sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

1. februar 2001 blev af retten i sagen v-0042-99 landsorganisationen red barnet (advokat johan løje) mod den almennyttige forening hjælpe- organisationen hjælp barnet (advokat jens jacob bugge) afsagt sålydende d o m: denne sag drejer sig om, hvorvidt "red barnet" er forveksleligt med "hjælp barnet", samt i givet fald om sagsøger, landsorganisationen red barnet, har krav på godtgørelse for sagsøgte, den almennyttige forening hjælpeorganisationen hjælp barnets, krænkelse af sagsøgers va- remærkerettigheder og erstatning for markedsforstyrrelse. endvidere er der spørgsmålet, om sagsøgers ret er fortabt ved passivitet. - 2 - påstande: sagsøger har nedlagt følgende påstande:
2. sagsøgte tilpligtes at ophøre med brug af foreningsnavnet "hjælp barnet".
3. sagsøgte tilpligtes at afregistrere foreningsnavnet "den almennyttige forening hjælpeorganisationen hjælp barnet" af foreningsregistret.
4. sagsøgte betaler til sagsøger kr. 100.000, der forrentes med procesrente fra sagens anlæg den
5. april
6. sagsøgte har nedlagt påstand om frifindelse. sagens omstændigheder: landsorganisationen red barnet (i det følgende red barnet) er en humanitær organisation, der blev etableret den
7. marts
8. red barnet har 70 lokalkomitéer i danmark og er medlem af den internationale organisation "save the children alliance". red barnet blev registreret i foreningsregistret den
9. august 1994, og det fremgår både af vedtægterne samt af formålsoplysningen i foreningsregistret, at red barnets formål er: "at deltage i nationalt og internationalt arbejde for børn, som trænger til hjælp, herunder samarbejdet med andre organisationer med samme formål. grundlaget for arbejdet er de forenede nationers konvention om barnets rettigheder". red barnet har ifølge foreningsregistret som kendetegn "et stiliseret billede af et barn, der rækker armene i vejret for at få hjælp" kendetegnet er senere blevet ændret, idet der nu er en cirkel rundt om barnet. kendetegnet er udført i rødt. både navnet red barnet og logoet anvendes i forbindelse med indsamlinger og ved - 3 - markedsføring af foreningen, herunder i red barnets årsrapporter samt i bladet "red barnet nyt", der udsendes til donorer. ordmærket "red barnet" blev registreret i varemærkeregisteret den
10. august 1999 af the international save the children alliance i klasserne 16, 25, 28, 36, 41 og
11. red barnet anvender navn og logo i medfør af en licensaftale. i forbindelse med registreringen blev der foretaget en søgning, hvorunder kun foreningsnavnene "red barnet" og "landsorganisationen red barnet" blev fundet. red barnet har siden 1960 være godkendt af toldskat som en almennyttig velgørende forening, der er omfattet af ligningslovens ⌡ 8a, hvorefter der kan gives gaver til or- ganisationen med fradragsret for giveren. der er under sagen fremlagt et eksemplar af red barnets årsrapport 1997, der bl.a. indeholder en økonomisk redegørelse for 1997 samt oplysning om fonde, der har støttet red barnet. den almennyttige forening hjælpeorganisationen hjælp barnet (i det følgende hjælp barnet) blev stiftet på en generalforsamling den
12. januar
13. foreningens formål er ifølge vedtægterne følgende: "foreningen har som hovedformål at hjælpe børn i alle lande dels som nødhjælp mod sult, sygdom og overgreb, dels som hjælpeprogrammer baseret på forebyggelse mod sult, sygdom og overgreb. foreningen har endvidere til formål at understøtte forskning i børnesygdomme med hovedvægt på områderne kræft hos børn - aids hos børn. samarbejde med andre organisationer, nationalt og internationalt med samme formål". den
14. juni 1995 blev hjælp barnet registeret i foreningsregistret. hjælp barnet anmodede ved skrivelse af
15. august 1995 foreningsregistret om registrering af hjælp barnets logo. logoet beskrives således: "hjælp barnet skrevet med blokbogstaver med hældning på rød linieret baggrund. endvidere findes i logoet to røde prikker (en stor og en mindre) foroven, hvorfra der fra hver rød prik går - 4 - fire skråt nedadgående sorte linier i pyramideform, som skal illustrere to personer (en voksen og et barn)." navn og logo fremgår af foreningens foldere og øvrige skriftlige materiale, og navnet anvendes ved telemarketing. i forbindelse med forberedelserne til indgivelse af varemærkeansøgning udarbejdede patentdirektoratet den
16. august 1995 en kollisionsundersøgelse. det fremgår af un- dersøgelsen, at denne er foretaget i patentdirektoratets varemærkeregister samt i erhvervs- og selskabsstyrelsens register og civilretsdirektoratets liste over beskyttede navne. ved undersøgelsen fremkom ét registreret varemærke: "vr 1042 1973 hjælp <w>", der indehaves af falcks redningskorps a/s, og som er registreret som ordmærke i klasse
17. red barnet, som blev registreret i foreningsregistret i erhvervs- og selskabsstyrelsen den
18. august 1994, er ikke anført i kollisionsundersøgelsen. hjælp barnet's logo blev registreret den
19. oktober 1995 i patentdirektoratets va- remærkeregister som figurmærke i klasserne 16, 36, 41-42 . hjælp barnet udgav en pamflet, hvori der alene er foto af børn fra tredjelande. hjælp barnet udsendte tillige 4 gange årligt medlemsbladet "hjælp barnet", hvori der fortælles om foreningens donationer, bl.a. oplystes det, at der i 1996 blev besluttet at yde støtte til et dansk drevet børnehjem i guatemala. ligeledes nævnes i bladet, at organisationen har en tool-kit, som kan redde børn i en nødsituation. hjælp barnet havde etableret en telemarketingafdeling i odense. under sagen er fremlagt eksempler på hjælp barnets instrukser til telemarketingmedarbejder. endvidere er fremlagt årsregnskaber for 1995 og
20. det fremgår af tidsskrift for skatter og afgifter 30/11 1998, at hjælp barnets godkendelse efter ligningslovens § 8a tilbagekaldtes fra og med
21. som begrundelse for afgørelsen anføres bl.a.: - 5 - "regionen har lagt til grund for afgørelsen, at hjælpeorganisationen ikke løbende har anvendt de modtagne midler til almenvelgørende og almennyttige formål i et sådant omfang, at godkendelsen kan opretholdes. der er herved navnlig henset til, at organisationens donationer i 1996 og 1997 har udgjort henholdsvis 16,28 pct. og 11,98 pct. af bruttoindtægten, medens administrationsudgifterne i disse år har udgjort henholdsvis 83,15 pct. og 35,54 pct.." til belysning af presseomtalen af sagsøgtes aktivitet og forholdet mellem parterne er fremlagt adskillige artikler fra lokale og landsdækkende aviser, hvoraf enkelte er refereret nedenfor. af meddelelse fra ritzaus bureau den
22. december 1995 fremgår bl.a.: "hjælpeorganisationen red barnet er irriteret over, at en ny og ukendt organisation har valgt navn, logo og præsentationsmateriale, som kan forveksles med red barnets. - vi bryder os ikke om at blive forvekslet med den nye organisation og vil bede vores advokat om at se på sagen, siger red barnets generalsekretær, niels- christian andersen til morgenavisen jyllands-posten søndag. ..." på initiativ fra hjælp barnet afholdtes den
23. marts 1996 møde mellem repræsentanter fra red barnet og bestyrelsesmedlem i hjælp barnet, poul vinholt. den
24. marts 1996 udsendte poul vinholt en meddelelse til "hjælp barnet's aktivister". af meddelelsen fremgår bl.a.: "... under mødet gav repræsentanterne fra "red barnet" udtryk for, at de - fra nogle lokale afdelinger - havde fået indberetninger om, at nogle af vore aktivister under vor indsamling - underforstået - skulle have givet udtryk for en vis sammenhæng mellem os og "red barnet". jeg afviste på det bestemteste, at sådanne episoder skulle have fundet sted. men desuagtet, og for at undgå enhver tvivl om vor adfærd, skal jeg herved klart præcisere: der må under ingen omstændigheder finde sammenblandingshentydninger endsige negativ omtale af "red barnet" sted i forbindelse med vore indsamlinger og vor medlemshvervning. - 6 - vi har vor profil. det der gør os bæredygtige: "lave omkostninger!" ..." af en meddelelse fra ritzaus bureau den
25. maj 1997 fremgår bl.a.: "... kong frederik den niendes barndomsbamse blev onsdag aften solgt for over en kvart million kroner under en auktion i lyngby. køberen var organisationen hjælp barnet, men den kongelige teddybamse blev betalt af en anonym giver. prisen blev på i alt 277.200 kroner - men så er der også betalt både moms og salær til auktionsfirmaet..." af en artikel i jyllands posten den
26. juni 1997 fremgår bl.a.: "... hjælpeorganisationen "red barnet" gør nu et nyt forsøg på at stoppe organisationen "hjælp barnet" der sidste år blev etableret af en af landets største udbydere af anpartsprojekter - bjarne skov larsen. ... "der er ingen tvivl om, at "hjælp barnet" lukrerer på det navn, vi har slået fast igennem 50 års virke i danmark. vi har på møder forsøgt at få dem til at ændre navn, men forgæves. nu vil jeg igen sætte vores advokat på at finde en mulighed for at stoppe organisationen" siger generalsekretær niels christian andersen fra red barnet. efter tv-indslagene har "red barnet" fået utallige henvendelser fra sine over 20.000 faste donorer, der troede, at "red barnet" brugte sine penge på bamser frem for hjælpearbejde. selv ritzaus bureau tog fejl og sendte et telegram ud til dansk dagspresse om, at det var "red barnet", der havde købt den dyre bamse. ... "hvis vi havde været et firma, så havde vi uden problemer kunnet stoppe "hjælp barnet" på grund af det tætte navnesammenfald med "red barnet". jeg vil nu gøre et nyt forsøg med vore advokater for at stoppe alle de problemer, forvekslingen giver", siger generalsekretær niels christian andersen. ..." - 7 - danmarks handelsstandsforeninger udsendte den
27. november 1997 følgende pressemeddelelse til redaktionerne på et større antal dagblade samt til medlemsforeningerne: "mange forvekslede uheldigvis hjælp barnet med red barnet, når de støttede hjælp barnet. efter at vi for et par uger siden orienterede vore medlemmer om, at indsamlingsforeningen hjælp barnet har opereret i mindst 11 provinsbyer - med uindfriede løfter til følge, og pressen i øvrigt har omtalt foreningen både i aviser, radio og tv, er flere detailhandlere blevet klar over og kede af, at de forvekslede hjælp barnet med red barnet, da de sagde ja til at støtte en indsamling til udstyr til det lokale sygehus børneafdeling. en indsamling, hvor så langt fra hele det indsamlede beløb blev brugt til køb af udstyr. derfor skal vi opfordre til, at det heller ikke her op til jul bør gå ud over det lokale komité- arbejde hos red barnet, at man er kommet til at forveksle hjælp barnet med red barnet. i tilfældet hjælp barnet blev vi opfordret til at anbefale, at man ikke deltager i indsamlinger, med mindre man har en juridisk holdbar skriftlig aftale med hjælp barnet, om hvad pengene bliver brugt til herunder en efterfølgende revisorattesteret redegørelse for, hvad der i praksis også er sket i henhold til aftalen. ..." forklaringer: niels hjortdahl har forklaret, at han blev ansat hos red barnet i juli 1998, hvor han nu er programchef. red barnet er en forening med knap 70 lokalkomitéer. fra hver af disse udpeges en person til repræsentantskabet, som afholder møde en gang om året. på repræsentantskabsmødet vælges hovedbestyrelsen. red barnet arbejder ud fra fn's børnekonvention, som er ratificeret af alle lande, bortset fra usa og somalia. red barnet fokuserer på de mest udsatte børn - børnearbejdere, børneprostituerede, slaver og børn fra krigsområder samt børn på flugt. nationalt fokuseres på seksuelt misbrugte børn. sideløbende hermed eksisterer et feriebørnsprogram, hvor fortrinsvis enlige mødres børn tilbydes et ferie- eller weekendophold. der drives børnehuse i danmark for - 8 - flygtningebørn samt et videnscenter, der stilles til rådighed bl.a. for kommunerne. red barnet har ca. 25.000 faste støttemedlemmer, men kun de ca. 1.700 aktive personer i lokalkomitéerne betragtes som aktive medlemmer. alle 25.000 modtager uanset bidragets størrelse 8 gange årligt bladet "red barnet" indeholdende artikler om aktuelle emner. red barnet er en af de mest kendte humanitære organisationer i danmark. forudsætningen for modtagelse af offentlige bidrag fra udenrigsministeriet og socialministeriet er, at organisationen modtager midler fra private. foruden disse midler modtager red barnet støtte fra en række private fonde, tipsmidler og støtte gennem samarbejde med virksomheder. lokalkomitéerne yder bidrag ved lokalarrangementer fx. underholdning i det lokale "musikhus", via indsamlinger eller andre typer aktiviteter. også på landsplan modtages bidrag i forbindelse med underholdningsaktiviteter fx. koncerten i forbindelse med dronning magrethes 60 års fød- selsdag. bistandsmarkedet er blevet meget konkurrencepræget, da der er flere indsamlingsorganisationer, og holdningen til bidrag i danmark generelt er ændret bl.a. på grund af skattetrykket. som bistandsorganisation er det vigtigt at fokusere på det, man er dygtig til. red barnet har forsøgt at arbejde i færre lande, da lokalkendskab og faglig ekspertise er afgørende for, om et hjælpeprojekt kan lykkes. derfor reklamerer red barnet heller ikke med, at der stilles en "tool kit" til rådighed i forbindelse med nødhjælpssituationer, idet en sådan ikke kan anvendes ved enhver nødhjælpssituation. red barnet markedsfører sig med "kvalitetsprodukter" og anvender ikke salgsmæssige tricks ved indsamlingerne, som fx. indsamling til gadebørn, men anvender istedet for ordet børnearbejde eller lignende. det er den langsigtede solide indsats, som red barnet markedsfører sig på. red barnet har selvfølgelig administrationsomkostninger i forbindelse med dets virke. alt efter, hvordan disse udregnes, er de på omkring 8-10% udregnet efter finansministeriets definition. hvis der arbejdes for danida midler, kræves et klart budget, som skal følges fuldt ud. til sammenligning bruger mellemfolkelig samvirke ca. 20- 25 % på - 9 - administrationsomkostninger, men baggrunden herfor er, at de udsender 200-300 personer om året til katastrofeområder, hvilket er meget omkostningskrævende. ved en indsamling sælges "troværdighed", hvorfor soberhed i forbindelse med indsamlingen og senere ved anvendelsen af midlerne på de konkrete projekter er afgørende. organisationen er derfor meget sårbar overfor negativ omtale, idet dette påvirker størrelsen af næste indsamling. da han blev ansat, blev han sat ind i problemerne omkring hjælp barnet. fra lokalkomitéerne kom der oplysninger om, at de to organisationer blev forvekslet, hvorfor den lokale indsamlingsstrategi blev berørt. i forbindelse med hjælp barnets køb af kong frederik ix's bamse var der telefonstorm hos red barnet, idet medlemmerne var forargede over, at red barnet havde anvendt mere end kr. 200.000 på køb af en bamse. organisationerne blev også forvekslet af pressen. hjælp barnet bruger tvivlsomme indsamlingsmetoder, hvorfor red barnets renommé bliver skadet ved en forveksling. fra lokalkomitéerne er det bl.a. blevet oplyst, at indsamlere fra hjælp barnet har oplyst, at de arbejder sammen med red barnet. hjælp barnets markedsføring indeholder ikke den professionalisme og kvalitet, som red barnet finder nødvendig, bl.a. reklameres med uddeling af tool kits i katastrofe- områder, hvilket ikke er muligt. hjælp barnets aktiviteter har helt sikkert medført, at red barnet har mistet bidrag. der er ca. kr. 3 mia. at konkurrere om. red barnet var allerede i 1995 opmærksom herpå, men i håb om, at hjælp barnet ikke kunne fortsætte med at eksistere, blev der ikke fra red barnets side re- ageret med det samme. dernæst skulle sagen forberedes. bjarne skov larsen har forklaret, at han og poul vinholt fik idéen til en hjælpeorganisation for børn. de var enige om, at de kunne drive en sådan organisation bedre end de eksisterende på markedet. vedtægterne blev udarbejdet af poul vinholt, og de blev udformet således, at hverken poul vinholt eller vidnet kunne stemmes ud af bestyrelsen. - 10 - de havde begge mange forslag til foreningens navn, men fandt, at navnet, hjælp barnet, var bedst dækkende for de aktiviteter, de ønskede at påbegynde. inden registreringen af navnet i patentdirektoratet blev der foretaget en kollisionsundersøgelse, idet de ikke ønskede at krænke andres rettigheder. de kendte selvfølgelig organisationen red barnet, men da kollisionsundersøgelsen ikke gav anledning til betænkeligheder, valgte de navnet "hjælp barnet". i januar 1995 var der stiftende generalforsamling, hvor bestyrelsen lavede en plan for, hvad foreningen skulle foretage sig. hjælp barnet fik hovedkontor i st. kongensgade. i januar 1996 påbegyndtes det egentlige indsamlingsarbejde. der blev oprettet en telemarketingafdeling i odense samt ansat en person, ove kristiansen, der skulle opsøge erhvervslivet i lokalområderne. der blev lavet en del fodfejl i begyndelsen, som senere belastede foreningen meget. en af disse fodfejl bestod i, at det ved markedsføringen af hjælp barnet blev oplyst, at der kun var ulønnet arbejdskraft, hvilket alene var korrekt i begyndelsen af foreningens levetid. i 1996 blev bl.a. telemarketingmedarbejderne aflønnet med kr. 65 i timen. det var ligeledes en fodfejl, at hjælp barnet reklamerede med en "tool kit" til katastrofeområder, idet en sådan reelt ikke kan laves, fordi de enkelte katastrofeområder aldrig er ens. en anden væsentlig fejl var guatemalaprojektet. det var hensigten, at projektet skulle støttes, hvorfor der blev udarbejdet bl.a. en artikel herom til medlemsbladet. bestyrelsen besluttede efterfølgende, at der alligevel ikke skulle gives donation hertil. der blev udsendt en korrektion herom til medlemmerne i forbindelse med udsendelsen af et senere medlemsblad. første rigtige projekt var betaling af kr. 10.000 til hivfonden i århus. efterhånden som ove kristiansen fik kontakter til det lokale erhvervsliv i forskellige byer i jylland, blev der indgået aftaler, hvorefter en del af bidragene gik til det lokale sygehus, og resten gik til andre formål. ove kristiansen kontaktede altid først det lokale sygehus, herefter handelsstandsforeningen og til sidst den lokale avis før indsamlingens påbegyndelse. når indsamlingen var afsluttet, var den lokale avis altid inviteret med til overrækkelse af checken på sygehuset. - 11 - ole kristiansen besøgte ialt ca. 15 byer, hvor der blev foretaget indsamling til det lokale sygehus. de lokale erhvervsdrivende gav typisk kr. 1.500 og fik herfor 3 års medlemskab af hjælp barnet. i vejle blev der indsamlet kr. 78.000, hvoraf sygehuset fik kr. 28.
28. hjælp barnet fik udarbejdet en pamflet med billeder, som viser børn i tredjelande under overskriften "hjælp verdens børn... mod sult sygdom overgreb", men hjælp barnet har aldrig støttet projekter i udlandet, da de havde begrænset kendskab hertil og derfor ønskede at begynde på det danske marked. pamfletten blev bl.a. udsendt til virksomheder, og det fremgik tydeligt af informationsmaterialet, der medsendtes, at hjælp barnet havde valgt at begynde med støtte i danmark. dette informationsmateriale er dog ikke fremlagt. der blev også vedlagt en side med information om hjælp barnet "tak for interessen". nederst på siden står "in- ternational network helping children". det var deres egen oversættelse af "den almennyttige forening hjælpeorganisationen hjælp barnet". der eksisterede dog ikke noget netværk, men de mente, at der var tale om en god oversættelse. kong frederik ix's bamse var en donation fra en anonym person, der forventede, at bamsen ville give positiv omtale af foreningen. faktisk fik sagen den modsatte effekt, og toldskat undersøgte herefter foreningens økonomi og besluttede at tilbagekalde godkendelsen efter lig- ningslovens § 8a, idet hjælp barnets omkostninger var for store i forhold til den ydede hjælp. de høje administrationsomkostninger skyldtes til dels påbegyndelse af telemarketingafdelingen i odense, hvor 6-8 personer var ansat, samtidig med at indsamlede midler blev flyttet til en fond, idet disse midler skulle anvendes til mere langsigtet hjælp. en § 8 a godkendelse var af markedsføringsmæssig stor betydning, da det var en blåstempling af foreningen, men reelt kunne erhvervsdrivende alligevel trække deres bidrag fra. desuden modtog foreningen sjældent gaver fra private. foreningens omkostninger blev posteret således, at alle aktiviteter i forbindelse med telemarketing, herunder husleje og alle ove kristiansens udgifter, fremstod i regnskabet som udgifter. posten "administrationsudgifter" bestod af øvrig husleje og kontorhold. i 1996 betalte vidnet huslejen, hvorfor administrationsudgiften reelt var højere, end det fremgår af 1996 regnskabet. - 12 - den negative presseomtale i forbindelse med bamsesagen og fratagelse af § 8 a godkendelsen bevirkede, at medlemstallet faldt fra 5.000 til ca.
29. den norske sø sterorganisation ophørte fuldstændigt. i 1998 flyttede foreningen adresse til borgergade
30. i dag udføres ingen telemarketing, og der er ingen aktiviteter i foreningen. dog forsøger bestyrelsen at kontakte tidligere medlemmer i forsøg på at fastholde dem som medlemmer. anna poulsen har forklaret, at hun har været lokalkomité medlem i red barnet i esbjerg fra omkring
31. der er ialt 9 medlemmer i komitéen. foruden landsdækkende indsamlinger indsamler red barnet penge i esbjerg ved bl.a. tombolaer og opsætning af bolschedåser på posthuse og sygehuse, i banker og hos politiet. hun hørte første gang om hjælp barnet i forbindelse med, at ca. 20 medlemmer telefonisk klagede over, at de havde modtaget 2 kontingentopkrævninger. samtidig oplyste mange erhversdrivende, som plejede at yde bidrag til tombolaen, at de allerede havde ydet bidrag. hun blev først klar over den rette sammenhæng i forbindelse med en artikel i vestkysten, som omtalte indsamling til en scanner til esbjerg sygehus foretaget af organisationen "hjælp barnet". hun kontaktede vestkysten, som efterfølgende skrev en artikel med overskriften "red barnet trætte af "hjælp barnet". denne artikel nedsatte delvist forvekslingsrisikoen. dog var der fortsat problemer med hjælp barnets opringninger til personer i lokalområdet, idet folk fortsat forvekslede organisationerne. hun har dog ikke direkte hørt, at hjælp barnet udgav sig for at være red barnet. to af lokalkomitémedlemmerne blev dog ringet op, og efter at de havde oplyst, at de var medlemmer af lokalkomitéen for red barnet, blev røret lagt på. der var således mange ubehageligheder forbundet med forvekslingen, men det kan ikke umiddelbart afgøres, om det har haft nogen økonomisk betydning for red barnet i es bjerg. else vigh har forklaret, at hun etablerede lokalkomitéen for red barnet i silkeborg i 1994 og er i dag dennes formand. hun hørte første gang om hjælp barnet i forbindelse med en indsamling i vejle, hvor de - 13 - indsamlede penge ikke som lovet gik til vejle sygehus. samme problem opstod i silkeborg, hvor hjælp barnet samlede mere end kr. 70.000 ind, men donerede knap halvdelen til sygehuset. omtalen af disse sager kan have haft en negativ virkning på donationerne til red barnet, idet mange forvekslede disse organisationer. som eksempler på forvekslingen kan nævnes, at hun blev kontaktet af et ægtepar, som havde fået tilsendt et påkrav for manglende betaling af kontingent, hvilket de vidste ikke var korrekt, idet de allerede havde betalt kontingent til red barnet. men det viste sig, at der på det tilsendte girokort stod hjælp barnet, hvilket ægteparret ikke havde bemærket. hendes bror blev ligeledes telefonisk kontaktet af hjælp barnet, og først ved modtagelsen af girokortet blev han klar over, at det var en anden organisation end red barnet. procedure: red barnet har anført, at ordene "red barnet" anvendes som kaldenavn, og at dette navn nyder beskyttelse i henhold til varemærkelovens §
32. "red barnet" har fornødent særpræg. der er tale om en sammensætning af ord, hvor "red" fremstår i bydeform, og "barnet" fremstår i bestemt form, hvilket ikke giver nogen sproglig mening, hvorfor der er tale om en slags fantasisammensætning. der er derfor tale om en suggestiv betegnelse. navnet har været anvendt siden 1945 og er særdeles velindarbejdet i danmark, og patentdirektoratet har fundet navnet egnet til en registrering på baggrund af særpræg og ikke indarbejdelse. "red barnet" nyder tillige beskyttelse i medfør af markedsføringslovens §
33. hjælp barnet har ikke under sagens forberedelse bestridt, at red barnet ikke er erhvervsdrivende i markedsføringslovens forstand. såfremt retten admitterer dette anbringende, gøres det gældende, at red barnet er en erhvervsdrivende organisation. af industriministerens be- svarelse af et i folketinget stillet spørgsmål - ft 1988-89 sp. 11505 - fremgår det, at salgsfremmende foranstaltninger kan påtales i medfør af markedsføringsloven. når - 14 - markedsføringslovens ⌡ 6 kan anvendes mod red barnet, må organisationen samtidig være omfattet af samme lovs beskyttelsesbestemmelser. af betænkning 1992/1236 fremgår det, at erhvervsdrivende virksomheder er omfattet af markedsføringsloven. politiske organisationer undtages udtrykkeligt, men intet sted anføres, at almennyttige organisationer ikke skulle være omfattet. i u 1982.769 h anses fdm - en interesseorganisation - som værende omfattet af markedsføringsloven. red barnet driver erhvervsvirksomhed med en betydelig omsætning. der drives en række flygtningeprojekter i udlandet både i konkurrence med andre organisationer og private rådgivningsvirksomheder. i danmark drives ligeledes erhvervsvirksomhed bl.a. ved formidling af feriebørns ophold. på områder som nødhjælp og omsorg er iss og falck tillige aktører på markedet, hvorfor red barnet også af denne grund må anses som omfattet af markedsføringsloven. red barnet må anses som forveksleligt med hjælp barnet, hvilket også under sagen er dokumenteret ved avisartikler og forklaringer. begge navne anvender et ord i bydeform henholdsvis "red" og "hjælp" og herefter "barnet" i bestemt form. de er syns- og lydmæssigt afvigende, men betydningsmæssig forvekslelige. organisationerne har stort set samme formål og dermed også samme målgruppe. denne målgruppe er flygtig, hvorfor konkurrencen mellem organisationer i almindelighed er stor samtidig med, at den "vare", som organisationerne udbyder, vanskeligt lader sig kontrollere. troværdigheden for den enkelte organisation bliver derfor meget vigtig, hvorfor en forveksling mellem red barnet og hjælp barnet kan få betydelige konsekvenser. beskyttelsesbehovet bliver derfor større. ordene "red" og "hjælp" er umiddelbart substituerbare, og organisationerne huskes som ens i det "udviskede erindringsbillede". desto mere et varemærke er indarbejdet, desto bredere er beskyttelsen heraf, hvorfor red barnet i særdeleshed nyder beskyttelse mod en organisation med et forveksleligt navn. at patentdirektoratet ved anmeldelsen af red barnet ikke fandt hjælp barnets registrering til - 15 - hinder for registrering, skyldes, at det er hjælp barnets figurmærke, der er registreret. dette mærke er forskelligt fra red barnets mærke. at patentdirektoratet ved kollisionsundersøgelsen, udarbejdet i forbindelse med hjælp barnets registrering, ikke fandt red barnet, skyldes, at red barnet på daværende tidspunkt ikke var registreret, og der medtages ikke indarbejdede varemærker i undersøgelsen. red barnet udtalte sig i denne periode løbende til pressen om, at de fandt, at hjælp barnet krænkede red barnets rettigheder, ligesom der fandt et møde sted mellem de to organisationer. hjælp barnet kendte ved anmeldelsen til både foreningsregistret og varemærkeregisteret red barnet, hvorfor der har været forsæt til en krænkelse af red barnet. en udnyttelse af navnet bevirker, at red barnet har krav på en rimelig godtgørelse. der kan ikke dokumenteres et egentlig tab, men det kan efter forklaringerne lægges til grund, at forveksleligheden medførte, at folk ikke længere ønskede at yde bidrag til red barnet. den måde, hvorpå hjælp barnet har drevet virksomhed, har medført en markedsforstyrrelse for red barnet. hjælp barnet har udsendt indsamlingsbrochurer, som ikke var dækkende for de områder, der skulle ydes støtte til, har indsamlet penge til de lokale sygehuse, men ikke givet hele det indsamlede beløb som bidrag, og har givet urigtige oplysninger om administrationsomkostninger, hvorfor hjælp barnets virksomhed har været gennemgående utroværdig. henset til, at det kan lægges til grund, at der er forvekslelighed mellem de to navne, samt at troværdighed er af overordentlig stor betydning, har benyttelsen af navnet hjælp barnet bevirket en økonomisk nedgang for red barnet, som organisationen i medfør af både varemærkelovens § 43 og markedsføringslovens § 13 er berettiget til at få erstatning for. et beløb på kr. 100.000 vil skønnes passende, når henses til lignende sager, hvor en or- ganisations logo uretmæssigt er anvendt. det bestrides, at der foreligger passivitet. såfremt hjælp barnet havde haft en massiv markedsføring, kunne der kræves hurtigere reaktion. da dette ikke er tilfældet samtidig med, at red barnet løbende har reageret, og idet hjælp barnet i perioder ingen aktivitet har haft, - 16 - var red barnet af den berettigede opfattelse, at hjælp barnet var ophørt. passivitet kan derfor ikke indtræde allerede efter 3-4 år. hjælp barnet har anført, at organisationen har til formål at hjælpe børn, og der indsamles midler til dette formål. det bestrides ikke, at red barnet er et indarbejdet varemærke, men ved registrering af hjælp barnet blev der udarbejdet en kollisionsundersøgelse, hvis konklusion var, at der ikke var kolliderende rettigheder. også ved red barnets registrering i august 1999 blev der lavet en undersøgelse over øvrige rettigheder, og her figurerede hjælp barnet ikke. patentdirektoratet må derfor have været af den opfattelse, at de to navne ikke er forvekslelige. der er hverken syns- eller lydmæssig lighed mellem navnene, og begge navne savner særpræg, hvilket også fremgår af kollisionsundersøgelse for så vidt angår hjælp barnet. baggrunden for, at red barnet har fået navnet registreret som ordmærke, er, at navnet anses som velindarbejdet. der må lægges betydelig vægt på, om et varemærke har oprindeligt særpræg, eller om dette særpræg er opnået gennem indarbejdelse, idet sidstnævnte betegnes som "svage mærker", og har et meget snæver beskyttelsesområde. red barnet må betegnes som et sådan svagt mærke, hvorfor der stilles strenge krav til mærkeligheden, før der forligger forveksling og dermed en krænkelse. højesterets dom, gengivet i u 1995.211, må have afgørende præjudikatværdi, idet de to foreningers navne - som i denne sag - var af beskrivende karakter. når folk yder donationer til foreninger, må det antages, at de er særligt agtpågivende, hvorfor der ikke kan have været nogen omfattende forveksling mellem de to organisationer. det følger af både udtalelser fra forbrugerombudsmanden og industriministeren, at almennyttige organisationer ikke kan anses for omfattet af markedsføringsloven, med- mindre der er tale om konkret salg af varer. såfremt det antages, at organisationerne er omfattet af markedsføringsloven, er der i denne sag ingen krænkelse af § 5, idet der ikke foreligger tilstrækkelig forvek slelighed. - 17 - red barnets påstand om erstatning er i påstandsdokumentet alene støttet på varemærkeloven, hvorfor der ikke kan ydes erstatning, såfremt der kun statueres krænkelse efter markedsføringsloven. endvidere er der ikke dokumenteret et tab, og hjælp barnet har ikke handlet hverken uagtsomt eller forsætligt, idet der blev foretaget en kollisionsundersøgelse, før hjælp barnet blev registreret, hvorfor navnet blev registreret i god tro. ud fra forklaringerne kan det ikke lægges til grund, at red barnet har lidt et tab. hjælp barnet har som indsamlingsorganisation nok givet red barnet konkurrence, men et tab på dette grundlag kan der ikke ydes erstatning for. red barnet burde have fremlagt regnskaber og ved revisorerklæringer have dokumenteret et tab og en markedsforstyrrelse. om passivitet anføres, at red barnet har udvist retsfortabende passivitet, da hjælp barnets eksistens har været red barnet bekendt siden
34. indsigelserne fortabes hurtigere, når den ældre ret har haft kendskab til den yngre ret. efter varemærkelovens § 9 skal alle omstæn- digheder tages i betragtning, og i denne sag har red barnet haft kendskab til hjælp barnet i 4 år, før sag anlægges. rettens begrundelse og resultat: red barnet og hjælp barnet er begge hjælpeorganisationer, der støtter børneformål, og deres indsamlingsaktivitet retter sig mod de samme potentielle bidragsydere. navnene "red barnet" og "hjælp barnet" er begge deskriptive uden selvstændigt særpræg, men "red barnet" er et særdeles stærkt indarbejdet varemærke og har gennem sin indarbejdelse opnået særpræg. retten finder ikke, at hjælp barnet gennem kollisionsundersøgelsen kan opnå god tro med hensyn til red barnet, hvilket navn var sagsøgte bekendt. hjælp barnet har derfor forsætligt krænket red barnets indarbejdede varemærke. - 18 - red barnet har i stævningen henvist til markedsføringsloven, og hjælp barnet har først under domsforhandlingen bestridt, at red barnet er omfattet af markedsføringsloven. retten finder dog, at red barnet i medfør af retsplejelovens § 363, stk. 1 nr. 2 har haft tilstrækkelig mu- lighed for at varetage sine interesser, hvorfor det af hjælp barnet anførte anbringende tillades fremført. hjælpeorganisationer agerer på markedet som erhvervsdrivende med store markedsføringskampagner samt med indsamlingsmetoder med kommercielt tilsnit, og i red barnets tilfælde er der tale om en særdeles stor omsætning. markedet er præget af øget konkurrence ikke blot fra andre almennyttige organisationer, men tillige fra traditionelle erhvervsdrivende. red barnet findes derfor at være omfattet af markedsføringsloven. navnene "red barnet" og "hjælp barnet" er forvekslelige, uanset den auditive forskel, idet ordene "red" og "hjælp" må anses som betydningsmæssig forvekslelige, hvilket retten er overbevist om, var tilsigtet. hjælp barnet findes derfor tillige at have overtrådt markeds- føringslovens §
35. red barnet har ihvertfald siden
36. december 1995, hvor der udsendes pressemeddelelse herom, været bekendt med hjælp barnets eksistens. efterfølgende har der den
37. marts 1996 på hjælp barnets initiativ været afholdt møde mellem parterne, hvilket ikke medførte en ændring af forholdene, og daværende generalsekretær for red barnet, niels christian andersen udtalte sig igen til jyllandsposten den
38. juni
39. der var en del presseomtale om hjælp barnets organisation og aktiviteter igennem 1997, men red barnet forholdt sig fortsat passiv. som sagen er forelagt retten, herunder at der ikke er fremlagt eventuel korrespondance mellem parterne, men at kommunikationen mellem dem i hovedsagen er foregået via pressen, findes red barnet af have udvist en sådan passivitet, at red barnet har fortabt retten til at gøre indsigelser gældende mod navnet hjælp barnet. hjælp barnet frifindelsespåstand tages derfor til følge. - 19 - thi kendes for ret sagsøgte, den almennyttige forening hjælpeorganisationen hjælp barnet, frifindes. hver part bærer egne omkostninger. mette christensen ivan hermansen uffe thustrup (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den