighederne til varemærket graceland, herunder ord- mærket ctm 004387296 graceland <w>. gl spe varetager håndhævelsen af varemær- kerettighederne, der tidligere lå hos elvis presley enterprises inc., der overdrog rettigheder- ne til gl spe. sagsøger 2, elvis presley enterprises, inc. (herefter epe) har ligeledes hjemsted i memphis, tennessee. om epe er det i sagsøgernes påstandsdokument oplyst, at ”… epe er indehaver af afdøde elvis presleys ejendom graceland og alle attraktioner i tilknytning hertil (bilag 4)” -4- af den af sagsøgerne fremlagte skærmprint af 19. august 2014 fra hjemmesiden www.elvis.com [bilag 4] fremgår om epe blandt andet: ”about elvis presley enterprises the estate of elvis presley/the elvis presley trust elvis presley died at graceland on august 16, 1977. … upon lisa presley’s twenty-fifth birthday in 1993, the trust automatically dissolved and lisa chose to form a new trust, the elvis presley trust, to continue the successful management and support while focusing more time on her own ever-expanding indi- vidual pursuits as a successful actress and businessperson. … lisa marie presley became more closely involved with the management team of the elvis presley trust and its business entity, elvis presley enterprises, inc. (epe), of which she was owner and chairman of the board until february 2005 when she sold a major interest in the company. … elvis presley enterprises, inc. elvis presley enterprises, inc. (epe) is the corporate entity that was created by the el- vis presley trust to conduct business and manage its assets. epe was wholly owned by the elvis presley trust/lisa marie presley until 2005. core media group currently has an 85 % interest in the company elvis presley enter- prises, inc., including its physical and intellectual properties. lisa marie presley retains a 15 % ownership in the company and continues to be involved in major business deci- sions, as does her mother priscilla. lisa marie retains 100 % sole personal ownership of graceland mansion itself and its over 13-acre original grounds and her fathers personal effects – meaning costumes, wardrope, awards, furniture, cars, etc.. she has made the mansion property and her fa- ther’s personal effects permanently available for tours of graceland and for the use in all of epe’s operations. jack soden is the president and ceo of epe and is based in the memphis office. …” sagsøger 3, abg epe ip llc (herefter abg) har hjemsted i new york og er indehaver af va- remærkerne ctm 001408806 og ctm 004387304 elvis, 001408897 og ctm 004406385 elvis presley samt figurmærket indeholdende elvis presley’s signatur (ctm 001900026 og ctm 004406369). endvidere er abg ubestridt indehaver af ophavsrettigheder vedrørende elvis presley og elvis presley’s billede. -5- de sagsøgte 1-3 sagsøgte 2, henrik knudsen er stifter, direktør og ejer af sagsøgte 1, grl randers a/s (tidligere graceland randers – stiftet 23. juni 2011), der driver museums- og eventvirksomheden memphis mansion (tidligere: graceland randers). grl randers a/s ejer sagsøgte 3, hw51 aps (tidligere highway 51 aps – stiftet den 21. januar 2011), der driver restaurationen highway 51 diner. henrik knudsen er formand for en dansk elvis presley-fanklub, der be- tegner sig ”the official elvis presley fan club of denmark”. henrik knudsen har tidligere (1. juli 2002 til 30. juni 2011) drevet ”elvis unlimited / grace- land v/henrik knudsen som enkeltmandsvirksomhed. virksomheden fik registreret domæ- nenavnene gracelandranders.dk og graceland-randers.dk, som efter det oplyste begge blev overført grl randers a/s og senere - i forbindelse med parternes forligsaftale af 9. decem- ber 2015 – til epe. aftalen indebar blandt andet, at graceland randers a/s ændrede navn til grl randers a/s, og at betegnelsen for ejendommen ”graceland randers” blev ændret til ”memphis mansion”. i retsbogen for den 9. december 2015 er følgende protokolleret om parternes forligsaftale: ”parterne har indgået følgende forlig, der afslutter en del af sagen: de sagsøgte tager bekræftende til genmæle med hensyn til sagsøgernes påstande 2 (principal del), 3, 4, 5 og 6 [påstand 5 og 6 vedrørte salg af merchandaise]. ved indgåel- sen af forliget har ingen af parterne frafaldet eller på nogen anden måde præjudiceret noget synspunkt/anbringende under sagen. for så vidt angår påstandene 2-4 [navnet graceland randers, selskabsnavn og domænenavn] er ændringerne iværksat af sag- søgte senest pr. den 1. januar 2016. ” graceland. velkendthed det fremgår af en udskrift fra hjemmesiden wikipedia af 20. august 2014, at graceland er et ”u.s. national historic landmark”, som den 27. marts 2006 er registreret i ”u.s. national register of historic places”. der er mindre end 2.500 registreringer i registret, hvor det er et optagelseskriterium, at ejendommene/de historiske lokaliteter besidder ”exceptional value or quality in illustrating or interpreting the heritage of the united states”. graceland blev byg- -6- get i 1939 af s.c. toof, og navnet stammer fra dennes datter grace, som arvede stedet fra sin far. elvis presley købte graceland i 1957, hvor der efter hans død den 16. august 1977 blev etableret et elvis-museum. graceland har et årligt besøgstal på mere end 600.000 personer. der er fremlagt en oversigt over en række artikler og reklamer fra danske og udenlandske medier med omtale af graceland. af artiklerne/reklamerne fremgår eksempelvis, at ”hun- dreds of fans from belgium and the netherlands have traveled with the elvis presley fan club elvismatters and their travel company, graceland tours.” artiklerne illustrerer udstrækningen af omtale og kendskab til ”graceland”. der er fremlagt en oversigt over salg til personer, bosiddende i danmark, af graceland- og elvis presley-merchandise i tidsrummet 2007-2011. ved en søgning på ordet graceland via søgesiden infomedia.dk den 7. marts 2012, frem- kommer 623 hits med artikler i danske medier, hvor ”graceland” indgår, hvilket et uddrag af følgende artikler er eksempler på: i berlingske tidende den 1. januar 2005 med overskriften ”elvis presley er big business” står der blandt andet følgende: ”rockkongen elvis presley er fortsat en fantastisk forretning i usa, hvor et selskab har opkøbt 85 procent af rettighederne til elvis presleys rocksange, film og indtægter fra drift af blandt andet graceland. … lisa marie presley *elvis presley’s datter]beholder personlige effekter og ejendommen graceland, mens elvis presley enterprises fortsat skal drive besøgscenteret på elvis pres- leys sidste kendte opholdssted.” af en artikel i bt den 7. januar 2005 ”et liv som idol” fremgår blandt andet følgende: ”ronnie allyn fra pennsylvania og tom craigh fra toronto i canada kendte ikke hinan- den, før de mødtes i memphis. men de har tydeligvis én ting til fælles: elvis. i en lille menneskealder har de to eller normalt begavede herrer levet af at imitere deres idol. og i anledning af elvis’ 70 års fødselsdag, var der for dem kun ét sted at tage hen: graceland. ” i bt den 18. maj 2005 under overskriften ”elvis betaler gildet” står der blandt andet: -7- ”men ved at forvandle elvis’ luksus-eksil graceland til en turistattraktion for videre- kommende begyndte millionerne hurtigt at rulle. og netop nu har priscilla sammen ned datteren lisa-mari scoret endnu en dollarsejr.” af weekendavisen den 19. august 2005 under overskriften ”elvis-ferie” fremgik blandt an- det: ”uh, det er skønt at være i graceland igen, siger hun, mens hun udpeger det hus i memphis, hvor elvis’ mor gladys boede. og nu skal vi ud til det første hus, som elvis havde i memphis, før han købte graceland.” jyllandsposten har i en artikel af 4. januar 2007 med overskriften ”en død musiker er millio- ner værd” skrevet om de mange tusinder, der årligt besøger graceland i memphis og køber elvis-udgivelser, når der udkommer nye cd eller dvd. ligeledes i jyllandsposten under overskriften ”elvis er ankommet til bygningen” står der følgende i en artikel (udateret): ”… religiøs skikkelse forelæsningen kan tage sin begyndelse, og charles reagan wilson fra university of mis- sissippi har præcis 45 akademiske minutter til at kaste lys over, hvorfor flere og flere syd- statsamerikanere her 30 år efter presleys død opfatter ham som en religiøs skikkelse med jesus-kvaliteter og derfor én gang om året valfarter til hans grav ved graceland i memp- his for at tænde levende lys og afvente stor og små mirakler. … nattegudstjenester siden elvis den 16. august 1977 blev fundet livløs på sit badeværelse har der omkring denne dato været holdt nattegudstjenester ved graceland med op til 35.000 deltagere, og i år venter myndighederne i memphis mindst 50.000 sørgende på gaden og i parken …” selskabsrapporter af selskabsrapport for graceland randers a/s udskrevet den 14. september 2015, fremgår følgende resultatopgørelse for årene 2011 - 2014: -8- selskabet highway 51 aps (nu hw51 aps) blev ifølge udskrift af 15. oktober 2015 fra er- hvervsstyrelsen stiftet den 21. januar 2011. selskabet tegnes af henrik knudsen, som er stifter og direktør. selskabet ejes 100 % af grl randers a/s. selskabets formål er drift af restaurati- on og selskabslokaler. i sidste kvartal af 2014 var der 20-49 medarbejdere ansat. af selskabsrapport for highway 51 aps, udarbejdet af biq aps, fremgår følgende resultat- opgørelse for årene 2011- 2014: administrative afgørelser den 6. august 2006 indgav elvis unlimited/ graceland v/henrik knudsen en ansøgning til patent- og varemærkestyrelsen om varemærkeregistrering af ”graceland <w>” i klasse 41 – museumsvirksomhed. registreringen blev imødekommet den 20. juni 2007 under registre- ringsnr. vr 2007 01946. på baggrund af en indsigelse fra epe blev varemærkeregistreringen ophævet ved afgørelse af 26. marts 2012 fra patent- og varemærkestyrelsen. henrik knudsen indbragte afgørelsen -9- for ankenævnet for patenter og varemærker, der ved afgørelse af 15. april 2013 stadfæstede patent- og varemærkestyrelsen afgørelse, med følgende begrundelse: ”ankenævnet udtaler: ankenævnet bemærker indledningsvist, at ordet graceland har særpræg for muse- umsvirksomhed i klasse 41, idet dette ord ikke kan anses for at være beskrivende for mu- seumsvirksomhed. ankenævnet finder dernæst, at indklagedes ef-varemærke, graceland, som ud- gangspunkt er til hinder for registreringen af det omtvistede varemærke, jf. varemærke- lovens § 15, stk. 2, nr. 1, litra a, idet der er risiko for forveksling med klagers varemærke. ankenævnet finder desuden ikke, at indklagede har fortabt sin adgang til at begære kla- gers mærke ophævet under henvisning til den nævnte bestemmelse som følge af passivi- tet. ankenævnet har herved lagt vægt på, at der ikke er oplysninger i sagen, som tyder på, at indklagede burde have reageret tidligere end sket i 2010. ankenævnet har endvide- re lagt vægt på, at klager utvivlsomt var bekendt med eksistensen af elvis presleys ejen- dom, som bærer navnet ”graceland”, og hvorfra indklagede afleder sin ret, og at klager utvivlsomt var bekendt med, at indklagede benyttede mærket graceland erhvervs- mæssigt som kendetegn på det tidspunkt, hvor klager registrerede det omtvistede vare- mærke. om tidspunktet for indklagedes reaktion bemærkes særligt, at selv om indklage- de kunne være fremkommet med sin begæring om ophævelse allerede fra det tidspunkt, hvor ansøgningen om ef-varemærke var blevet indleveret, så er der ikke fremkommet oplysninger, som godtgør, at indklagede burde være blevet opmærksom på klagers regi- strering før 2010. ankenævnet kan på denne baggrund tiltræde styrelsens afgørelse i sagen. ankenævnet bemærker endelig, at klagers registrering desuden er udelukket som følge af bestemmelsen i varemærkelovens § 14, nr. 4, hvorefter varemærker, der uhjemlet in- deholder et særegent navn på en andens faste ejendom, er udelukket for registrering. det fremgår i den forbindelse af knud wallberg, ”varemærket”, 4. udgave 2008, side 203-204, at denne bestemmelse også finder anvendelse for navne på udenlandske ejendomme, hvis disse nyder en ”vis bekendthed inden for produktets omsætningskreds i danmark.” ankenævnet finder det i den forbindelse for ubetænkeligt at lægge til grund, at navnet ”graceland” i danmark almindeligvis vil blive forbundet med elvis presleys ejendom.” den 15. juli 2010 indgav elvis unlimited/ graceland v/henrik knudsen en ansøgning om va- remærkeregistrering af mærket ”graceland randers <w>” i klasse 16, 35, 41 og 43, til patent- og varemærkestyrelsen. ansøgningen blev foreløbigt registreret den 9. november 2010 un- der registreringsnr. vr 2010 02913. epe indgav den 26. november 2010 en indsigelse mod varemærkeregistreringen med hen- visning til epes rettigheder til varemærket graceland som registreringshindring. - 10 - patent- og varemærkestyrelsen traf den 21. oktober 2014 afgørelse i indsigelsessagen og lagde med henvisning til ankenævnets kendelse i vr 2007 01946 til grund, at gra- celand er et særegent navn på en andens faste ejendom. patent- og varemærkestyrel- sen ophævede herefter registreringen af graceland randers med følgende nærmere begrundelse: "indehavers mærke består af ordene graceland og randers. for så vidt angår vurderingen af særpræg for danske bynavne, lægger styrelsen betyde- ligt vægt på, at det i danmark er sædvanligt, at erhvervsdrivende anvender danske by- navne til at angive, hvor virksomheden hører hjemme. følgelig må det også forventes, at en given omsætningskreds i danmark i langt de fleste tilfælde vil anse bynavnet til at væ- re en angivelse af varens eller ydelsens oprindelsessted, ligesom eneret til et dansk by- navn i langt de fleste tilfælde vil medføre en utilbørlig begrænsning i andre danske er- hvervsdrivendes mulighed for – på sædvanlig vis – at angive, hvor deres virksomhed hø- rer hjemme. følgelig vil styrelsen i langt de fleste tilfælde finde, at et dansk bynavn i danmark vil blive opfattet som en angivelse af de pågældende varers oprindelsessted, el- ler det sted hvorfra tjenesteydelsen udbydes. det er således styrelsens vurdering, at bestanddelen randers i indehavers mærke er uden særpræg for de omhandlede varer og ydelser, idet det alene angiver disses oprin- delse. følgelig skal der lægges meget begrænset vægt på denne del af indehavers mærke. derudover følger det af varemærkelovens § 14, nr. 4, at varemærker, som uhjemlet inde- holder et særegent navn på andens faste ejendom, er udelukket fra registrering. det er så- ledes ikke et krav at varemærket er fuldstændig identisk med det særegne navn. eftersom indehavers mærke graceland randers indeholder det særegne navn graceland er det styrelsens vurdering, at mærket er udelukket fra registrering og derfor skal ophæves i sin helhed. at indehavers mærke udover graceland indeholder det usærprægede element randers ændrer ikke herved i og med kravet i varemærkelovens § 14, nr. 4 alene er, at kravet skal indeholde et særegent navn. idet styrelsen finder, at indehavers registrering skal ophæves i sin helhed efter varemær- kelovens § 14, nr. 4, er det ikke fundet nødvendigt, at vurdere, hvorvidt indehavers mær- ke er forveksleligt med indsigers mærke, hvorvidt graceland har det fornødne sær- præg eller hvorvidt indsigers mærker har opfyldt brugspligten og er velkendt.” - 11 - med afsæt i afgørelsen i indsigelsessagen skrev sagsøgernes advokat den 23. oktober 2014 til sagsøgtes daværende advokat, at det ville blive anbefalet sagsøgerne at foretage retslige skridt, såfremt man ikke ophørte med at anvende betegnelsen graceland randers. sagsøgtes advokat meddelte i forlængelse heraf ved brev den 31. oktober 2014, at sagen ville blive indbragt for ankenævnet, og henviste til at dette havde opsættende virkning. graceland randers indbragte afgørelsen for ankenævnet for patenter og varemærker den 19. december 2014. det er ubestridt, at parterne efterfølgende korresponderede med hinanden, og at sagen er sluttet og varemærket ophævet. ejendommen graceland randers byggeriet af ejendommen, der i forbindelse med parternes forligsaftale den 9. december 2015 ændrede navn til memphis mansion, blev påbegyndt i 2010 og stod færdig i 2011. ejendom- men består blandt andet af et elvis-museum, en restaurant og en souvenirbutik. af en pressemeddelelse i forbindelse med etableringen af graceland randers fremgik blandt andet: ”torsdag den 4. november 2010 skriver sig ind i historien som den dag murene og tag- konstruktionen på graceland står klar. … graceland randers forventes at stå færdigt medio april 2011. har du spørgsmål til projektet, står henrik knudsen, elvis unlimited, gerne til rådighed på tlf. … eller henrik”elvispresley.dk graceland randers facts:  yderst er det en kopi med modifikationer af elvis’ sidste og mest berømte hjem, graceland i memphis, usa.  inderst: det eneste stationære elvis museum udenfor usa, elvis butik, amerikansk restaurant, biograf, arrangementslokaler til din næste fest, arrangør af usa-rejser.  første spadestik foregik i sommeren 2010, huset forventes færdigt medio april 2011” af en udskrift (18. august 2014) fra hjemmesiden gracelandranders.dk fremgår et logo øverst på siden med et skitseret billede af selve bygningen, flankeret af navnet graceland på den - 12 - ene side og navnet randers på den anden side. under dette ses et foto af graceland i memp- his og en tekst (se nedenfor): ” … graceland randers er et nyt eventhus, som er inspireret af elvis presleys hjem i grace- land memphis. huset er en ultimativ hyldest til kongen af rock-n-roll. graceland randers er mulighedernes hus! huset værner primært om elvis’ liv, musik og minde. graceland randers er elvis no- stalgi, elvis museum og elvis shop. men graceland randers er så meget mere end det. graceland randers er også en ameri- kansk diner, festlokale, mini-bio, koncertplads, bryllupsarrangør, souvenirshop…. graceland randers – hvor alt sker og alt kan arrangeres! … museet som den eneste by udenfor usa har randers nu fået sit helt eget stationære elvis presley museum. i 1993 åbnede vi vores første elvis udstilling i provstgårds centeret. det blev så stor en succes, at vi blev tilbudt en ”fuldtidskontrakt” i søndervig. siden har det været i odense og så tilbage til søndervig for så at åbne i randers igen. museet er baseret på en stor samling elvis-effekter, som alle tilhører formanden for the official elvis presley fan club og denmark, henrik. …” derudover fremgår blandt andet en liste med navne på privatpersoner og virksomheder, der er ”platinmedlemmer”. souvenirs, merchandise, fanklub, restaurant mv. af udskrift fra hjemmesidens webshop dateret 6. marts 2015 ses billeder af souvenirs med priser og beskrivelser. efter det oplyste var der 246 artikler på dette tidspunkt. varerne er - 13 - opdelt i kategorier og underkategorier. der sælges blandt andet, tøj, smykker, nøgleringe, brugsting, t-shirts, guldplader, julepynt, krus, glas, tasker og punge, øl og vin og platter. ifølge udskrift fra hjemmesiden dateret den 9. marts 2015, under fanen ”fanklub” kan man tillige købe medlemskaber til fanklubben for mellem 200 og 395 kr. om året. der står blandt andet følgende om medlemskabet: ”the official elvis presley fan club of denmark så dagens lys i 1990. klubben har i de forgangne år støt og roligt vokset sig så stor, at den i dag er en af de toneangivende på verdensplan. vi udgør i dag et medlemskab på ca. 1.500 mennesker, som på hver sin må- de finder interesse og glæde i elvis presley, hans liv, musik og virke. magasinet: elvis news klubben har siden sin start udgivet magasinet elvis news. magasinet udkommer ca. fire gange om året. det består af 80 sider med artikler og flotte farvebilleder på højkvali- tetspapir. i magasinet finder du spændende nyheder, artikler, interviews, anmeldelser og meget andet godt om elvis. i 1998 fik bladet en engelsksproget lillesøster i form af elvis unlimited. magasinet: elvis unlimited elvis unlimited er verdenskendt blandt elvisfans. magasinet udkommer ca. to gange om året. det består af 80 sider, trykt i farver på højkvalitetspapir. elvis unlimited fokuserer ærligt og seriøst på manden elvis presley og hans musik. magasinet bringer interviews med elvis' musikere, familie og venner. du får ærlige og informerende anmeldelser af nye udgivelser (også bootlegs), de seneste nyheder fra elvis-verdenen og sjældne bille- der. klubmøder / fandage klubben mødes ca. en gang om måneden i ballerup, hvor elvis shoppen kommer med et udvalg af nye produkter. klubben arrangerer et par gange om året en fan dag på grace- land randers.” …” det fremgår tillige af graceland randers’ hjemmeside på udateret udskrift, at restaurant highway 51 diner og elvis webshop markedsføres sammen med elvis museet under teksten ”velkommen til graceland randers”. på hjemmesiden er det muligt at se menukort, reserve- re bord og booke events. under overskriften ”velkommen til graceland randers selskabslokaler” står der blandt an- det følgende: - 14 - ”vi har flotte lokaler med plads til selskaber mellem 25-150 personer. vores dygtige per- sonale vil gøre deres yderste for at gøre jeres fest vellykket. vi holder alle slags fester, fra det store bryllup til den hyggelige personalefest. i er meget velkomne til at kontakte os for fremvisning af lokaler og yderligere information. kontakt os for yderligere information restaurant highway 51 diner, tlf. …– tryk 3 for restaurant. eller send os en e-mail på 5@gracelandranders.dk ” af en tekstbjælke på hjemmesiden står der tillige: ”rejs til memphis med graceland randers”, ligesom det af kalenderen fremgår, at der udbydes en lang række aktiviteter, såsom koncerter, foredrag, fanklubmøder, julefrokost med videre. salg af merchandise udover salg af merchandise fra en souvenirbutik i tilknytning til museet har der tillige været webshop-salg under domænet gracelandranders.dk. der er som fotobilag (bilag 36-50, 52 og 64-66) fremlagt en række eksempler på produkter, der sælges via hjemmesiden og fysiske butik. der er endvidere fremlagt kvitteringer vedr. varer, der er indkøbt af sagsøgerne henholdsvis den 9. april 2014 og den 1. september 2015 fra souvenirshoppen. der er under sagens hovedforhandling forevist eksempler på varer fra butikken, herunder øl, gaveæske med vin, krus, glas, postkort, magnet, slips, kalender med videre. postkortene indeholder et billede af elvis presley, på et krus er der et billede af elvis og hans signatur, på øvrige produkter er der blandt andet skrevet graceland randers, illustreret med et billede af graceland, elvis og hans signatur. fra bilag 52 ses følgende produkteksempler: kalender kalenderkort - 15 - magnet sticker øl postkort udnævnelser og omtale af henrik knudsen i elvis’ fødeby tupelo er henrik knudsen i 1995 blevet udnævnt som æresmedlem med føl- gende certifikat: - 16 - henrik knudsen modtog som formand for ”the official elvis presley fan club of den- mark” følgende brev dateret 4. april 1995 fra staben i memphis graceland. den 15. august 2002 blev henrik knudsen udnævnt til æresborger i shelby county tennes- see med følgende certifikat: - 17 - den tidligere amerikanske ambassadør i danmark, james p. cain skrev følgende i brev af 14. marts 2007 til henrik knudsen som direktør i elvis unlimited: - 18 - henrik knudsen mødte priscilla presley på en rejse til usa. priscilla presley har signeret bil- ledet nedenfor og skrevet ”to graceland randers”: derudover er henrik knudsen og hans arbejde og engagement i elvis presley omtalt i en lang række artikler, blandt andet i århus stiftstidende den 14. august 2007, hvor der står føl- gende: ”randers: det hele startede med en hobbyvirksomhed i en kælder i en villa i stevnstrup. i dag er elvis for længst blevet et levebrød for henrik knudsen, der med sin butik elvis unlimited og sit elvismuseum hele tiden udvikler nye koncepter for sin elvis- virksomhed. set fra sidelinjen kunne denne udvikling fra kælder til graceland være billedet på realise- ringen af den amerikanske drøm, ikke i usa, men i randers. her er det planen, at knudsen vil indrette sig med sin butik, sit museum og en 50’er- restaurant med et menu-kort, hvor chicken sandwich og hot dogs leder smagsløgene 50 år tilbage i tiden. til den gang elvis var the king og resten af verden lyttede til hans rockmusik og lærte at spise brød og kød på en anden måde, end man var vant til. … chefen er i usa, nærmere betegnet i memphis og omegn. her er han guide for godt 100 elvis-fans, der sammen med mange valfarter til elvis-land for at markere 30-årsdagen for elvis’ død 17. august. en tredjedel rejser hjem efter en uge i memphis og besøg i sun studio, mens resten tager videre til las vegas og afslutter deres ultimative elvis-ferie med en uge på hawaii. - 19 - selv understreger knudsen, at han helst vil opføre sit graceland i randers og regner til gengæld med, at kommunen vil give hans projekt den synlighed, der skal til. …” politiken har i en artikel den 6. november 2010 under overskriften ”elvis flytter til randers” skrevet følgende: ”… henrik knudsen ikke bare lever og ånder for elvis. han lever også af ham. først var han en fan, der samlede på alt, der havde med elvis at gøre. senere etablerede han europas eneste elvismuseum, som befinder sig i stemannsgade i randers. gennem fanklubben elvis unlimited udgiver han bladet elvis news, som udkommer i 2.400 eksemplarer seks gange om året. han arrangerer koncerter og rejser til memphis og sælger cd’er samt et utal af elvissouvenirs – sågar elvisvin, selv om elvis ikke brød sig om vin. det er blevet en millionforretning for henrik knudsen, og hans seneste påfund er så at bygge en kopi af graceland i randers. …” berlingske har i en artikel af 17. april 2011 under overskriften ” elvis set i randers – næsten” blandt andet skrevet følgende: ”… på en stol i dineren sidder 77-årige sonny west. elvis’ bodyguard fra 1961 til 1976. om halsen har han en kæde med »taking care of business « på. kun elvis nærmeste medar- bejdere have sådan én, siges det. han har i årevis turneret rundt for at fortælle om sin bog om sit liv med elvis og sit liv i det rigtige graceland. »det her er fantastisk. det vil få folk fra tyskland og resten af europa til at rejse til ran- ders. elvis er den mest fantastiske entertainer. …” århus stiftstidende gengav i en artikel af 23. december 2011 et interview med henrik knudsen med overskriften ”elvis slipper aldrig taget i publikum”. der står bl.a. føl- gende: ”klar til usa-rejse nummer 80 … henrik knudsen byder på en kop kaffe i highway 51-restauranten, der ligger lige til høj- re, når man kommer ind i den kronjyske udgave af graceland, hvor souvenirbutikken til venstre byder på intet mindre end 6000 varenumre. … for mig vil det være moralsk forkert at give folk det her i stedet for memphis. de kan blive inspireret her og så måske få lyst til at opleve the real thing, « forklarer henrik knudsen, der gang på gang har set og hørt journalister muntre sig over, at hans livsdrøm ligger ved siden af byggemarkedet bauhaus: »vi har plaget om at få den her grund – vi føler os ikke malplaceret.” - 20 - århus stiftstidende skrev den 17. maj 2014 i anledning af henrik knudsens 50 års fød- selsdag et portræt under overskriften ”graceland randers’ grundlægger fylder 50 år” ”… æresborger også i elvis presleys fødeland har man bemærket graceland randers og henrik knud- sen, som er æresborger i både presleys lille fødeby og i memphis, hvor det originale gra- celand ligger. henrik knudsen vendte i øvrigt for nyligt hjem fra en inspirationstur til memphis og new orleans – hans usarejse nummer 91. foreløbig. …” af en artikel i jyllandsposten den 10. januar 2015 fremgik blandt andet: ”… den hurtigtalende elvis-fanatiker bliver stille et øjeblik. så hæver han stemmen: ”tænk, hvis vi kunne fe de fly hertil. det ville være fuldstændigt sindssygt. graceland randers ville blive originalen, og graceland i memphis ville blive kopien. hvad ville det ikke betyde for vores besøgstal?” …” forklaringer der er under sagen afgivet forklaring af henrik knudsen, henning jensen nyhuus, anne- mette knattrup og eddie michel azoulay. henrik knudsen har forklaret bl.a., at han er elvis-fan på fuld tid. han driver memphis mansion, hvor han står for den daglige ledelse. memphis mansion er et elvis-museum med souvenirshop, og der kommer gæster fra hele verden. han udgiver også et tidsskrift om el- vis. ideen med memphis mansion opstod på en af hans mange rejer til usa, hvor han bl.a. be- søgte musicians hall of fame i nashville, der havde en facade, der lignede det studie, hvor elvis presley indspillede sin musik. efter hjemkomsten valgte han at udleve drømmen om et permanent elvis-museum. han blev rådgivet til at undersøge muligheden for at få godkendt et passende navn af patent- og varemærkestyrelsen. - 21 - det skulle ikke hedde graceland alene, men kombineres med noget, som man for eksempel har gjort med "randers regnskov". de ansøgte herefter om tilladelse til at bruge navnet ”graceland randers”. i forbindelse med finansieringen af projektet talte han med en masse mennesker, og ved en tilfældighed mødte han den tidligere amerikanske ambassadør i danmark, james cain, som han fortalte om drømmen om at åbne et elvis-museum som en hyldest til elvis. james cain bakkede op om ideen, både i medierne og overfor politikerne i randers. han mødte også priscilla presley i januar 2009. hun takkede ham for hans arbejde som elvis- fan, og hun syntes, at "graceland randers" lød som et fantastisk projekt. det blev på intet tidspunkt nævnt, af hverken priscilla eller james cain, at han skulle spørge nogen om tilladelse, og han blev heller ikke henvist til at tale med nogen om det. billedet med ham og priscilla er taget i januar 2009, hvor graceland randers stadig var på idéplan. der står ”to graceland randers” på billedet. priscilla har væsentlig betydning for tilblivelsen af graceland randers. det var priscilla, der overtog boet efter elvis, og hun fungerede som værge for datteren lisa maria presley. hun ansatte jack soden, og sammen lavede de graceland om til en af usa's største turistattrakti- oner. priscilla blev formand for elvis presley enterprises, og hun blev brugt som kransekage- figur. hun var ikke let at opnå kontakt til, og han føler sig derfor heldig og privilegeret over at ha- ve mødt hende. for ham var det vigtigt at spørge hende om tilladelse til at opføre graceland randers, og havde hun gjort indsigelse, havde han ikke påbegyndt projektet. i dag kan han godt se, at han måske burde have kontaktet epe. men han er ikke jurist, og han havde jo talt med både patent- og varemærkestyrelsen, james cain og priscilla presley. - 22 - der var mange artikler om graceland randers i danmark, og epe reagerede ikke på dem. de havde ikke på nogen måde forsøgt at holde projektet skjult. i januar 1995 var han inviteret til tupelo, som er en lille by på størrelse med randers. han skulle besøge elvis' fødehjem og museum. den daværende borgmester var også til stede, til- lige med et lokalt tv-selskab. han blev udnævnt til æresborger i byen for sit arbejde med elvis' fanklub. den 2. august 2002 blev han udnævnt til æresborger i memphis på baggrund af sit arbejde med elvis. denne udnævnelse er usædvanlig at opnå, og han blev meget glad for den. han har modtaget flere breve fra graceland i memphis med tak det arbejde, han udfører som elvis-fan. han har også modtaget et brev med en tilsvarende tak fra james cain. der er væsentlige forskelle mellem memphis mansion og graceland i memphis, der blev bygget i 1939, og memphis mansion kan ikke betegnes som en kopi af graceland i memphis. de bruger mange kræfter på at fortælle, at det er hans egen version af graceland, og de be- søgende forveksler ikke det ægte graceland med hans version i randers. før han stiftede graceland randers a/s, drev han et enkeltmandsfirma under navnet elvis unlimited, og de udgiver fortsat et magasin et par gange om året med dette navn. han har ikke andre virksomheder. de indkøber primært varer fra firmaer, der er licenserede fra usa eller fra europa. postkor- tene er købt af george klein, der driver et museum i memphis. han var en af elvis’ skole- kammerater. det er ikke altid ham selv, der står for vareindkøb. derudover tog han merchandise med over i selskabet, som han havde købt fra et mobilt el- vis-museum, der rejste rundt i europa. dette museum eksisterer ikke længere. - 23 - han kan ikke sige så meget om de stickers, de sælger. de kan komme fra gamle originale lp’er og bøger, hvor der var stickers med, og som nu blot sælges som stickers. de bruger meget tid på at verificere de produkter, de sælger. størstedelen af deres merchan- dise er indkøbt fra sony i danmark, og resten har de importeret. det er vigtigt for ham, at det er originale effekter. men han har ikke viden om alle de produkter, der indkøbes og sæl- ges, da de har over 6.000 varenumre. de rejser ofte til usa, hvor de køber mange af produk- terne. hvis der stadig findes ulicenserede produkter i deres merchandiseforretning, er det en fejl. de har blandt andet ændret etiketter på de øl, de sælger. kalenderen med elvis-portrættet er produceret af et firma fra randers, og portrættet er lavet af en relativt kendt kunstner. han ved ikke, hvornår det er epe eller kunstneren, der har rettighederne. der er alene tale om syv ulicenserede produkter ud af 6000 varenumre, hvor de ikke har væ- ret skarpe nok, og disse produkter er fjernet fra butikken. hans motivation for at drive elvis-museet og fanklubben er alene, at han er stor elvis-fan. det er hans identitet. han har aldrig haft til hensigt at lukrere på elvis, og han gør det ikke for pengenes skyld. han stiller op til alt muligt uden vederlag. den officielle elvis presley-fanklub i danmark, som han er formand for, har eksisteret, længe før der var struktur på fanklubberne. han er et kendt ansigt i den verden. de danske elvis- fans kender ham. han har også været en del af forskellige elvis-udgivelser via pladeselska- bet sony i danmark. han har blandt andet været i usa for at overrække guldplader for sony danmark til epe, hvilket han er meget stolt over. han besøger fortsat epe og hilser på folk. han har en relativt tæt relation til epe. han har kendt noget af personalet i mange år. han mener ikke, at sagsøgerne taber penge på grace- land randers, som sælger licenserede varer og promoverer elvis hver eneste dag, hvilket de amerikanske selskaber tjener penge på. de gæster, der kommer til randers, kan blive inspi- - 24 - reret til at tage til usa, og han organiserer to rejser om året til graceland i memphis. siden 1992 har han taget gæster med memphis. han har været af sted 99 gange med omkring 1000 gæster i alt. da han i 1993 åbnede sit første museum i randers, blev han ofte spurgt, om der ikke var et sted, gæsterne kunne spise. da de besluttede at etablere graceland randers, skulle der der- for også være en restauration. restaurant highway 51 diner er en selvstændig virksomhed. udgifterne til annoncering og markedsføring af museet og restauranten er delt ligeligt mel- lem de to selskaber. han er bekendt med, at lisa maria presley solgte en del af de rettigheder, hun havde arvet tilbage i 2005 til blandt andet epe, hvilket var en stor skuffelse. rettighederne har siden væ- ret solgt flere gange. siden forliget i december 2015 har de ændret hjemmesiden og navnet. i 2015 havde de ca. 130.000 gæster, og museet ligger i top 50 af danske museer. det er de meget stolte af. øko- nomien i selskaberne har været skiftende. de tæller deres gæster efter det antal personer, der går ind og ud af dørene. det vil sige, at der kan være gæster, der blot er i butikken, eller som besøger deres diner. de har holdt flere tusinde selskaber, der tæller både virksomheder og private, fra 4 personer til 150 personer med forplejning. de har derudover organiseret 8 rejser i graceland randers-regi. driften kører i de to nye selskaber. museumsgenstandene er hans personlige ejendele, som han har stillet gratis til rådighed. det er hans vurdering, at omsætningen i 2012-2013 var mel- lem 10 og 16 mio. kr. han købte domænenavnet i sin tid og overdrog det til det nye selskab, uden at han tjente penge på det. - 25 - henning jensen nyhuus har forklaret blandt andet, at han blev valgt ind i byrådet i randers i 2005. han var borgmester i 8 år, og har de sidste to år været viceborgmester. han var borgmester, da han mødte henrik knudsen første gang. på et tidspunkt henvendte henrik sig til kommunen med et ønske om plads til at etablere graceland randers. henrik lever og ånder for elvis, og han er en meget fast herre. vidnet forsøgte sig med nogle forslag om beliggenheden til henrik, blandt andet at det kunne ligge ved motorvejen. men henrik havde besluttet sig for, hvor det skulle ligge. for at realisere dette projekt, skulle der laves en ny lokalplan. henrik er en af randers’ ildsjæle, og der er in- gen i kommunen, der ikke ved, hvem henrik er. vidnet kender ikke henrik personligt. hen- rik er en formidabel formidler af elvis. han er meget engageret og inspirerer til, at man tager til usa og besøger graceland. henrik skaber forretning for dem, der har rettighederne til el- vis. det er ikke pengene, der driver ham. alle i randers bakkede op om projektet, og vejnavnet, hvor museet ligger, blev ændret til graceland randersvej. folk, der besøger graceland randers, er udmærket klar over, at det blot er historien om elvis’ hus graceland. han havde i forvejen kendskab til graceland i usa, da han blev præsenteret for ideen med graceland randers. anne-mette knattrup har forklaret blandt andet, at hun er turistchef i randers og har været det i 17 år. det er en selvejende institution, som har driftsoverenskomst med randers kom- mune. de promoverer randers i samarbejde med turistaktørerne og dem, der ønsker at være med til at promovere byen. hun kender henrik knudsen gennem deres samarbejde om at udvikle og brande randers som turistby. hun har ingen privat relation til henrik. - 26 - henrik kan beskrives som professionel, der med omtanke og ildhu samarbejder med andre. han er professionel i sin formidling af elvis og det univers, der er omkring elvis. det bruger de i forbindelse med pressebesøg fra forskellige lande. antallet af besøgende til museet har medført, at det ligger i top 50 i danmark. der er ligheds- tegn mellem memphis mansion og henrik knudsen. stedet er meget besøgsværdigt. hun har overværet henrik, når de har haft presse- og studiebesøg. han er meget passione- ret. det er hendes opgave at tilrettelægge besøgene. hun følger med rundt, også på grace- land randers, hvor henrik fortæller og formidler hele historien omkring elvis. mange kom- mer igen, og det har en betydning. stedet formår at favne særligt de unge mennesker, som ikke kender elvis og hans musik. henrik er utrolig god til at formidle og fortælle sin egen hi- storie. det har inspireret mange til at gå efter deres drøm. man er ikke i tvivl om, at henrik gør det, fordi han er fascineret af elvis og den betydning, elvis har. det er ikke en pengema- skine. mange kommer forbi, fordi det er en sjov historie, og det kan inspirere nogen til at tage til usa og besøge graceland i usa. den tidligere amerikanske ambassadør, james cain, var på besøg under en afskedscykeltur i danmark omkring 2008. de mødte ham i randers, og han gav projektet sin fulde opbakning. det var vigtigt for james cain at tilkendegive sin støtte. de besøgte også museumssamlin- gen, og james cain var meget begejstret. det var også james cain, der holdt åbningstalen. hun kendte godt til graceland i usa, før hun hørte om ideen til graceland randers. eddie michel azoulay har forklaret blandt andet, at han arbejder som fotograf og dokumen- tarist for bl.a. musikindustrien. han har en stor kærlighed til usa, afroamerikansk musik og elvis. - 27 - han skriver på flere bogprojekter, dels en bog hvor alle de mennesker og musikere, der har kendt elvis, tegner et samlet portræt af elvis og hans liv, dels en bog omkring to af elvis' pladeindspilninger han kontaktede epe via deres hjemmeside for at få lov til at fotografere graceland. det var en stor oplevelse at fotografere huset. da han kom tilbage til danmark, blev han anbefalet at tale med henrik knudsen. henrik kunne besvare alle spørgsmål vedrørende graceland og elvis, og gennem henrik fik han interesse for elvis. det var svært at få elvis’ venner, familie og musikere i tale, men henrik hjalp ham med at skaffe kontakter, hvor han blev præsenteret for store og verdensberømte musikere. de siger typisk ”everything for henrik”, fordi han er så dedikeret til elvis. han nærer selv stor beundring for henrik. han læser en del elvis-bøger som led i sin research, blandt andet "walking among giants" skrevet af bobby woods, som er en meget berømt musiker, og som han har mødt med hen- rik. i bogen bliver henrik omtalt, hvor han takkes af alle mulige kendte kunstnere for et tri- bute show, som henrik havde organiseret. det er meget stort. henrik nævnes også i andre bøger for sit store engagement, hvilket er bemærkelsesværdigt. han har også oplevet at stå med henrik foran graceland memphis kl. 8.30 om morgen, når portene åbnes, og mange går mod elvis gravsted. henrik bliver genkendt i memphis af fans fra hele verden. det er et lille sted i randers, der formår at tiltrække mange besøg. det undrer ham meget, at epe ikke samarbejder med henrik i stedet for at føre retssag. henrik holder elvis-ånden i live. han tager ikke kunder fra epe, tværtimod. han bidrager til elvis’ eftermæle. der er mange, der besøger randers og efterfølgende tager til graceland i usa for at se "the real deal". man kan ikke forveksle memphis mansion med graceland memphis. indvendigt ligner det slet ikke graceland. parternes synspunkter - 28 - for gl spe llc, elvis presley enterprises inc. og abg epe ip llc er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med sammenfattende processkrift af 7. juni 2016, hvoraf bl.a. fremgår: ”… 2.2.2 sagsøgte henrik knudsen henrik knudsen har i en årrække i personligt regi drevet et uofficielt museum i randers, hvor man kommercialiserer afdøde elvis presley. herudover er henrik knudsen mange- årig formand for en dansk elvis presley fanklub … henrik knudsen var desuden initiativmanden bag opførelsen af den kopi af elvis pres- leys ejendom graceland, der er opført i randers. ejendommen blev påbegyndt opført i 2010 og stod færdig i 2011 … ejendommen – og indholdet i den, der består af museum, restaurant mv. – blev indtil december 2015 markedsført under navnet ”graceland ran- ders”. det er anvendelsen af dette navn, der er grundlaget for denne sag. henrik knudsen drev tidligere virksomhed gennem enkeltmandsvirksomheden elvis unlimited / graceland v/henrik knudsen … selskabet er ophørt 30. juni 2011. henrik knudsen har herefter stiftet selskaberne grl randers a/s og highway 51 aps … henrik knudsen er eneejer af grl randers a/s, og endvidere direktør i henholdsvis grl randers a/s og highway 51 aps … henrik knudsen har ved sit tidligere selskab elvis unlimited/graceland v/henrik knud- sen, stået som registrant for domænenavnene gracelandranders.dk og graceland- randers.dk …, der indtil december 2015 blev anvendt af de sagsøgte til markedsføring af virksomhederne grl randers a/s og highway 51 aps. endvidere baseres ansvaret på det forhold, at henrik knudsen, som indehaver af grl randers a/s of tidligere indehaver af domænenavnene … må anses for rette sagsøgte i nærværende sag. til støtte herfor skal det bemærkes, at de af sagsøgte fremsendte processkrifter bærer præg af en sammenblanding af grl randers a/s og henrik knudsen. de af sagsøgte fremlagte artikler i bilag c-n differentierer ej heller mellem grl randers a/s og henrik knudsen. … 2.4 krænkelse af varemærket graceland som nævnt … er gl spe indehaver af en række registreringer af varemærket grace- land, herunder ctm 004387296 graceland <w> (bilag 1), der er registreret for varer og tjenesteydelser i klasse 16, 21, 28, 33 og 41. 2.4.1 lighed mellem varer og tjenesteydelse - 29 - de aktiviteter, der foregik under anvendelse af navnet og betegnelsen ”graceland ran- ders”, har omfattet driften af et ”eventhus” herunder museumsvirksomhed, udlejning af lokaler, butiksdrift, restaurantvirksomhed, biografvirksomhed samt afholdelse af koncer- ter, arrangementer samt rejsevirksomhed i og udenfor det pågældende ”eventhus”. disse aktiviteter er i vidt omfang omfattet i beskyttelsesomfanget i gl spe’s grace- land varemærke. hertil kommer, at kravene til vareartslighed reduceres jo større mær- kelighed, der er tale om. som det fremgår nedenfor under pkt. 2.4.4. nyder gl spe’s graceland varemærke imidlertid beskyttelse som et velkendt varemærke, hvorfor krænkelsesvurderingen un- der alle omstændigheder frigøres fra det direkte beskyttelsesomfang af det registrerede varemærke. endvidere er krænkelse som følge af, at navnet på elvis presley’s ejendom graceland indgik i navnet graceland randers, ikke afhængig af distinktion mellem forskellige varer og tjenesteydelser, jf. det under pkt. 2.5 anførte. 2.4.2 mærkelighed det gøres gældende, at ordbestanddelen ”randers” alene er en geografisk indikator for, at den kopi af elvis presleys ejendom graceland, som navnet og betegnelsen ”graceland randers” blev anvendt for, ligger i randers. ordbestanddelen ”randers” har derfor en så lav grad af særpræg, at der helt skal bortses fra ”randers” i bedømmelsen af ligheden mellem navnet og betegnelsen ”graceland randers” og gl spe’s varemærke grace- land. … såfremt der helt bortses fra ordbestanddelen ”randers”, foreligger der mærkeidentitet, og selvom der ikke bortses herfra, foreligger der en høj grad af lighed, da ordbestandde- len ”graceland” ubetinget må anses som det dominerende element i navnet og betegnel- sen ”graceland randers”. 2.4.3 forvekslelighed ud fra en helhedsvurdering gøres det gældende, at navnet og betegnelsen ”graceland randers” er forvekslelig med gl spe’s varemærke graceland, subsidiært at der fore- ligger forvekslelighed i forhold til de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af gl spe’s varemærke graceland, og den brug sagsøgte gør af varemærket. 2.4.4 beskyttelse som velkendt varemærke det gøres gældende, at gl spe’s varemærke graceland er velkendt, hvorfor det kan anvendes som grundlag for at forbyde brugen af navnet graceland randers helt generelt, da brugen medfører, at den relevante forbruger vil antage, at der er en forbindelse mel- lem gl spe’s varemærke graceland og betegnelsen ”graceland randers”, ligesom brugen vil medføre såvel en utilbørlig udnyttelse af gl spe’s varemærkes særpræg og renommé, samt er egnet til at påføre skade herpå. det gøres i den forbindelse gældende, at navnet på afdøde elvis presleys ejendom og gl spe’s varemærke – graceland – ikke har nogen leksikal betydning, og enhver brug af dette varemærke, herunder særligt i forbindelse med erhvervsvirksomhed, der omhand- - 30 - ler elvis presley, udelukkende er et forsøg på at nyde godt af den goodwill, der er for- bundet med graceland ejendommen og navnet på denne og gl spe og epe’s ældre ret- tigheder, og således også er egnet til at skade disse. som dokumentation for, at varemærket graceland er velkendt henvises der til bilag 25, der består af en samling udenlandske artikler og brochurer, der alle omtaler eller ved- rører varemærket graceland anvendt for graceland ejendommen i memphis, hvorfra graceland museet drives. endvidere henvises til bilag 26, der udgør en oversigt over online salg af graceland merchandise til danske kunder. yderligere henvises til udskrift fra danmarks største artikeldatabase infomedia (bilag 27). som det fremgår af udskriftet, består det af en søgning på ordet "graceland" i perioden 1. januar 2000 til 7. marts 2012. ved en gennemgang af søgeresultaterne ses det, at langt størstedelen af disse vedrører varemærket graceland anvendt for graceland ejen- dommen i memphis, hvorfra graceland museet drives. af de øvrige resultater, der ses i søgningen, er disse primært koncentreret om et musikal- bum af kunstneren paul simon, der bærer titlen "graceland". dette album har taget navn efter albummets titelsang "graceland", der handler om poul simons tur til elvis presleys tidligere hjem, graceland ejendommen i memphis. herudover er der enkelte artikler om sangen "graceland" af det danske band kashmir. denne sang har ligeledes hentet sin titel fra sangens indhold, som handler om elvis presleys tidligere hjem, graceland ejendom- men. de 623 artikler, der er fremlagt i oversigt som bilag 27, og hvoraf de fleste omhandler va- remærket graceland, dokumenterer med al tydelighed, at varemærket er velkendt i danmark. dette bestyrkes yderligere af det uddrag af artikler, der fremlægges som bilag 29. disse omhandler alle varemærket graceland anvendt for graceland ejendommen i memp- his, hvorfra graceland museet drives. det gøres på baggrund af ovenstående gældende, at sagsøgerne har godtgjort, at vare- mærket graceland er velkendt for museer, idet betegnelsen er væsentligt indarbejdet for det museum i usa, der drives fra graceland ejendommen. ved bedømmelse af den fremlagte dokumentation er det væsentligt at være opmærksom på, at betegnelsen graceland er et fantasiord, som de tidligere ejere af elvis presleys ejendom i memphis døbte den omhandlede ejendom forud for elvis presleys’ køb heraf. efter elvis presley overtog ejendommen, fortsatte han med anvendelse af betegnelsen graceland for beboelsesejendommen, jf. nærmere nedenfor under pkt. 2.5. efter elvis presleys død blev graceland taget i brug som varemærke for det museum, som blev indrettet i beboelsesejendommen, og som museet med stor succes lige siden har været drevet derfra. graceland er blevet et globalt kendt varemærke for museet, og også den bygning museet drives fra. også mange andre museer har opnået global velkendt- hed for de varemærker, som museerne anvender som betegnelse for museerne, og som henviser til bestemte bygninger, som museerne drives fra f.eks. guggenheim og moma (museum of modern art) der ligeledes er registrerede som bl.a. ctm varemær- ker. - 31 - det skal i den forbindelse fremhæves, at ankenævnet for patenter og varemærker i for- bindelse med afgørelsen af sag an 2012 00013 (ophævelsen af varemærket graceland – vr 2007 01946 – tilhørende henrik knudsen) fandt det ”ubetænkeligt, at lægge til grund, at navnet ”graceland” i danmark almindeligvis vil blive forbundet med navnet på elvis presleys ejendom.”, jf. bilag 17, side 2. henset til at der kun fandtes to graceland museer i verden – elvis presleys hjem i memphis og sagsøgtes kopi-museum i randers – giver det ingen mening påstå, at gra- celand skulle udgøre en generisk betegnelse og være uden særpræg. indtil grl ran- ders, highway 51 og henrik knudsens krænkende brug af navnet graceland randers udgjorde graceland kun oprindelsesindikation for ét museum i verden, nemlig graceland i memphis, og det er denne eksklusivitet gl spe og epe med rette ønsker at bibeholde. gl spe og epe har gennem tiden – på helt sædvanlig vis, ligesom bl.a. også guggen- heim og moma – udviklet en kommerciel forretning med brandextension, herunder salg af forskellige artikler under varemærket graceland. det gøres på baggrund af ovenstående gældende, at brugen af navnet og betegnelsen ”graceland randers” for grl randers, highway 51 og henrik knudsens virksomhed udgør en krænkelse af gl spe’s velkendte varemærke graceland i henhold til vare- mærkeforordningens (forordning 207/2009) art. 9, subsidiært at brugen udgør en kræn- kelse af gl spe’s graceland varemærke i relation til de varer og tjenesteydelser, der er omfattet af ctm 004387296. 2.5 særegent navn på anden mands faste ejendom det gøres gældende, at graceland er et særegent navn på en andens faste ejendom. ejendommen graceland blev bygget i 1939 og blev dengang navngivet graceland farms, og blev senere kendt under navnet graceland (bilag 30). ejendommen graceland blev købt af elvis presley den 28. marts 1957, da elvis presley var blot 22 år gammel. elvis presley boede på graceland frem til sin død i 1977, og ejendommen er således uløseligt forbundet med elvis presley. dette understreges desuden af, at bellevue street, som gra- celand er beliggende på, i 1972 blev omdøbt til elvis presley boulevard. ejendommen graceland fungerer i dag som museum og besøges årligt af mere end 600.000 besøgende, hvilket gør graceland til den næstmest besøgte private hjem i usa – kun overgået af det hvide hus. ejendommen graceland blev den 27. marts 2006 ud- nævnt som et national historic landmark (bilag 31 og 32). i henhold til varemærkelovens § 14, stk. 1, nr. 4 er et varemærke, der uhjemlet indeholder særegent navn på eller afbildning af andens faste ejendom udelukket fra registrering. hensynet bag denne bestemmelse, der er en såkaldt relativ registreringshindring, er at beskytte navnet på en fast ejendom mod uberettiget forestilling om en vare eller tjenesteydelses tilknytning til den pågældende ejendom. eftersom det ikke er muligt at registrere et så- dan navn som varemærke, vil det i henhold til blandt andet patent- og varemærkestyrel- sens guidelines for relative registreringshindringer endvidere ikke være muligt retmæs- sigt at anvende et sådant navn. således anfører patent- og varemærkestyrelsen (bilag 33), at - 32 - ”relative hindringer er rettigheder, der er indehavet af andre, og som ansøgeren risikerer at kræn- ke ved registreringen eller brugen af varemærket” (min understregning). brugen af navnet og betegnelsen ”graceland randers” for en ejendom, der fremstår som en kopi af den originale graceland ejendom, og for aktiviteter, der drives i regi af denne kopi, er derfor i strid med såvel varemærkeloven, markedsføringslovens § 1 samt almin- delige retsgrundsætninger, som tilsvarende anvendes i beskyttelsen af retten til eget navn og billede. i sin afgørelse af 21. oktober 2014 har patent- og varemærkestyrelsen endvidere fundet, at registreringen af varemærket graceland randers tillige udgjorde en krænkelse af va- remærkelovens § 14, stk. 1, nr. 4, jf. bilag 20. 2.6 domænenavnet gracelandrander.dk og graceland-randers.dk domænenavnet gracelandranders.dk, som blev anvendt i forbindelse med markedsføring af de aktiviteter, der drives fra graceland randers-ejendommen, herunder highway 51, samt domænenavnet graceland-randers.dk var tidligere registreret med elvis unlimited / graceland som registrant (bilag 34). domænenavnene er i løbet af sagens behandling overgået til at stå i grl randers (tidligere graceland randers a/
2. s)navn, der i forbindel- se med parternes forligsaftale af 9. december 2015 har overført domænerne til epe. det gøres gældende, at anvendelsen af navnet ”graceland” som en del af domænenav- nene gracelandranders.dk og graceland-randers.dk udgør såvel en krænkelse af gl spe’s graceland varemærke som en overtrædelse af domænenavnslovens § 25 om god domænenavnsskik. endvidere udgør det en krænkelse af epe’s rettigheder til navnet graceland (elvis presleys ejendom) i henhold til beskyttelsen heraf, jf. nærmere under pkt. 2.5. 2.7 de sagsøgtes onde tro i forlængelse af ovenstående, samt afsnit 2.4 og 2.5 fastholdes det, at de sagsøgtes brug af betegnelsen ”graceland randers”, som selskabsnavn, herunder som navn for eventhuset samt ved registreringen af domænerne gracelandranders.dk og graceland-randers.dk og brugen af førstnævnte ikke er berettiget alene ud fra en forudsætning om, at de besidder retten hertil. den i svarskriftet anførte betragtning: ”således består der dags dato en foreløbig registrering af ordmærket ”graceland randers”, kan ikke tages til indtægt for, at brugen af betegnelsen ”graceland randers” er legitim. de to afgørelser fra patent- og varemærkestyrelsen vedrørende ophævelse og afvisning af registrering af henholdsvis graceland og graceland randers (bilag 16 og 20), samt ankenævnet for patenter og varemærkers stadfæstelse af ophævelsen af vare- mærkeregistreringen af graceland (bilag 17), taler stærkt imod de sagsøgtes formod- ning om, at brugen er legitim. dette da ankenævnet i sagen vedrørende graceland vurderede, at betegnelsen ”graceland” har særpræg for museumsvirksomhed, at der fo- religger identitet mellem det af sagsøger registrerede eu-varemærke, graceland, og det af sagsøgte registrerede varemærke, graceland, samt at de sagsøgte var bekendte - 33 - med eksistensen af gl spe’s rettigheder. desuden afvises det i kendelsen fra ankenæv- net, at der foreligger passivitet fra gl spe’s side. til trods for ovenstående brugte de sagsøgte indtil december 2015 uændret betegnelsen ”graceland randers” som led i promoveringen af sin virksomhed. standpunktsrisikoen ved den fortsatte brug vedbliver at være de sagsøgtes og den fore- løbige registrering af varemærket graceland randers bør ikke føre til en mildere bedømmelse ved vurderingen af krænkelsen eller ved sø- & handelsrettens stillingtagen til erstatningens størrelse …. i den forbindelse skal det anføres, at de sagsøgte i høj grad – hvilket også anerkendes i deres processkrifter – har kendskab til eksistensen af graceland i memphis og de rettig- heder der knytter sig hertil. de sagsøgte har i sagen fremlagt et billede af priscilla presley og henrik knudsen, som er signeret til ”graceland randers” (bilag b). dette bilag giver indtryk af, at priscilla presley giver samtykke til brugen af betegnelsen ”graceland randers” om den virksomhed hen- rik knudsen driver gennem de øvrige sagsøgte. det skal i den forbindelse bemærkes, at priscilla presley ikke repræsenterer gl spe, som er rettighedshavere for varemærkerettighederne knyttet til graceland eller epe, der er indehavere af det originale graceland i memphis og de attraktioner knyttet hertil. pri- scilla presley kan derfor ikke – og har ikke siden før årtusindskiftet – kunne binde sagsø- gerne juridisk. endvidere har priscilla presley oplyst til sagsøgerne, at det pågældende billede blev sig- neret ved, at henrik knudsen opsøgte priscilla presley på peabody hotel i memphis og fortalte hende om sit private ”rec room” (et afslapningsrum) kaldet ”graceland randers”, hvorfor priscilla presley signerede billedet som hun gjorde. billedet og signaturen er altså ikke udtryk for en anerkendelse af henrik knudsens ret til at drive konkurrerende mu- seumsvirksomhed og eventhus under navnet ”graceland randers. på baggrund af ovenstående gøres det gældende, at billedet, som de sagsøgte har frem- lagt som bilag b, ikke bør anses for bestående i en art samtykke til den nuværende brug af ”graceland randers” for de aktiviteter, der udbydes gennem bygningen af samme navn. 2.8 ”graceland-randers”-bygningen fremstår som en kopi af det originale graceland i memphis de sagsøgte har i sine tidligere processkrifter gjort gældende, at opførte bygning, hvorfra de sagsøgte driver sin virksomhed, der tidligere blev drevet under navnet ”graceland randers”, ikke er en kopi af det originale graceland i memphis, men at der alene er søgt inspiration i sidstnævnte bygning og den byggestil denne er opført efter. uanset, at der ikke er tale om en slavisk kopi af det originale graceland, idet størrelses- forholdet ikke er 1:1, ligesom den indvendige indretning i ”graceland randers”- bygningen adskiller sig fra elvis presleys hjem i memphis, anses bygningsværket af om- verdenen som værende en kopi af graceland. spørgsmålet om ophavsretskrænkelse til - 34 - bygningen er ikke inddraget i sagen, alene fordi rettighederne til bygningen tilkommer arkitekten og ikke sagsøgerne i nærværende sag. ligheden i bygningerne fremgår imidlertid tydeligt af det omfattende artikelmateriale i de sagsøgtes bilag c-n – også selvom henrik knudsen retter journalister mv., der bruger betegnelsen kopi om ”graceland randers”-bygningen. særligt synes henrik knudsen ved sin udtalelse til morgenavisen jyllandsposten den 10. januar i år (bilag e), at bekræfte, at opførelsen af bygningsværket ”graceland randers” er tænkt som en kopi af det originale graceland: ”den hurtigtalende elvis-fanatiker bliver stille et øjeblik. så hæver han stemmen: »tænk, hvis vi kunne få de fly hertil. det ville være fuldstændig sindssygt. graceland randers ville blive origina- len, og graceland i memphis ville blive kopien. hvad ville det ikke betyde for vores besøgstal?« ” ovenstående cementerer, at henrik knudsen og de øvrige sagsøgte, ved deres brug af be- tegnelsen ”graceland randers”, ved, at dette skaber associationer til graceland i memp- his og at denne skabte association også er tilsigtet. endvidere beviser ovenstående udta- lelse på, at henrik knudsen og de øvrige sagsøgte netop ønsker at lukrere på den good- will, det originale graceland har oppebåret gennem tiden og en sådan snyltning kan på ingen måder retfærdiggøres. uanset, at henrik knudsen i de mange fremlagte artikler anerkendes for sin store passion for elvis presley og sit arbejde i forhold til opretholdelsen af mindet om legenden elvis giver det ikke, hverken henrik knudsen eller ”graceland randers”, medejerskab til de rettigheder der knytter sig til afdøde elvis presley eller dennes hjem, graceland, i memp- his. i samme forbindelse skal det bemærkes, at de personligt stilede anerkendelser til henrik knudsen for dennes arbejde med elvis presley, som fremlægges ved de sagsøgtes bilag a og o-q, er dateret længe før opførelsen af ”graceland randers”-bygningen var og blev en realitet og før der konkret blev gjort brug af betegnelsen ”graceland randers” i virk- somhedsregi m.m. bilag o-q består desuden i anerkendelser, som ikke hidrører fra indehaverne af rettighe- derne knyttet til varemærket graceland og betegnelsen i øvrigt, og der bør på bag- grund af heraf og af ovenstående betragtninger bortses fra dette materiale. de ovenfor anførte anerkendelser kan derfor på ingen måder tages til indtægt for en an- erkendelse af den virksomhed, som er drevet af henrik knudsen via ”graceland ran- ders”, og bilag a samt o-q bør derfor ikke tillægges værdi i sagen. 2.9 elvis presley merchandise i tilknytning til graceland randers museet og highway 51 drives der fra graceland ran- ders-ejendommen også en souvenirbutik, hvorfra man sælger adskillige produkter relate- ret til elvis presley. disse produkter markedsføres og sælges også på den webshop, som drives fra domænet gracelandranders.dk (bilag 35 og bilag 64-65). - 35 - abg foretog indledningsvis testkøb af de i bilag 35 afbillede produkter, og abg’s under- søgelser af de indkøbte produkter viste, at flere af produkterne var kopiprodukter (bilag 52). ud af de 15 vilkårligt udvalgte produkter, var syv kopiprodukter. henset til at de i bilag 35 fremhævede og i bilag 36-50, bilag 64-66 og bilag 68 afbillede produkter var påført abg’s varemærker elvis, elvis presley eller abg’s figurmærke bestående af elvis presleys signatur, udgjorde markedsføring og salg af disse produkter en krænkelse af abg’s velkendte varemærker (bilag 5-10) jf. varemærkeforordningens (forordning 297/2009) art. 9. endvidere udgjorde brugen af elvis presleys billede på flere af de i bilag 35 fremhævede produkter og på de i bilag 36-50 og bilag 64-66 afbillede produkter en krænkelse af abg’s ophavsret til de pågældende billeder samt til abg’s generelle rettigheder til elvis pres- leys billede. de sagsøgte har ved at taget bekræftende til genmæle overfor sagsøgerens påstand 5 og 6 anerkendt, at deres markedsføring og salg af de i bilag 35 fremhævede produkter samt de i bilag 36-50, bilag 64-66 og bilag 68 afbillede produkter udgør en krænkelse af sagsøger- nes rettigheder, samt accepteret et forbud mod at importere, eksportere, markedsføre, sælge eller på anden måde bringe de pågældende produkter i omsætning. 2.10 vederlag og erstatning som anført under pkt. 2.4 -2.6 udgør de sagsøgtes brug af navnet og betegnelsen ”grace- land randers” en krænkelse af gl spe’s rettigheder til varemærket graceland og epe’s rettigheder til det særegne navn graceland for elvis presleys ejendom i memphis tennessee. endvidere og som anført i pkt. 2.9 udgør markedsføring og salg af produkter, der er på- ført abg’s varemærker elvis, elvis presley samt elvis presleys signatur, en kræn- kelse af abg’s rettigheder til disse varemærker, ligesom markedsføring og salg af pro- dukter, der er påført billeder af elvis presley, udgør en krænkelse af abg’s ophavsret til disse billeder samt af abg’s generelle rettigheder til elvis presleys billede. de af sagsøger nedlagte påstande om erstatning relaterer sig både til salget af diverse merchandise og til enhver uberettiget brug af betegnelsen ”graceland randers”, herun- der som selskabsnavn og navn for den eventvirksomhed og de aktiviteter, der udbydes fra bygningen af samme navn, samt krænkelsen bestående i registreringen af domæne- navnene gracelandranders.dk og graceland-randers.dk. i henhold til varemærkelovens § 43, jf. varemærkeforordningens (forordning 207/2009) art. 102, stk. 2, markedsføringslovens § 20, ophavsretsloven samt almindelige retsprin- cipper er gl spe, epe og abg berettiget til erstatning og/eller vederlag som følge af de skete krænkelser. i forhold til varemærkekrænkelserne følger det af varemærkelovens § 43, stk. 1, at ”den, som uberettiget krænker en andens varemærkeret, skal betale 1) rimeligt vederlag til den forurettede for udnyttelsen, og 2) en erstatning til den forurettede for den yderligere skade, som overtrædelsen har medført.” - 36 - varemærkelovens § 43, stk. 2 fastslår alene en beregningsmodel for udregningen af er- statningen efter stk. 1, nr. 2. det rimelige vederlag forudsætter altså ikke, at det kan dokumenteres, at der er lidt et tab, men skal forstås som et beløb svarende til en licensafgift for brugen af den krænkede rettighed. herudover kommer erstatningen for eventuelt yderligere tab. i henhold til praksis kan denne licensafgift for brugen af andres varemærker typisk sæt- tes til 10 % af omsætningen. det forekommer dog, at en væsentlig højere licenssats an- vendes, herunder i tilfælde, hvor varemærkeindehaveren slet ikke ville være gået med til at give licens til krænkeren. i sådanne tilfælde har domstolene fastsat licenssatsen væ- sentligt højere. de sagsøgte har ikke efterkommet sagsøgernes provokation nr. 5, om at angive omsæt- ningen for perioden 2010 frem til dato, herunder specificere hvor stor en del af omsæt- ningen, der kan henføres til de enkelte dele af virksomheden, så som billetsalg, selskabs- afholdelse, restaurationsvirksomhed, salg af merchandise m.v. dette skal tillægges pro- cessuel skadevirkning for de sagsøgte. den varemærkeretlige krænkelse er pågået i og med etableringen af graceland randers i 2011. grl randers (tidligere graceland randers a/
3. s)blev stiftet den 23. juni 2011 (bilag 54). der er på cvr.dk offentliggjort årsrapporter for grl randers for årene 2011-2014. omsætningstallene fremgår ikke af årsrapporterne for de to selskaber, men heraf fremgår følgende bruttofortjenester: - år 2011: 2.590.151 kr. (årsrapporten for 2012 viser dog 2.572.457 kr. for år 2011) - år 2012: 1.987.688 kr. - år 2013: 1.201.586 kr. - år 2014: 2.008.534 kr. - i alt: 7.787.959 kr. for så vidt angår highway 51 blev dette firma stiftet den 21. januar 2011 (bilag 53). der er på cvr.dk offentliggjort årsrapporter for highway 51 for årene 2011-2014. heraf fremgår følgende bruttofortjenester: - år 2011: 3.107.257 kr. - år 2012: 3.581.156 kr. - år 2013: 3.595.894 kr. - år 2014: 4.028.046 kr. - i alt: 14.312.353 kr. bruttofortjenesten består af omsætningen fratrukket direkte omkostninger. den omsæt- ning i de sagsøgte virksomheder, som skal lægges til grund for en hypotetisk beregning af vederlag er således betydeligt større end de ovennævnte tal. en licensbetragtning på baggrund af den krænkende omsætning ud fra de i retspraksis fastsatte principper vil så- ledes langt overstige de nedlagte erstatningspåstande. disse betragtninger, samt de sagsøgtes eventuelle nægtelse af at efterkomme den frem- satte provokation 5, må herefter føre til, at bruttofortjenesten skal lægges til grund ved beregningen af det rimelige vederlag. - 37 - de sagsøgte har ikke redegjort for den nærmere fordeling imellem sig af de krænkende aktiviteter eller af den hermed forbundne omsætning og indtjening og har tværtimod sammenblandet sine roller. de sagsøgte skal bære ansvaret for dette, hvorfor de påstås solidarisk dømt. 2.10.1 kravet om forsæt eller uagtsomhed udover anfægtelse af beløbsstørrelsen på erstatningskravene i sagsøgernes påstand 7-9, gøres det af de sagsøgte gældende, at der ikke foreligger det fornødne ansvarsgrundlag til vederlæggelse for den uberettigede brug samt erstatning i medfør af varemærkeloven, markedsføringsloven og ophavsretsloven. det fastholdes, at det fornødne ansvarsgrundlag foreligger, idet henrik knudsen, grl randers og highway 51 uden tvivl har haft kendskab til det originale graceland i memphis, herunder den museumsvirksomhed, som drives herfra. henrik knudsen har sågar besøgt stedet et utal af gange. endvidere må henrik knudsen, grl randers a/s og highway 51 anses for at have været bekendte med eller burde være bekendte med regi- streringerne af rettighederne til graceland-varemærket. det samme gør sig gældende for de registrerede varemærker elvis, elvis presley og figurmærket af elvis presleys signatur. for så vidt angår kendskabet til eksistensen af graceland-varemærket må et sådant som minimum antages at foreligge for de sagsøgte ved modtagelsen af epe’s ophævel- sesbegæring i november 2010, hvorfor enhver brug af betegnelsen ”graceland randers” herefter sker i ond tro – altså med forsæt til rettighedernes eksistens. …” sagsøgerne har supplerende anført, at anbringenderne til støtte for henrik knudsens person- lige hæftelse ikke er nye, idet de må anses at være tilstrækkeligt beskrevet i stævning og re- plik. under alle omstændigheder er de beskrevet på en sådan måde, at henrik knudsen har haft mulighed for at varetage sine interesser. det bestrides ikke, at henrik knudsen i denne sag har status som privatperson. for grl randers a/s, henrik knudsen og hw51 aps (tidligere highway 51 aps) er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med påstandsdokumentet af 6. juni 2016, hvoraf bl.a. fremgår: ”… i den forbindelse gøres det gældende, at grl randers a/s og henrik knudsen beret- tiget har været af den opfattelse, at man fra sagsøgers side har været bekendt med det projekt, der ville munde ud i etableringen af ”graceland randers”. det gøres endvidere gældende, at grl randers a/s og henrik knudsen ikke har handlet hve r- ken forsætligt eller uagtsomt i forbindelse med benyttelsen af kendetegnet ”grac e- land”. grl randers a/s har været i besiddelse af varemærkeretten til betegnelsen - 38 - ”graceland” i danmark, og udstrækningen af sagsøgers rettigheder har ikke stået klart for sagsøgte. det gøres således gældende, at sagsøgte ikke ved benyttelsen af kendetegnet ”grac e- land” i markedsføringen og brugen af ”graceland randers” har krænket sagsøger- nes rettigheder på en sådan måde, at dette berettiger sagsøger til erstatning eller anden vederlæggelse. … i forhold til de solgte produkter gøres det gældende, at det ikke af sagsøger er doku- menteret, at disse ganske få produkter ikke skulle være originale og/eller lovligt kunne sælges fra butikken. sagsøgte har en merchandiseforretning med over 6000 produkter, og lejlighedsvist kan det være svært at verificere og autentificere enkelte produkter, hvorfor der helt undtagelsesvist kan befinde sig produkter i butikken, der ikke er enten originale og/eller lovligt kan bringes i omsætning. i den forbinde l- se gøres det endvidere gældende, at de af sagsøger fundne produkter udgøres af baga- teller, idet produktpriserne befinder i størrelsesordenen fra ganske få kroner til op imod 50 eller 100 kroner. særskilt gøres det i forhold til henrik knudsen gældende, at denne ikke har nogen per- sonlig involvering i brugen af kendetegnet ”graceland”. benyttelsen er sket i regi af grl randers a/s (og efter det påståede i regi af hw51 aps). henrik knudsens per- sonligt drevne virksomhed blev afsluttet for mange år tilbage, hvorfor ethvert eve n- tuelt krav er forældet. det gøres i øvrigt i forhold til henrik knudsen helt overordnet set gældende , at alt hvad henrik knudsen herunder henrik knudsen i regi af sit arbejde i grl randers a/s har foretaget sig i forhold til aktiviteter, der relaterer sig til elvis presley, har været udført med passion, loyalitet, grundighed og respekt for øje. henrik knudsens har i den grad bidraget positivt til arven efter elvis presley herunder i særdeles bidraget positivt til sagsøgers forretning, idet henrik knudsen igennem de seneste 20 -30 år har været en brændende og passioneret fortaler for alt, hvad der relaterer sig til e l- vis presley. på den baggrund gøres det derfor endvidere gældende, at henrik knudsens arbejde herunder det arbejde og den virksomhed der er udført igennem grl ra n- ders a/s på stort set alle områder har været en for sagsøger lukrativ og fordelagtig forretning, der har skabt loyalt kendskab og omsætning. i relation til opførelsen af den bygning, hvorfra grl randers a/s og hw51 aps driver forretning gøres det gældende, at denne bygning ikke er en kopi af bygningen graceland i memphis, usa. det gøres endvidere gældende, at forretningen der er dre- vet i regi af betegnelsen ”graceland randers” i randers, i langt overvejende grad har opnået kendskab i de relevante kredse på grund af henrik knudsens arbejde med arven efter elvis presley igennem mange år. i forhold til den restaurationsvirksomhed der er drevet af hw51 aps, gøres det gæl- dende, at denne virksomhed er et selvstændigt foretagende, der er markedsført sel v- stændigt og under eget navn. ” de sagsøgte har supplerende henvist til, at den indbyrdes fordeling af rettighedshavernes rettigheder er uklar. rettighederne har flere gange skiftet indehaver, og der er i denne sag - 39 - ikke redegjort tilstrækkeligt for fordelingen af de rettigheder, der skulle give grundlag for er- statnings-/vederlagskrav på 3 x 500.000 kr. med hensyn til spørgsmålet om personligt an- svar for henrik knudsen henvises yderligere til, at et synspunkt fra sagsøgerne om ledel- sesmæssigt gennembrud er et nyt anbringende, som ikke er fremsat af sagsøgerne før i det sammenfattende processkrift efter afslutningen af sagernes forberedelse. der foreligger ikke sådanne særlige omstændigheder, at der er grundlag for personlig hæftelse for henrik knudsen, der har handlet loyalt og i sagsøgernes interesse. domænenavnene blev overdra- get til grl randers a/s og er brugt i denne virksomhed. med hensyn til spørgsmålet om salg af ikke-licenseret merchandise henvises yderligere til henrik knudsens forklaring, som på fyldestgørende måde redegør for varernes oprindelse. det foreliggende materiale doku- menterer ikke, at grl randers a/s ikke lovlig har kunnet sælge produkterne. parternes for- lig kan ikke føre til en anden vurdering. sø- og handelsrettens begrundelse og resultat indledning der findes ikke grundlag for at fastslå, at sagsøgerne har udvist rettighedsfortabende passi- vitet med hensyn til håndhævelsen af deres rettigheder. gl spe´s rettigheder at gl spe er indehaver af de varemærkerettigheder til graceland, som gl spe har på- beråbt sig, og som efter det foreliggende tidligere var ejet af epe, er ikke bestridt af de sag- søgte, der heller ikke har bestridt, at gl spe’s varemærke ”graceland” er velkendt her i lan- det, hvilket retten herefter lægger til grund. varemærket nyder derfor en udvidet beskyttel- se. sagsøgte 1, grl randers a/s (tidligere graceland randers a/
4. s)der er ikke tvist om den erhvervsmæssige brug, som grl randers a/s har gjort af betegnel- sen ”graceland randers”, herunder for den af grl randers a/s drevne museumsvirksom- hed og souvenirshop. - 40 - idet retten bemærker, at den selvstændige mærkedel ”randers” i ”graceland randers” alene angiver en oprindelse og savner selvstændigt særpræg, findes grl randers a/s’ erhvervs- mæssige brug af kendetegnet ”graceland randers” at have indebåret en overtrædelse af gl spe’s varemærkerettigheder. sagsøgte har imidlertid anført, at sagsøgte har handlet i god tro. uanset de tidligere registrerede rettigheder til mærkerne graceland og graceland randers, forløbet af sagsbehandlingerne ved patent- og varemærkestyrelsen og ankenævnet for pa- tenter og varemærker og oplysningerne om henrik knudsens møde med elvis presley’s tid- ligere ægtefælle, priscilla presley finder retten efter oplysningerne om det indgående kend- skab til graceland i memphis, tennessee og sagens øvrige oplysninger, at grl randers a/s har handlet uagtsomt. sagsøgte 2, henrik knudsen henrik knudsen har særligt gjort gældende, at han ikke har gjort erhvervsmæssig brug af kendetegnet ”graceland”, idet den erhvervsmæssige benyttelse er sket i regi af grl randers a/s, evt. tillige sagsøgte 3, highway 51 aps (nu hw51 aps). han har handlet loyalt og bi- draget positivt til arven efter elvis presley. der er i det hele ikke grundlag for hæftelsesmæs- sigt gennembrud. henrik knudsen har endvidere gjort gældende at have været i god tro. sagsøgerne har henvist til henrik knudsens formandskab for en elvis-fanklub og den om- stændighed, at han var registrant af domænenavnene graceland-randers.dk og graceland- randers.dk, som senere overgik til at stå i grl randers a/s’ navn, og som blev anvendt er- hvervsmæssigt i de sagsøgte selskaber. hverken henvisningen til disse forhold eller de yder- ligere henvisninger til, at henrik knudsen er stifter, direktør og eneejer af de sagsøgte sel- skaber, eller de fremlagte avisartikler mv., kan i sig selv føre til, at henrik knudsen, der ube- stridt har status af privatperson og ikke selv har drevet erhvervsmæssig virksomhed af rele- vans for sagen, kan gøres personligt ansvarlig for de krav, som sagsøgerne har rejst. da den af sagsøgerne påpegede sammenblanding mellem grl randers a/s og henrik knudsen i de - 41 - sagsøgtes processkrifter ikke kan føre til en anden konklusion, frifindes henrik knudsen for sagsøgernes påstande. sagsøgte 3, highway 51 aps (nu hw51 aps) denne sagsøgte har gjort gældende, at den restaurationsdrift, som sagsøgte selvstændigt har drevet, er markedsført selvstændigt og under eget navn. på grundlag af de fremlagte bilag om markedsføring på hjemmesiden www.gracelandranders.dk finder retten imidlertid at kunne lægge til grund, at markedsføringen af restaurationsvirksomheden highway 51 diner, herunder med hensyn til virksomhedens menukort, bordreservation og selskabslokaler, er sket i nær forbindelse med ”graceland randers” og som en integreret del af hjemmesiden www.gracelandranders.dk. uanset oplysningerne om omkostningsstrukturen mellem grl randers a/s og highway 51 aps findes highway 51 aps således i sin markedsføring og drift at have gjort brug af betegnelsen graceland randers og dermed på uagtsom måde over- trådt gl spe’s rettigheder. særligt om sagsøger epe efter de under sagen fremkomne oplysninger og under hensyn til de rettigheder, som, jf. ovenfor, tilkommer og håndhæves af gl spe, ses det ikke med tilstrækkelig sikkerhed at kunne fastslås, at epe er indehaver af rettigheder, der kan give grundlag for yderligere krav mod de sagsøgte grl randers a/s og highway 51 aps i anledning af disse sagsøgtes brug af navnet ”graceland randers”. de sagsøgte frifindes derfor for påstand 1’s principale led for så vidt angår epe og tillige epe’s betalingspåstand, jf. påstand 8. konklusion vedrørende påstand 1 (gl spe) under henvisning til det anførte er gl spe’s varemærkerettigheder krænket af grl randers a/s og highway 51 aps, men ikke af henrik knudsen. påstand 1’s principale led tages her- efter til følge for så vidt angår gl spe over for disse to sagsøgte. påstand 7, gl spe’s vederlagskrav da der efter varigheden og karakteren af krænkelserne af gl spe’s varemærkerettigheder samt under hensyn til de i sagen foreliggende økonomiske oplysninger ikke ses at være - 42 - grundlag for at reducere gl spe’s krav, som fastsættes som et vederlagskrav, tages gl spe’s påstand til følge over for de sagsøgte grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps), der under de anførte omstændigheder findes at hæfte for gl spe’s krav på solidarisk grund- lag. sagsøger 3, abg’s krav, jf. påstand 9 (merchandise) der er ikke tvist om de ophavsrettigheder til elvis presleys billede mv. og de varemærkeret- tigheder til ”elvis”, ”elvis presley” og elvis presleys signatur, der tilkommer abg. i det omfang, det kan lægges til grund, at der har foreligget salg af ikke-licenseret merchandise vedrørende elvis presley, vil abg’s rettigheder kunne være krænket. merchandise, der alene gør brug af ”graceland”, ses ikke at kunne indebære en krænkelse af rettigheder, der inde- haves af abg. efter sagens oplysninger, herunder de af sagsøgerne foretagne testkøb, finder retten det godtgjort, at der i et vist omfang er sket salg af ikke-licenserede produkter, der udgør en krænkelse af abg’s rettigheder. på det foreliggende dokumentationsniveau, herunder det beskedne omfang af de foretagne to testkøb, som efter sagsøgernes egne oplysninger doku- menterede krænkelser for syv ud af 15 produkters vedkommende, samt henset til henrik knudsens forklaring om produkterne og disses oprindelse, må der imidlertid udvises forsig- tighed med hensyn til vurderingen af omfanget af aktualiserede krænkelser og dermed fast- sættelsen af det vederlag, som tilkommer abg. idet retten bemærker, at parternes forligsaf- tale af 9. december 2015 under de oplyste omstændigheder og efter sit indhold, ikke kan føre til et andet resultat, fastsættes vederlaget skønsmæssigt til 20.000 kr. beløbet kan rettes mod grl randers a/s og efter det fremkomne tillige mod highway 51 aps (nu hw51 aps), der har taget bekræftende til genmæle overfor abg’s påstande 5 og 6, men ikke henrik knudsen som privatperson, jf. ovenfor. sagsomkostninger efter sagernes udfald skal grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps) hver især betale sagsomkostninger til gl spe llc med 34.150 kr., hvoraf 30.000 udgør rimelige advo- katomkostninger, mens 4.150 kr. udgøres af retsafgift. - 43 - gl spe, epe og abg skal hver især betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til henrik knudsen. epe skal betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til grl randers a/s og 20.000 kr. highway 51 aps (nu hw51 aps). i forholdet mellem abg og grl randers a/s og mellem abg og highway 51 aps (nu hw51 aps) betaler hver part egne sagsomkostninger. thi kendes for ret: grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps) tilpligtes at anerkende, at brugen af navnet ”graceland randers” udgør en krænkelse af gl spe llc’s rettigheder. grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps) tilpligtes in solidum inden 14 dage at betale 500.000 kr. til gl spe llc med procesrente fra den 10. marts 2015 for så vidt angår grl randers a/s og med procesrenter fra den 15. oktober 2015 for så vidt angår highway 51 aps (nu hw51 aps). grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps) tilpligtes in solidum inden 14 dage at betale 20.000 kr. til abg epe ip llc med procesrente fra den 10. marts 2015 for så vidt angår grl randers a/s og fra den 15. oktober 2015 for så vidt angår highway 51 aps (nu hw51 aps). henrik knudsen frifindes for de af gl spe llc, og abg epe ip llc nedlagte påstande. grl randers a/s, henrik knudsen og highway 51 aps (nu hw51 aps) frifindes for de af elvis presley enterprises, inc. nedlagte påstande. sagsomkostninger - 44 - grl randers a/s og highway 51 aps (nu hw51 aps) skal hver især betale sagsomkostnin- ger til gl spe llc med 34.150 kr. gl spe llc, elvis presley enterprises inc. og abg epe ip llc skal hver især betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til henrik knudsen. elvis presley enterprises, inc. skal betale 20.000 kr. i sagsomkostninger til grl randers a/s og 20.000 kr. til highway 51 aps. i forholdet mellem abg epe ip llc og grl randers a/s og i forholdet mellem abg epe ip llc og highway 51 aps (nu hw51) betaler ingen af parterne sagsomkostninger til den an- den part. de idømte sagsomkostningsbeløb skal betales inden 14 dage og forrentes efter rentelovens § 8a. tina bøggild claus forum petersen kai wöldike bested (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den