← Danmark

sø- & handelsrettens dombog

- lca udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom afsagt den 5. september 2016 v-92-14 royal copenhagen a/s (advokat claus barrett christiansen) mod porsgrund porcelænsfabrik as (advokat

originalitetskriterie og særprægskriteriet i henhold til de varemærkeretlige regler men, originalitet fordrer i større eller mindre grad ”noget” unikt, som indebærer en genkendelighed, der også til fulde vil opfylde minimumskravet til adskillelsesevne og oprindelseskommunikation, som er kriteriet for særpræg vare- mærkeretligt. 2.5.2 beskyttelse efter markedsføringsloven det gøres gældende, at mega mussel mønstret og dets delkomponenter tillige nyder be- skyttelse som forretningskendetegn efter markedsføringslovens § 18, ligesom royal co- penhagens enkelte produkter i mega mussel serien har tilstrækkeligt særpræg og mar- kedsposition på det danske marked til at nyde bred beskyttelse mod ulovlige produktef- terligninger i henhold til markedsføringslovens § 1. eftersom mega mussel har den fornødne originalitet til at nyde ophavsretsbeskyttelse, jf. umiddelbart ovenfor, synes det ubetænkeligt at lægge til grund, at det har det fornødne særpræg til at nyde beskyttelse også efter markedsføringsloven, hvor særprægskravet er yderst beskedent. - 51 - hertil kommer, at mega mussel har en meget stærk markedsposition på det danske mar- ked. mega mussel har i de seneste 15 år været en af de stærkeste produktserier inden for brugskunst, og serierne er de bedst sælgende royal copenhagen porcelænsprodukter i danmark. mega mussel markedsføres intenst af såvel royal copenhagen som dets for- handlere, som tæller alle større kæder, stormagasiner og livstilshuse. mega mussels stærke markedsposition i danmark underbygges af de fremlagte mar- kedsundersøgelser i sagen (bilag 26,…, bilag 30,…, bilag 52-54, …), jf. ovenfor. 2.6 krænkelse af royal copenhagens rettigheder det gøres gældende, at porsgrunds markedsføring og salg af maxistrå serierne i dan- mark udgør en krænkelse af både royal copenhagens varemærker, ophavsret og rettig- heder efter markedsføringsloven. … porsgrund har i svarskriftet anerkendt, at maxistrå mønsteret har ligheder med mega mussel mønsteret. ifølge porsgrund er maxistrå mønsteret blot en forstørrelse af porsgrunds bogstad strå mønster, og porsgrund gør gældende, at deres porcelænsmalere/designere/ grafikere ikke har "tegnet efter" mega mussel mønsteret, da de designede maxistrå mønstrene. det gøres gældende, at maxistrå mønsteret ikke blot er en forstørrelse af porsgrunds bogstad strå mønster (bilag 36 …), idet porsgrund ved udsmykningen af maxistrå kon- sekvent har ændret mønstret, så det i størst muligt omfang ligner mega mussel vare- mærkerne og mega mussel produkterne generelt. det er endvidere bemærkelsesværdigt, at porsgrund i forbindelse med designet af sine maxistrå serier har valgt en placering af mønstrene, som er identisk med den placering af mønstrene, som royal copenhagen anvender på produkterne i mega mussel serierne. en efterligning af royal copenhagens ophavsretligt beskyttede mønster kan ikke legaliseres med en forklaring om, at man selv har et gammelt mønster, der, hvis man forstørrer det, udvælger et bestemt udsnit og skærer det rigtigt, tilfældigvis kommer til at ligne mega mussel mønsteret. der er tale om en proces fra porsgrunds side, hvor man ved alle de mange valg der har været i designprocessen, har valgt det designmæssige udtryk af samtlige detaljer, som ligger tættest på mega mussel. … 2.6.1 varemærkeretlig krænkelse varemærkeretligt er krænkelsesvurderingen forskellig alt efter om der er tale om et vel- kendt varemærke eller et ikke-velkendt varemærke. hvis varemærket ikke er velkendt kræves lighed mellem varemærkerne og lighed mel- lem varerne til en grad, så der samlet foreligger en risiko for forveksling, det vil sige der skal foreligge risiko for, at den relevante forbruger forveksler oprindelsen for produkter- ne. - 52 - porsgrund bruger sit maxistrå mønster for varer af samme art som de varer, der er om- fattet af royal copenhagens registrerede eu-varemærker, og der er således identitet mel- lem varerne. i relation til mærkeligheden gøres det gældende, at der foreligger en væ- sentlig grad af lighed – grænsende til identitet - mellem porsgrunds maxistrå mønster og royal copenhagens mega mussel mønster. alle de karakteristiske elementer i mega mussel mønsteret kan genfindes i maxistrå mønsteret. porsgrunds maxistrå mønster ad- skiller sig således alene på uvæsentlige punkter fra mega mussel mønsteret, hvilket fremgår af bilag 27 og 28 ... der foreligger både visuel som konceptuel lighed mellem par- ternes respektive mærker, hvilket er de kriterier, som lighed vurderes ud fra jf. domsto- lens afgørelse i c-251/95 (puma) … hertil kommer, at når der er identitet mellem varerne, så kræves der mindre lighed mellem varemærkerne for at statuere forvekslelighed jf. c- 39/97 (canon) … desuden findes parternes varer i samme distributionskanaler og henvender sig til samme købersegment. samlet set foreligger der risiko for forveksling og dermed en krænkelse af royal copen- hagens varemærker, jf. varemærkeforordningens artikel 9, stk. 1, litra b (forordning 207/2009). forvekslingsrisikoen er entydigt dokumenteret ved markedsundersøgelsen, som er fore- taget af analyseinstituttet communicationresearch (bilag 30 … således tror 82 % af re- spondenterne (hjulpet), at de viste maxistrå produkter hindrører fra royal copenhagen (q10). denne andel stiger til hele 95 % i gruppen af respondenter, der mener at have set produkterne tidligere. såfremt det lægges til grund, at royal copenhagens mega mussel varemærker er vel- kendte kræves der en langt lavere grad af lighed mellem mega mussel varemærkerne og porsgrund kendetegnene for at statuere lighed, idet der kun kræves association – det er altså nok, at der er risiko for, at de relevante forbrugere tænker på mega mussel, når de ser porsgrunds kendetegn. der henvises i den forbindelse til sag nr. c-408/01 (adidas) (materialesamling side 158-174), hvor eu domstolen i præmis 31 udtalte, at: ”… den beskyttelse, der er fastsat i direktivets artikel 5, stk. 2, ikke forudsætter, at der mellem det renommerede varemærke og tegnet er konstateret en sådan grad af lighed, at der i den be- rørte kundekreds' bevidsthed er risiko for forveksling af de to. det er tilstrækkeligt, at graden af lighed mellem det renommerede varemærke og tegnet har til følge, at den berørte kundekreds skaber en sammenhæng mellem tegnet og varemærket.” herudover kræves for krænkelse af velkendte varemærker, at der foreligger en utilbørlig udnyttelse af varemærkets særpræg eller renommé, eller sådan brug skader dette sær- præg eller renommé. i sager om utilbørlig udnyttelse fokuseres der ikke på, om der sker skade på det ældre varemærke, men på tredjemands fordel ved brug af et identisk eller lignende tegn. der kan i den forbindelse henvises til domstolens afgørelse i sag c-487/07 (l’oreal), … hvor domstolen i præmis 50 udtaler følgende: - 53 - ”på baggrund af det ovenstående skal det femte spørgsmål besvares med, at artikel 5, stk. 2, i direktiv 89/104 skal fortolkes således, at tilstedeværelsen af en utilbørlig udnyttelse i denne be- stemmelses forstand hverken forudsætter, at der foreligger en risiko for forveksling eller en risi- ko for, at varemærkets særpræg eller renommé eller mere generelt varemærkeindehaveren påfø- res skade. den fordel, der følger af tredjemands brug af et tegn, som ligner et renommeret va- remærke, opnås utilbørligt af denne tredjemand, når han gennem denne brug forsøger at lægge sig i kølvandet på det renommerede varemærke med henblik på at drage fordel af varemærkets tiltrækningskraft, omdømme og prestige samt på uden nogen form for økonomisk kompensation at udnytte den kommercielle indsats, som varemærkeindehaveren har ydet for at skabe og ved- ligeholde varemærkets image.” som det fremgår af præmis 50, er tærsklen for at statuere utilbørlig udnyttelse særdeles lav, idet der forligger utilbørlig udnyttelse af et velkendt varemærkes særpræg eller re- nommé, når der ved anvendelsen af et tegn, der ligner det velkendte varemærke, drages fordel af det velkendte varemærke. risikoen for utilbørlig udnyttelse af et varemærkes særpræg eller renommé foreligger så- ledes allerede, når den relevante kundekreds på grund af en association til det velkendte varemærke bliver tiltrukket af det yngre tegn og af varer og tjenesteydelser omfattet her- af, uden nødvendigvis at forveksle varerne/tjenesteydelsernes handelsmæssige oprindel- se. det gøres gældende, at den relevante forbruger som minimum vil skabe en association mellem royal copenhagens varemærker og porsgrunds maxistrå serien, samt at dette vil medføre risiko utilbørlig udnyttelse af royal copenhagens varemærkers særpræg eller renommé, jf. eksempelvis c-487/07, l’oreal. dette understøttes af communication research markedsundersøgelse (bilag 30 …), idet en overvejende del af respondenterne i undersøgelsen (65 % uhjulpet) forbinder de viste maxistrå produkter med royal copenhagen og/eller mega mussel serien, mens ingen af respondenterne forbinder de viste produkter med porsgrund. som nævnt ovenfor foreligger der endvidere en varemærkeretlig krænkelse, hvis anven- delsen af et nyere tegn, medfører skade på et velkendt varemærkes særpræg eller re- nommé. der foreligger skade på særpræg, når det ældre varemærkes evne til at identificere de re- levante varer/tjenesteydelser som stammende fra indehaver, svækkes fordi det yngre tegn ”opløser” det ældre varemærkes identitet og kendskabsgrad i offentlighedens be- vidsthed. det gøres samlet set gældende, at porsgrunds anvendelse af maxistrå mønstret medfører en risiko for skade eller utilbørlig udnyttelse på royal copenhagens varemærkers sær- præg eller renommé, da den relevante forbruger som minimum vil skabe en association til royal copenhagens varemærker. 2.6.2 ophavsretlig krænkelse for så vidt angår royal copenhagens ophavsretlige beskyttelse gøres det gældende, at porsgrunds maxistrå mønster er en endog nærgående efterligning af royal copenhagens - 54 - mega mussel mønster og dermed udgør en krænkelse af royal copenhagens mega mus- sel mønster, jf.

§ 2

. således er porsgrunds maxistrå mønster i relation til udformning, placering, størrelse og farve stort set identisk med royal copenhagens mega mussel mønster. hertil kommer, at der er en sådan lighed mellem porsgrund ma- xistrå serierne og royal copenhagens mega mussel, at porsgrunds maxistrå ikke kan være designet uden kendskab til royal copenhagens mega mussel serier. dette støttes af faktum i sagen, idet parterne har et indgående kendskab til hinanden. endvidere gøres det gældende, at porsgrunds maxistrå serie udgør en krænkelse af de enkelte produkter i royal copenhagens mega mussel serier, jf.

§ 2

. det afgørende for krænkelsesvurderingen i begge henseender er, at identiteten af royal copenhagens produkter skinner igennem. dette er entydigt bekræftet af førnævnte mar- kedsundersøgelse fra communication research (bilag 30, ekstraktens side 298), idet en overvejende del af respondenterne i undersøgelsen (65 % uhjulpet) forbinder de viste maxistrå-produkter med royal copenhagen og/eller mega mussel serierne. overtrædelse af markedsføringsloven porsgrunds maxistrå mønster er stort set identisk med royal copenhagens mega mussel mønster, og er egnet til at fremkalde forveksling med royal copenhagens mega mussel mønster. det gøres derfor gældende, at porsgrunds markedsføring og salg af maxistrå serierne i danmark udgør en krænkelse af royal copenhagens rettigheder efter markeds- føringslovens § 1 og 18. den markedsføringsretlige beskyttelse værner således mod, at porsgrund snylter på roy- al copenhagens markedsposition ved at udnytte den indsats, der er lagt i royal copen- hagens mega mussel serier, ved at markedsføre en nærgående efterligning af disse serier, og ved på en illoyal måde at fortrænge mega mussel produkterne fra deres marked ved at skabe en risiko for forveksling og uberettiget substituerbarhed med mega mussel seri- erne. det forhold, at der er tale om markedsføring af flere forskellige produkter, herunder tal- lerkner, kopper, fade mv., der udgør præcis samme produkter som royal copenhagen anvender sit mega mussel mønster for (bilag 34 …), samt det forhold, at maxistrå møn- stret er placeret på samme måde på de enkelte produkter som på royal copenhagens mega mussel serier, og at maxistrå serierne er markedsført og solgt i præcis samme far- ver som royal copenhagens mega mussel mønster, medfører, at der tillige er tale om en grov seriekrænkelse, hvor ligheden er bevidst tilstræbt, hvilket udgør en skærpende om- stændighed. 2.6.3 ad porsgrunds ikke-krænkelsesargumenter 2.6.3.1 porsgrunds påståede ophavsret det gøres gældende, at selv om porsgrunds maxistrå mønster og/eller maxistrå produk- ter måtte nyde ophavsretlig beskyttelse efter norske regler – hvilket er bestridt af royal copenhagen i sagen, og ikke dokumenteret af porsgrund, jf. nærmere nedenfor i afsnit 2.8 – har det ikke betydning for, om mønsteret og produkterne udgør en krænkelse af royal copenhagens rettigheder. - 55 - immaterialrettigheder har karakter af forbudsret og giver ikke i sig selv indehaveren ret til erhvervsmæssig udøvelse uafhængig af tredjemands rettigheder. udnyttelse af et værk kan således godt krænke tredjemands rettigheder efter ophavsretsloven, varemærkelo- ven og markedsføringsloven. dette indebærer, at selv såfremt porsgrunds maxistrå måtte findes at nyde ophavsret i norge, vil en markedsføring i danmark kunne være i strid med god markedsføringsskik, jf. eksempelvis u 1982.987.sh … 2.6.3.2 produktforskelle det bestrides, at forskelle i kvalitet, produktionsmetoder, trykke-/bemalingsmetoder mv. mellem porsgrunds produkter og royal copenhagens produkter har betydning for vur- deringen af, om der er sket krænkelse af royal copenhagens rettigheder. den almindeli- ge forbruger kan således ikke se på produktet, om det påførte mønster er påmalet, eller om der er tale om en særlig trykketeknik. endvidere har de færreste forbrugere kendskab til forskellige kvaliteter af porcelæn, selv såfremt der måtte være tale om betydelig kvali- tetsforskel. hertil kommer, at den af porsgrund anførte prisforskel mellem produkter med mega mussel-mønstret og produkter med maxistrå-mønstret ikke er relevant for en krænkel- sesvurdering under hverken ophavsretsloven, varemærkeloven eller markedsføringslo- ven. de påståede prisforskelle sættes desuden i relief af, at porsgrunds produkter med bogstad stråmønster, sælges til tilsvarende priser som royal copenhagens mega mussel (bilag 34, …). det bestrides, at en vurdering af, om porsgrunds maxistrå serier udgør en krænkelse af royal copenhagens rettigheder, skal foretages på baggrund af en sammenligning af fysi- ske eksemplarer af porsgrunds produkter og royal copenhagens produkter. forbrugerne vil sjældent – og slet ikke i internethandel - blive præsenteret for royal co- penhagens produkter og porsgrunds produkter samtidig og derved have mulighed for at foretage en direkte sammenligning af produkterne og mønstrene. allerede derfor kan porsgrunds argument ikke inddrages som moment i krænkelsesbedømmelsen. sammenligningen af mønstrene og produkter og den juridiske vurdering af, om pors- grund maxistrå mønster udgør en krænkelse af royal copenhagens mega mussel møn- ster, skal således foretages med udgangspunkt i princippet om det udviskede erindrings- billede, der tager udgangspunkt i, at forbrugerne netop ikke præsenteres for begge pro- dukter samtidig. det gøres endvidere gældende, at stemplerne (vandmærkerne) i bunden af porsgrunds og royal copenhagens produkter ikke har betydning for vurderingen af, om porsgrunds maxistrå mønster udgør en krænkelse af royal copenhagens mega mussel mønster. et produkt kan således have flere varemærker tilknyttet, og det er ikke en betingelse for va- remærkekrænkelse, at brugen af det yngre tegn eller mærke sker på en måde, der præcis genskaber rettighedshaverens brug af det ældre varemærke. endvidere kan der ikke ’repareres’ på forvekslingsrisiko ved supplerende stempel (va- remærke) i bunden af produktet. den forbruger, der er nødt til at tjekke stemplet i bun- den af et produkt, der ligner et andet, for at kunne identificere, hvilken af to producenter - 56 - der står bag produktet, har allerede forvekslet produkterne. herudover skal forvekslings- risikoen ikke alene bedømmes i købssituationen, idet det klart fremgår af retspraksis, at også ”post-sale-confusion” opfylder kriteriet for krænkelse, jf. bl.a. c-206/01, arsenal... det har derudover slet ikke betydning for den ophavsretlige og markedsføringsretlige krænkelsesvurdering, om en forbruger kan identificere producenten/indehaveren af den pågældende rettighed ved en nærmere undersøgelse af produktet. 2.6.3.3 den norske markedsundersøgelse porsgrund har som bilag o …, fremlagt en markedsundersøgelse foretaget på det norske marked. undersøgelsen bør ikke tillægges betydning i nærværende sag, da den er foreta- get på det norske marked, hvilket er helt irrelevant for denne sag, der alene vedrører ret- tigheder og krænkelser på det danske marked. derudover opfylder markedsundersøgelsens ikke selv helt basale krav til gennemførelse af markedsundersøgelser idet datamængden bl.a. ikke er signifikant, idet undersøgelsen alene inddrager 300 respondenter. det bemærkes i øvrigt, at undersøgelsen er foretaget alene ved hjælp af skærmvisning af fotos af de respektive produkter (og ikke ved besigtigelse af fysiske produkter), hvilken metode sagsøgte i sin duplik har kritiseret sagsøger for at benytte. sagsøgtes fremlæggel- se af markedsundersøgelsen i bilag o må derfor nødvendigvis indebærer accept af mar- kedsundersøgelser foretaget ved hjælp af fotos, ganske som i sagsøgers markedsunder- søgelser (bilag 30 og bilag 52-54). 2.6.3.4 parternes historik på det norske marked porsgrund har udførligt henvist til, at der forud for porsgrunds lancering af maxistrå se- rierne på det danske marked har været korrespondance mellem parterne i relation til porsgrunds markedsføring og salg af serierne maxistrå og ministrå i norge. denne korrespondance var udtryk for royal copenhagens protest over for porsgrunds lancering af maxistrå-mønstret på et enkelt produkt i 2005 (16 cm tallerken) (bilag 7, …), mens royal copenhagens påtale i 2011 vedrørte porsgrunds hele porcelænsserie i maxi- strå-mønstret (bilag 9, …). der er altså ikke tale om ét og samme forhold. royal copenhagen besluttede af bl.a. procesøkonomiske årsager ikke at forfølge sagen ved de norske domstole. dette kan imidlertid ikke tages til indtægt for en accept af maxi- strå produkterne generelt og ej heller for en anerkendelse af, at produkterne har sameksi- steret ”uden problemer”. tværtimod viser den gentagne korrespondance og trussel om retslige skridt, at maxistrå udgør et problem i relation til mega mussel. helt grundlæg- gende gør sagsøgte sig skyldig i – uden støtte i dansk ret - at sidestille manglende anlæg af civil retssag med frafald af anbringende om krænkelse efter markedsføringsloven, va- remærkeloven og ophavsretsloven. dette er en ganske fejlagtig slutning. det bestrides desuden, at parternes historik i relation til det norske marked har betyd- ning for nærværende sag i danmark, herunder vurderingen af om porsgrunds maxistrå mønster og/eller maxistrå produkter udgør en krænkelse af royal copenhagens rettig- - 57 - heder i danmark. dette følger også af dansk retspraksis, hvor passivitet og krænkelse af- gøres ud fra et dansk territorial princip, jf. bl.a. u2012.2693h, new balance… der er således ikke omstændigheder på det danske marked, som royal copenhagen kan have udvist passivitet over for, eller rettigheder på det danske marked, som royal co- penhagen kan have fortabt ved passivitet. der bemærkes i den forbindelse, at der i øvrigt hverken indtræder sameksistens eller bortfald at rettigheder eller fremtidig påtaleret i henhold til ophavsretsloven, uanset om der måtte foreligge passivitet. i relation til mega mussel eu-varemærkerne, har disse i øvrigt slet ikke gyldighed i norge. ligeledes vil den markedsposition, som begrunder be- skyttelse under markedsføringsloven, være af national karakter. bevisbyrden for, at disse forhold på det norske marked skulle have relevans for nærvæ- rende sag påhviler i det hele porsgrund, og denne bevisbyrde er ikke løftet. det gøres på den baggrund gældende, at spørgsmålet om, hvorvidt maxistrå mønsteret udgør en krænkelse af mega mussel mønsteret alene skal vurderes på baggrund af for- holdene på det danske marked. 2.6.3.5 øvrige producenter porsgrund har som bilag k og l fremlagt eksempler på øvrige producenter med blom- stermotiver eller lignende, som i henhold til porsgrund skulle svække royal copenha- gens rettigheder. efter royal copenhagens opfattelse er alene producenten medusa co- penhagen (bilag k …) relevant. medusa copenhagen har dog tidligere indgået forlig med royal copenhagen som følge af krænkende produkter, og de i bilag k viste produkter er genstand for en verserende tvist mellem parterne. - 58 - 2.7 vederlag og erstatning det gøres gældende, at royal copenhagen er berettiget til vederlag og erstatning som følge af porsgrunds krænkelse af royal copenhagens rettigheder, jf. varemærkeforord- ningens artikel 102, jf. varemærkelovens § 43,

§ 83og markedsførings- lovens § 20.

markedsføring og salg af maxistrå produkterne på det danske marked vil uundgåeligt føre til, dels avancetab som følge af en mistet omsætning for royal copenhagen, dels en betydelig markedsforstyrrelse som følge af den meget høje grad af association til royal copenhagen og mega mussel produkterne, ligesom der sket en udvanding af værdien af royal copenhagens rettigheder til mega mussel. der henvises til porsgrunds omfattende markedsføringsaktivitet over for potentielle kunder i detailhandlen (bilag 13, ekstraktens side 258). hertil kommer selvsagt, at porsgrunds retsstridige markedsføring og salg i sig selv skal godtgøres i form af et vederlag i henhold til de relevante love. porsgrund har ikke opfyldt royal copenhagens provokationer 1 og 2, hvilket må komme porsgrund bevismæssigt til skade, herunder i relation til provokation 2 med den konse- kvens, at royal copenhagens erstatnings- og vederlagskrav i mangel af andre oplysnin- ger lægges til grund. 2.8 ad porsgrunds selvstændige påstand 1 2.8.1 royal copenhagens afvisningspåstand i relation til porsgrunds selvstændige påstand gøres det gældende, at det ikke er relevant i denne sag at få fastslået, om porsgrund har en efterligningsbeskyttelse af sine maxistrå produkter under dansk ret. porsgrund savner i nærværende sag retlig interesse i forhold til den selvstændige påstand, og der påstås derfor principalt afvisning. nærværende sag omhandler spørgsmålet om porsgrunds krænkelse af royal copenha- gens rettigheder. det er derfor ikke relevant i denne sag at få fastslået, om porsgrund har en efterligningsbeskyttelse af sine maxistrå produkter under dansk ret. porsgrund har ikke formuleret anbringender, der støtter en retslig anvendelse af den selvstændige påstand og porsgrund har i det hele taget ikke behandlet den selvstændige påstand som en påstand i processuel forstand. 2.8.2 royal copenhagens frifindelsespåstand det er tvivlsomt, om maxistrå-mønstret er udtryk for tilstrækkelig selvstændig og origi- nal skabende indsats til at nyde ophavsretlig beskyttelse og porsgrund har intet gjort i sagen for, ved syn og skøn eller på anden vis, at sandsynliggøre dette. derudover er der ifølge porsgrund selv tale om en produktion uden kunstfærdig håndmaling, hvorfor de enkelte produkter næppe nyder ophavsretlig beskyttelse. - 59 - porsgrund har alene fremlagt et juridisk responsum (bilag n) om retsstillingen for op- havsret i norsk ret. dette responsum kan ikke betragtes som bevis, jf. u.2014.138.h. det fremgår dog af dette responsum, at norsk ret er mere restriktiv end dansk ret i forhold til tildeling af ophavsretsbeskyttelse. porsgrund har bevisbyrden for ophavsretsbeskyttelse til maxistrå-mønstret. samlet set er denne bevisbyrde ikke at være løftet. porsgrund har endvidere argumenteret for ophavsretsbeskyttelse under dansk ophavs- ret, men har til trods herfor fremlagt et responsum om ophavsretsbeskyttelse under norsk ret til støtte for sit synspunkt og må herved anses for at have frasagt sig kravet på en vurdering foretaget under dansk ret. …” for porsgrund porcelænsfabrik as er der i det væsentlige procederet i overensstemmelse med det ”sammenfattende processkrift” af

  1. maj 2016, hvoraf bl.a. fremgår: ”… 3.2 … strå-udsmykningen og mussel-udsmykningen har lignet hinanden i over hundre- de år, uden at det har givet anledning til retssager mellem porsgrund og royal copenha- gen, hverken efter royal copenhagen begyndte markedsføringen af mussel-produkter og senere megamussel-produkter i norge, eller efter porsgrund påbegyndte markedsføring af maxistrå-serien i norge i
  2. royal copenhagen rejste både i 2004 og i 2011 krav mod porsgrund om, at porsgrund skulle ophøre med at fremstille og markedsføre både maxistrå- og ministrå- produktserierne. kravene blev ved begge lejligheder afvist af porsgrund, hvorefter royal copenhagen opgav at føre retssag om spørgsmålet i norge. alle parternes produkter har sameksisteret siden lanceringen af maxistrå i 2005, og sameksisterer fortsat i dag, på det norske marked (e side 214-223). nærværende sag opstod, da porsgrund i 2014 forsøgsvist indledte detailsalg af maxistrå-produktserien i danmark … 3.3 europæisk porcelænshistorie andre porcelænsfabrikker i europa har igennem tiden på tilsvarende vis som royal co- penhagen og porsgrund fremstillet og solgt hvidt porcelæn med forskellige blå blomster- dekorationer, og gør det fortsat i dag. … det er ikke noget særligt for royal copenhagen at placere blomster og andre motiver spredt ud over porcelænsprodukterne. … det har været en almindelig trend i porcelænsbranchen at nyfortolke gamle dekorationer. håndmalet porcelæn er mærkevarer og identificeres af forbrugerne via varemærkerne i bunden af porcelænsprodukterne. i overensstemmelse hermed pointeres det i royal co- penhagens markedsføring, hvilke varemærker royal copenhagen anvender og har an- vendt gennem tiden … - 60 - 3.4 skabelsen af maxistrå og ministrå mønstrene … maxistrå-produktserierne [er] resultatet af en selvstændig designproces hos pors- grund, der også omfattede ministrå-serien, lanceret samtidigt med maxistrå-serien i
  3. i 2010 lancerede royal copenhagen blue elements-produktserien, der ligesom ministrå består af formindskede elementer fra forlægget. det har porsgrund ikke haft indvendin- ger imod. … så længe producenterne holder sig til at nyfortolke deres egne mønstre og markedsfører produkterne under deres egne varemærker, er der i praksis ingen forvekslingsrisiko. … 3.6 sammenligning af maxistrå og megamussel maxistrå-udsmykningen består som nævnt oven for alene af stråblomsten. derfor er der betydelige forskelle mellem maxistrå-udsmykningen og megamussel-udsmykningen, når det gælder megamussel-produkter dekoreret med en eller flere af mussel-blomsterne i kombination med både stilk, blade og kantmønster … der er større lighed mellem maxistrå-produkter og megamussel-produkter, når der sammenlignes med en megamussel-udsmykning bestående af færre elementer fra mus- sel-udsmykningen, og når den blomst, der anvendes, dominerer udtrykket. dette skyldes lighederne mellem stråblomsten og mussel-blomsterne, der som nævnt skyldes lighe- derne mellem strå-udsmykningen og mussel-udsmykningen. også for disse produkter er der imidlertid synlige forskelle på udsmykningerne, både isoleret set og set som en hel- hed sammen med porcelænet forskellene på udsmykningerne og produkterne kan i hovedtræk sammenfattes således …:  maxistrå-produkterne er ikke håndmalede, idet dekorationen er brændt på ved hjælp af silketryk, og alle maxistrå-produkter er derfor ens pr. kategori, både med hensyn til por- celæn og udsmykning. i modsætning hertil er hvert enkelt megamussel-produkt hånd- malet og unikt.  stråblomsten anvendes i maxistrå-udsmykningen inklusive palmetter af småblade men eksklusive stilke, blade og kantmønster fra strå-udsmykningen. porsgrund har som et gennemgående designelement placeret 1-3 blomster på kanten af de enkelte maxistrå- produkter, således at stråblomsterne altid er beskåret og kun ses delvist. royal copenha- gen har i modsætning hertil forstørret flere forskellige udsnit af mussel-udsmykningen og anvender både trekløveret, stilblomsten og rundblomsten i kombination med stilk, blade og kantmønster. det varierer, hvor blomsterne er placeret på de forskellige mega- mussel-produkter, men på de fleste megamussel-produkter er blomsterne gengivet i de- res helhed.  megamussel-udsmykningen er kendetegnet ved uskarpe/slørede linjer - megamussel- udsmykningen står mere detaljeret og skarpt med fine og klare linjer.  udsmykningernes blå og sorte farve er ikke identiske. - 61 -  porcelænets kvalitet er forskellig, farven på porcelænet er forskellig og det er også form- givet forskelligt (porsgrunds porcelæn er altid glat – royal copenhagens er altid riflet).  priserne er markant forskellige – megamussel er dyrt luksusporcelæn, og maxistrå er hverdagsporcelæn, som også sælges til kantiner o.lign. fx koster en ”blå mega riflet tal- lerken 27 cm” dkk 649 (e side 138), mens en maxistrå ”tallerken flat 28 cm” (som er det nærmest sammenlignelige produkt) koster nok 199 (e side 178), svarende til ca. dkk
  4.  varemærkerne i bunden af hvert produkt, der entydigt identificerer porsgrund som pro- ducent af maxistrå og royal copenhagen som producent af megamussel. … 3.8 parternes ”fortællinger” om henholdsvis megamussel og maxistrå … retten bør … lægge til grund, at køberkredsen for både megamussel og maxistrå er be- vidste forbrugere, der går efter et bestemt porcelænsprodukt fra en bestemt producent. retten bør endvidere lægge til grund, at køberkredsen til megamussel-produkterne på grundlag af de høje priser vil foretage nærmere undersøgelser af produktet og/eller royal copenhagens markedsføringsmateriale, før de træffer beslutning om et køb. disse om- stændigheder sammen med produkternes klart forskellige udtryk udelukker i praksis forveksling. 3.9 royal copenhagens danske markedsundersøgelser … 2012-undersøgelsen blev gennemført som online interview. efter det foreliggende fik re- spondenterne samtidigt forevist fotos af to mussel-produkter (en middagstallerken og en kop uden underkop) samt to megamussel fade (eller også er det store middagstallerke- ner). der blev spurgt til respondenternes kendskab til mussel og megamussel under ét. der foreligger ingen nærmere oplysninger om, hvordan undersøgelsen er tilvejebragt, fx antal respondenter og hvordan respondentgruppen er udvalgt, eller hvordan spørgsmå- lene blev stillet. allerede som følge heraf bør retten ikke tillægge undersøgelsen betyd- ning. den viser ikke andet, end at royal copenhagens mediebureau har udvalgt en re- spondentkreds, som for mellem 50-60% vedkommende peger på ”royal copenhagen” el- ler ”kgl. porcelain” som producent af de viste produkter. 2015-undersøgelsen er gennemført som en online undersøgelse med omkring 1000 re- spondenter. den tilsigter at bevise, at maxistrå-produkterne er forvekslelige med mega- mussel-produkterne i varemærkeretlig forstand, men forvekslelighedsvurderingen er en helhedsvurdering, som efter retspraksis skal omfatte en lang række omstændigheder og momenter, og 2015-undersøgelsen er ikke baseret på en sådan helhedsvurdering. re- spondenterne blev ikke forevist fysiske porcelænsprodukter fra både maxistrå- og me- gamussel-produktserierne, men kun fotografier af visse af maxistrå-produkterne. re- spondenterne blev heller ikke bedt om, og har heller ikke kunnet foretage, en helheds- vurdering. deres svar reflekterer deres første association baseret på en todimensionel gengivelse af dele af produkterne, og det beviser ikke forvekslelighed. respondenterne har ikke kunnet forholde sig til forskelle i porcelænets udformning og kvalitet og produk- ternes samlede indtryk. de har fx heller ikke kunnet berøre produkterne og verificere producenten (hvis de måtte være i tvivl) via varemærkerne i bunden af produkterne. markedsundersøgelsen hverken beviser eller sandsynliggør, hvordan markedet eventuelt ville være blevet påvirket, hvis porsgrund havde distribueret maxistrå-produkter i de- - 62 - tailbutikker i danmark i konkurrence med royal copenhagen. det bemærkes herudover, at det naturligvis er oplagt, at stort set ingen af respondenterne udpegede porsgrund som producent. porsgrund har udover det forsøgsvise detailsalg, der afstedkom nærværende sagsanlæg, ikke markedsført sine maxistrå-produkter til salg på det danske detailmar- ked, og meget få danskere må antages at kende porsgrund. 2016-undersøgelserne vedrører alene mussel-blomsterne og vedrører derfor ikke kend- skab til de varianter af megamussel-udsmykningen, der både består af blomster, stilke, blade og kantmønster. undersøgelsen er gennemført som en online undersøgelse med godt 500 respondenter. de fotografier, respondenterne har set, viser den ene side af tre krus uden hank (så vidt ses), og man kan se royal copenhagens karakteristiske riflede porcelæn på fotografierne. den genkendelighed, konklusionerne i undersøgelsen peger på, kan skyldes udsmykningen, overfladen på porcelænet eller en kombination af de to. porsgrund bestrider, at en ensidigt indhentet markedsundersøgelse på baggrund af godt 500 respondenters svar dokumenterer, at mussel-blomsterne og/eller megamussel- udsmykningen (i alle dens varianter) er ”velkendte” i danmark i varemærkeretlig for- stand som varemærker for royal copenhagens porcelænsprodukter, eller at megamus- sel-udsmykningen i alle dens varianter er det. 3.10 porsgrunds norske markedsundersøgelse formålet med porsgrunds norske markedsundersøgelse er at belyse kendskab og for- vekslelighed for maxistrå- og megamussel-produkter på det eneste marked, hvor der igennem en årrække er foretaget detailsalg af både maxistrå-produkter og megamussel- produkter … undersøgelsen er foretaget på baggrund af en onlineundersøgelse med 335 respondenter. det fremgår overordnet af svarene, at der er en markant større andel af forbrugerne i norge, som både kender porsgrund og royal copenhagen, herunder maxistrå-serien og megamussel-serien. dermed er det norske marked bedre egnet end det danske marked til at give en indikation af, om der i praksis er et forvekslelighedsproblem af den karak- ter, royal copenhagen gør gældende i sagen. i spørgsmål 1 blev respondenterne forevist fire fotografier af fire tallerkener, herunder en maxistrå- og en megamussel-tallerken. respondenterne skulle for hver tallerken angive, hvem der var producenten (uhjulpet). det fremgår, at 23% korrekt anførte porsgrunds porselænsfabrik som producent af maxistrå-tallerkenen. kun 2% troede, at royal copen- hagen var producent af maxistrå-tallerkenen. 13% troede, at porsgrund var producent af megamussel-tallerkenen. størst var dog gruppen af respondenter, der var i tvivl og sva- rede "nej/ved ikke" – 71% for maxistrå og 78% for megamussel-tallerkenen. i spørgsmål 5 blev samme spørgsmål stillet med angivelse af nogle producenter, som re- spondenterne kunne vælge imellem (hjulpet). hermed steg førnævnte svarprocent for porsgrund fra 23% til 31%. 4% (før 2%) troede, at royal copenhagen var producenten. og 18% (før 13%) troede, at porsgrund var producent af megamussel-tallerkenen. "nej/ved ikke"-gruppen faldt fra 71/78% til 49/57%. svarene skal ses i sammenhæng med, at henholdsvis 60% (uhjulpet) og 88% (hjulpet) af respondenterne på forhånd havde hørt om porsgrunds porselænsfabrik, jf. svar på spørgsmål 3a-3b. de tilsvarende tal for royal copenhagen var 11% og 54%. - 63 - ved en sammenligning alene på baggrund af fotografier på en hjemmeside er der således en tendens til, at markedets mest kendte producent anses for at være producenten bag al- le de tallerkener, der spørges om, og markedets mest kendte producent får de fleste rigti- ge svar. denne tendens ses både i royal copenhagens 2015-markedsundersøgelse (e side 298-321), 2016-markedsundersøgelse … og i porsgrunds norske markedsundersøgelse ... svarene på spørgsmål 1 og 5 giver ikke grundlag for en antagelse om, at der er en stor grad af forvekslelighed mellem maxistrå- og megamussel-tallerkenerne. kun 13%/18% af respondenterne tog fejl og koblede megamussel-tallerkenen med porsgrund. det skal ses i lyset af, at over halvdelen af respondenterne svarede bekræftende på, at de ville "tjekke" varemærker og stempler på undersiden af porcelænsprodukterne i en eventuel købssi- tuation, jf. svaret på spørgsmål 4, hvilket ville eliminere forvekslelighedsmuligheden; et tilsvarende spørgsmål blev ikke stillet i royal copenhagen markedsundersøgelser. det må erkendes, at web-baserede undersøgelser eliminerer den række af forskelle på maxistrå- og megamussel-produkter, som kun kommer frem, når man står med de fysi- ske eksemplarer i hånden. de fremlagte markedsundersøgelser godtgør ikke isoleret set, at forbrugere vil forveksle megamussel- og maxistrå-produkter i en køb-/salg-situation, eller i hvilken grad maxistrå-serien i praksis ville konkurrere med megamussel. inddra- ger retten imidlertid royal copenhagens markedsundersøgelser, bør retten også inddra- ge porsgrunds norske markedsundersøgelse, der af de oven for nævnte grunde bør til- lægges en større bevisvægt end royal copenhagens 2015-markedsundersøgelse. 3.11 porsgrunds proceserklæring vedrørende megamussel-udsmykningens originalitet. der opstod i forbindelse med omberammelsen af hovedforhandlingen diskussion om rækkevidden af porsgrunds proceserklæring vedrørende megamussel-udsmykningens originalitet i mit brev af
  5. juni 2015 til retten og royal copenhagens advokat. baggrunden for brevet var, at royal copenhagen begærede syn og skøn afholdt med henblik på at få besvaret ét spørgsmål, jf. udkast til skønstema vedlagt brev af
  6. juni 2015 fra royal copenhagens advokat til retten og undertegnede: ”skønsmanden anmodes om at vurdere, hvorvidt royal copenhagens megamussel- mønster er baseret på originalitet, således at det kan betragtes som udtryk for selvstæn- digt skabende indsats”. i mit brev af
  7. juni 2015 til retten meddelte jeg følgende: ”jeg har nu haft lejlighed til at se nærmere på udkastet til skønstema og skriver for at meddele, at syn og skøn efter sagsøgtes opfattelse er overflødig. sagsøgte bestrider ikke, at megamussel-mønstret besidder originalitet. sagsøgte bestrider heller ikke, at mega- mussel-mønstret derfor kan nyde ophavsretlig beskyttelse. som det fremgår af svarskrif- tet, gør porsgrund gældende, at maxistrå-mønstret på tilsvarende vis nyder ophavsretlig beskyttelse.” på det efterfølgende retsmøde var det denne tilkendegivelse, jeg henviste til og ønskede at henholde mig til. baggrunden for tilkendegivelsen var, at når porsgrund på den ene side gør gældende til støtte for sin selvstændige påstand om ophavsret, at maxistrå- udsmykningen er ophavsretligt beskyttet, så vil porsgrund ikke på den anden side be- stride, at megamussel-udsmykningen efter en tilsvarende analyse kan være ophavsretligt - 64 - beskyttet. da royal copenhagens forslag til skønstema kun indeholdt netop dette ene spørgsmål – kan-spørgsmålet – forekom det overflødigt at gennemføre syn og skøn. porsgrund anerkender to forhold vedrørende ophavsretlig beskyttelse: for det første, at det kræver kunstneriske evner at udføre håndmalede udsmykninger. ikke enhver kan male fx stråblomsten som porsgrunds porcelænsmaler astrid gunder- sen. for det andet, at det indebærer kunstneriske valg at tage stilling til beskæring, dimensio- nering og placering af dekorationen på de forskellige porcelænsprodukter. porsgrund har ikke hermed taget endeligt stilling til, om megamussel-udsmykningen (i dens forskellige versioner) er ophavsretlig beskyttet, men anerkender som nævnt at den kan være det. dette indebærer, at retten skal afgøre, om megamussel-udsmykningen er ophavsretligt beskyttet, ligesom retten skal afgøre, om maxistrå-udsmykningen er det. …
  8. sammenfatning af hovedanbringender 4.0 indledende bemærkninger om parternes påstande og sagens hovedspørgsmål royal copenhagens påstand 1 (anerkendelsespåstanden) og første led i påstand 2 (for- budspåstanden) er vidtrækkende. påstandene forudsætter, at retten skal tage stilling til, om hvert enkelt produkt i maxistrå blå og maxistrå sort serierne, jf. bilag 4-5 (e side 157- 166), krænker royal copenhagens rettigheder til megamussel blå og megamussel sort serierne og skal forbydes. retten skal derfor i dommen tage stilling til hvert enkelt pro- dukt gengivet i *bilag a+… andet led i royal copenhagens påstand 2 indeholder tilføjelsen ”samt andre produkter påført tilsvarende eller forveksleligt mønster i danmark”. en sådan vid påstand er med højesterets præmisser i gucci-dommen ”for uklar*.+ og bred*.+ til at de kan danne grund- lag for en dom om forbud, hvis overtrædelse er sanktioneret med straf” ([u.2013.759h] …, vedrørende påstandene 5-9). porsgrund skal frifindes for andet led i påstand 2 som følge heraf. porsgrunds selvstændige påstand 1 vedrørende ophavsret er en anerkendelses-påstand, hvor retten skal tage stilling til, om de to maxistrå-produkter, der er anført i påstanden, nyder ophavsretlig beskyttelse. porsgrund gør ikke gældende, at megamussel- udsmykningen krænker maxistrå-udsmykningen og har derfor hverken nedlagt påstan- de om erstatning eller stillingtagen til, om megamussel-udsmykningen krænker maxi- strå-udsmykningen. royal copenhagen anerkender ikke, at porsgrund har rettigheder til maxistrå-udsmykningen, og det har betydning for porsgrunds stillingtagen til salg af produkter på det danske marked efter denne sag, om porsgrund over for samhandels- partnere vil kunne henvise til, at man har fået dom for sin ophavsret efter dansk ret. ret- ten skal derfor ikke afvise porsgrunds påstand efter højesterets præmisser i gucci- dommen, …vedrørende påstandene 33-35, idet omstændighederne i denne sag er ander- ledes. jeg bemærker, at royal copenhagens påstand 1 vil kunne afvises under henvis- ning til højesterets præmisser i gucci-dommen, idet der ikke er nogen selvstændig retlig - 65 - interesse i en anerkendelsespåstand, når der samtidigt nedlægges en betalingspåstand, jf. royal copenhagens påstand
  9. porsgrunds selvstændige påstand 2 om ugyldighed nedlægges i medfør af varemærke- forordningens artikel 100, stk. 1, jf. artikel 52, stk. 1, litra a), og vedrører royal copenha- gens ef-varemærkeregistrering af mussel-blomsterne. 4.2 sagens hovedspørgsmål sagens hovedspørgsmål er, om royal copenhagen skal tilkendes rettigheder, der sætter royal copenhagen i stand til at forhindre porsgrund i at anvende stråblomsten – pors- grunds eget og mere end hundrede år gamle blomstermotiv - til porcelænsudsmykning. porsgrunds hovedsynspunkt er, at maxistrå-udsmykningen hverken kan anses for at væ- re en ”meget nærgående efterligning” eller en ”slavisk efterligning” af megamussel- udsmykningen efter henholdsvis ophavsretten og markedsføringsretten. porsgrunds hovedsynspunkt vedrørende varemærkeretten er for det første, at mussel- blomsterne ikke har varemærkefunktion og heller ikke særpræg, hvorfor ef- varemærkerne skal erklæres ugyldige (og dansk varemærkebeskyttelse udelukkes af samme grund). og for det andet, at maxistrå-udsmykningen ikke er forvekslelig med megamussel-udsmykningen, heller ikke hvis megamussel-udsmykningen anses for vel- kendt, og at der derfor ikke foreligger en varemærkekrænkelse efter forordningens arti- kel 9 eller varemærkelovens § 4 om ibrugtagne varemærker. ugyldighedspåstanden om- fatter registreringerne af mussel-blomsterne, idet maxistrå-udsmykningen ikke omfatter stilke, blade og kantmønster, men kun stråblomsten, som ifølge royal copenhagens ar- gumentation skal anses for at være en efterligning af mussel-blomsterne. 4.3 ophavsret til megamussel-udsmykningen porsgrund bestrider på det foreliggende grundlag, at royal copenhagen har ført bevis for at være i besiddelse af ophavs- og påtalerettigheder til megamussel-udsmykningen i alle dens varianter, …. anser retten royal copenhagens rettighedserhvervelse for dokumenteret, gør porsgrund gældende, at beskyttelsen er snæver og kun beskytter royal copenhagen mod ”meget nærgående efterligninger”, jf. fx højesterets præmisser i hermès-sagen … retten bør ved krænkelsesvurderingen anvende det, professor morten rosenmeier kalder ”filtreringsprincippet” … det er: ”*…+ et princip om, at man ved krænkelsesvurderingen skal se bort fra de ubeskyttede dele [i megamussel-udsmykningen], så sammenligningen kun kommer til at vedrøre de selvstændigt beskyttede dele [i megamussel-udsmykningen] på den ene side og [maxi- strå-udsmykningen+ på den anden side.” som anført i karnovs noter til oprethavslovens § 2 skal lighedsbedømmelsen ”alene foretages på værkernes konkrete udformning [idet] ideer, principper, motiver og lignen- de bag et værk frit kan tilegnes af andre” (ms side 5 øverst). - 66 - retten skal derfor identificere de ubeskyttede ”ideer, principper *og+ motiver” i mega- mussel-udsmykningen på den ene side, fastlægge den beskyttede ”konkrete udform- ning” på den anden, udmåle et snævert beskyttelsesområde og på den baggrund afgøre, om maxistrå-udsmykningen udgør en krænkelse. grundhensynene bag den snævre brugskunstbeskyttelse fremgår af højesterets princi- pielle dom i sagen om langeliniebestikket og trolles kommentar til dommen … dom- men åbnede for ophavsretsbeskyttelse af brugskunst, selvom det frie rum for individuelle løsninger af bestikdesign med rillemotiver måtte anses for at være begrænset. til gen- gæld skulle beskyttelsesområdet udmåles snævert, jf. efterfølgende højesteretspraksis’ kriterium ”meget nærgående efterligninger”. trolle skriver i kommentaren blandt andet følgende om langeliniebestikdommen...: ”det kan først bemærkes, at alle dommerne var enige om, at f’s bestik måtte anses for et kunstværk. den omstændighed, at der var benyttet gammelkendte motiver, kunne ikke udelukke noget sådant [..] måske er man gået et skridt videre end hidtidig praxis og har muligt ikke udvist den tilbageholdenhed, som de oven for omtalte forfattere anbefaler, men betydningen heraf er ikke så stor endda, da man, som det strax skal ses, har været tilbageholdende, da det kom til spørgsmålet om omfanget af den beskyttelse et brugs- kunstværk med traditionelle motiver kunne nyde. det var da det kom til spørgsmålet om eftergørelse – som i sig selv indebærer spørgsmålet om, hvor vid beskyt

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.