sø- & handelsrettens dombog

- sil udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom afsagt den 22. marts 2016 p-15-15 advokat peter grubert (advokat henrik løbger) mod jan fussing under konkurs (advokat søren aamann jensen) problemstilling og parternes påstande denne fordringsprøvelsessag, der i medfør af konkurslovens § 133 er indbragt for sø- og handelsrettens skifteret, drejer sig om, hvorvidt et krav, der er stiftet før fristdagen, kan hen- føres under § 94, nr. 1, som massekrav. sagen handler mere konkret om, hvorvidt advokat- omkostninger kan anses for »rimelige«, herunder om rekonstruktøren burde have indset, om arbejdet var nyttesløst. det arbejde, der er genstand for vurdering i denne sag, er udført i pe- rioden fra den 4. oktober 2011 til den 2. marts 2012. -2- sagsøgeren, advokat peter thrane grubert, (i det følgende benævnte advokat peter gru- bert) har nedlagt påstand om, at sagsøgte, jan fussing under konkurs (i det følgende be- nævnt konkursboet) skal anerkende, at 518.750 kr. med procesrenter fra 7. marts 2013 er massekrav i boet, jf. konkurslovens § 94, nr. 1. konkursboet har påstået frifindelse. sagens nærmere omstændigheder er følgende: i slutningen af august 2011 rettede jan fussing henvendelse til advokat peter grubert og anmodede om dennes bistand med henblik på løsning af jan fussings økonomiske forhold. han drev på daværende tidspunkt virksomhed i eget navn med udlejning af ejendomme. han var endvidere indirekte ejer af samtlige aktier i axel ketner a/s. fire af jan fussings ejendomme, der var beliggende fabriksparken 23 i glostrup, herningvej 39 i holstebro, jens juuls vej 6 i viby j og anker engelunds vej 15 i aalborg, var udlejet til axel ketner a/s, og den årlige bruttoleje herfor androg ifølge et udkast til en modregnet balance 4.787.000 kr. disse ejendomme, samt to ejendomme beliggende henholdsvis strøbjergvej 29 i frederiks- sund og landerslevvej 60 i jægerspris, var i forhold til jan fussing finansieret af fih er- hvervsbank a/s enten direkte eller indirekte ved lån ydet af brf kredit a/s, men med ga- ranti fra fih erhvervsbank a/s. finansieringen for jan fussing var endvidere sikret ved pant i ejendommene. jan fussing ejede endvidere helt eller delvis også en række andre ejendom- me, herunder bl.a. en andel (25 %) af en ejendom på bækkebrovej i tibirke og en andel (60 %) af en ejendom i tammestrup. han var endvidere 100 % ejer af to selskaber, bl.a. jan fus- sing holding aps, der ejede 100 % af axel ketner a/s som igen ejede 33 % af ketner-utsch a/s. axel ketner a/s benyttede som sin primære bankforbindelse nordea bank a/s. da der op- stod økonomiske problemer for selskabet, var dette ikke i stand til at betale skyldig husleje til jan fussing, og nordea bank a/s krævede derfor, at der blev tilført kapital til selskabet, eller at der blev stillet yderligere sikkerhed af jan fussing personligt som betingelse for at fortsæt- te engagementet med selskabet. som følge af den manglende betaling fra selskabet kunne jan -3- fussing ikke betale terminerne på lånene til fih erhvervsbank a/s, og samtidig udviklede en swap-aftale omkring finansieringen sig værdimæssigt negativt. fih erhvervsbank a/s ønskede derfor at få nedbragt engagementet ved salg af ejendommene. banken havde end- videre opsagt engagementet til fuld indfrielse den 30. september 2011. der blev i den anled- ning afholdt to møder den 9. og 26. september 2011 med deltagelse af bl.a. lise lotte bjør- king som repræsentant fra fih erhvervsbank a/s, advokat peter grubert på vegne af jan fussing og søren ketner fussing, der var direktør i axel ketner a/s. af et mødereferat fra den 26. september 2011 fremgår, at det bl.a. var et krav fra banken for at prolongere engage- mentet i en måned, at alle aktiver blev sat til salg og ”er aktivt i en salgsproces inden 31. oktober 2011”. der er herefter dokumenteret en e-mailkorrespondance mellem lise lotte bjørking og advo- kat peter grubert i perioden fra den 27. september 2011 til den 29. november 2011 angående forskellige salgsvilkår mv. omkring ejendommene. i en e-mail fra lise lotte bjørking fra den 10. november 2011 hedder det fx bl.a.: ”… at såfremt de nævnte panter bliver givet til nordea er det 100 % sikkert, at vi erklæ- rer jan fussing konkurs og får det omstødt. det har vi givet udtryk for flere gange på møderne. …” på et ikke nærmere oplyst tidspunkt herefter har jan fussing desuagtet ydet pant til nordea a/s for at sikre det fortsatte engagement med axel ketner a/s. ved brev af 29. november 2011 fra advokat peter grubert til fih erhvervsbank a/s, sydbank a/s, nordea bank danmark a/s, danske bank a/s og basisbank a/s indkaldte han de på- gældende til et kreditormøde den 1. december 2011. i brevet var der bl.a. vedlagt en mod- regnet balance, der viste en nettoformue på 1.578.825 kr. i brevet hedder det bl.a.: ”... uanset den modregnede balances udvisende – herunder en positiv egenkapital efter betydelige fradrag i forhold til henholdsvis vurderingssummer og udbudspriser for så vidt angår jan fussings faste ejendomme – er jan fussing likviditetsmæssigt beklageligvis kommet i en situation, hvor han ikke har kunnet betale den seneste terminsydelse til fih a/s (og dermed brf kredit). -4- der er kortlagt 5 konkrete muligheder for likviditetsanskaffelse. herudover er der i axel ketner a/s sket et ledelsesskifte, således at jan fussings søn, søren fussing, har overta- get den daglige ledelse i maj 2011, ... jan fussing har accepteret, at situationen medfører, at aktiver må afhændes, men alle kre- ditorer vurderes at ville kunne blive bedre stillet, såfremt en sådan afhændelse sker kon- trolleret og ikke som egentligt tvangssalg. ... formålet med mødet den 1. december 2011 er – udover at sikre ensartet information til kreditorerne – at foretage en grundlæggende afdækning af mulighederne for at indgå en aftale om kontrolleret realisation af fast ejendom, men også af axel ketner a/s på en så- dan måde, at de fremadrettede indtægter balancerer med jan fussings forpligtelser. ...” det hedder herefter i et referat fra mødet den 1. december 2011, hvor de indkaldte kreditorer alle var repræsenteret, bl.a.: ”... peter thrane grubert redegjorde ... for de initiativer, der allerede havde været iværk- sat med henblik på at fremskaffe likviditet til at kunne servicere jan fussings løbende for- pligtelser. peter thrane grubert fastslog imidlertid, at jan fussing havde accepteret, at alle faste ejendomme skulle sættes til salg. han påpegede dog i denne forbindelse, at det psykologisk set var vanskelig for jan fussing at erkende, at han en dag risikerede at skulle forlade privatboligen på lykkevej. de umiddelbare initiativer består af: 1) salg af tammestrup hovedgaard, der ejes sammen med sønnen peter fussing. ejen- dommen et udbudt for kr. 80 mio. og møde er aftalt med landbrugsmæglerne i den kommende uge, idet formidlingsaftalen på daværende tidspunkt har løbet i 6 måneder. der har været en række interesserede, herunder også en der har solgt en anden gård i 2010 og derfor med fordel ville kunne benytte genanbringelsesreglen ved et køb i 2011. 2) salg af ålborg-ejendommen. der er to interesserede købere, herunder naboen, ejen- domsselskabet a/s palle w. hansen v/jørgen pedersen, der ønsker at købe ejendom- men for kr. 3,5 mio. men samtidig accepterer en huslejenedsættelse på årligt kr. 120.000 for lejeren, axel ketner. en køber har med advokatforbehold tilbudt at betale kr. 3,8 mio. for ejendommen. der skal findes den samlet set ... bedste løsning, men en lavere pris skal i det hele kunne retfærdiggøres ved sparede mægleromkostninger og huslejenedsættelse indenfor en relevant tidshorisont for axel ketner a/s. -5- 3) salg af ejendommen i holstebro. der er i juni 2011 indgivet ansøgning til civilstyrel- sen på vegne ketnerfonden af 1977 om køb af ejendommen for kr. 5,6 mio. det er en uge før mødet meddelt, at civilstyrelsen forventer at kunne svare indenfor 2-4 uger. 4) inddrivelse af tilgodehavende hos thomas fussing i australien. jan og lise fussing1 har nu også selv været i kontakt med thomas fussing2, ligesom der er engageret en advokat i australien til at bistå med en finansiering af thomas fussings ejendom, så- ledes at lånet fra jan fussing kan tilbagebetales med lånebeløbet eller kr. 4,6 mio. niels dahl-sørensen3 redegjorde herefter for forholdene i axel ketner a/s og oplyste i den forbindelse, at den umiddelbare rapportering for november viser et overskud. det er hensigten at styrke såvel ledelse som kapitalgrundlag i axel ketner a/s til sik- ring af alle kreditorer, men i denne sammenhæng mest betydningsfuldt for nordea, så- ledes at de netop tinglyste panter kan frafaldes/overføres til jan fussings øvrige kredi- torer. ... 5) lån fra utsch og/eller accept af pantsætning af aktier i ketner utsch a/s. handlingsplan: fih gentog som et ufravigeligt krav, at alle ejendomme sættes til salg. ... målsætningen er via drøftelser med de forskellige kreditorer at afklare, om der kan etable- res en afbalanceret ordning inden 14 dage fra mødet eller senest d. 15. december 2011, uanset at en fristdag i forhold til omstødelse af panterne fra nordea senest skal etableres den 4. januar 2012. peter thrane grubert og niels dahl-sørensen konkluderede: medmindre der indgås en frivillig aftale, må en formaliseret insolvensbehandling, for- trinsvis som en rekonstruktion og subsidiært, hvis en rekonstruktion ikke kan gennemfø- res en konkurs for jan fussing personligt. en formaliseret insolvensbehandling vil med- føre at nordea ikke vil opretholde engagementet med axel ketner a/s. dette vil derfor medføre en formaliseret insolvensbehandling også for axel ketner a/s med tab af værdier i selskabet, udeblivelse af lejeindtægter, ryddeliggørelsesomkostninger vedrørende lejemå- lene og tab af jan fussings tilgodehavende i axel ketner a/s til følge. 1 lise fussing er jan fussings ægtefælle. 2 thomsa fussing er parrets søn. 3 den pågældende deltog i mødet i egenskab af at være virksomhedsformidler og cooperate finance specialist. -6- der var anerkendelse af, at der vil være såvel øgede omkostninger som ikke uvæsentlige værditab herved. omfanget blev dog genstand for drøftelse. niels dahl-sørensen anslog således de mulige værditab på de involverede ejendomme til at kunne være helt op til 20 mio. kr. og heraf betydelige tab for alle kreditorer. lise lotte bjørking mente dog ikke at der ville være nævneværdige tab ved en formaliseret insolvensbehandling. peter thrane grubert påpegede, at netop disse faktorer, uanset uenighed om deres størrelse, burde være grundlaget for alle parters revurdering forud for den kommende proces. peter thrane grubert og niels dahl-sørensen vil udover opfølgning på initiativerne til fremskaffelse af midler, herunder til axel ketner a/s, og salg af ejendomme, føre indivi- duelle forhandlinger, herunder også med nordea med henblik på en stand still aftale med kollektiv fastlæggelse af en fristdag …” der er herefter dokumenteret en e-mailkorrespondance mellem lise lotte bjørking og advo- kat peter grubert i perioden fra den 14. til den 19. december 2011, hvor de fortsat drøftede vilkårene for salg af ejendommene. i forhold til den pantsætning, som jan fussing havde foretaget over for nordea a/s, er der den 21. december 2011 indgået en fristdagsaftale med virkning frem til den 10. februar 2012. den 10. januar 2012 sendt advokat søren aamann jensen en e-mail til de involverede banker og til advokat peter grubert. det hedder heri bl.a.: ”... jeg har oplyst peter grubert om, at basisbank, fih og sydbank vil have en færdig plan for afvikling af bankernes engagement samt realisation af de pantsatte aktiver senest 20.01.2012 idet disse banker i modsat fald er nødsaget til at indlevere konkursbegæring mod jan fussing for at sikre opretholdelse af fristdagen samt muligheden for at omstøde de supplerende sikkerheder, som er meddelt nordea ...” i fortsættelse af mødet den 1. december 2011 udarbejdede advokat peter grubert den 22. ja- nuar 2012 et oplæg til en handlingsplan med bilag 1-19 omkring en frivillig rekonstruktion for jan fussing. det hedder heri bl.a.: ”... de overordnede præmisser for en samlet løsning for jan fussing og dennes kreditorer forudsættes at være følgende: -7-

1. a)engagementet med fih skal ubetinget nedbringes med mindst kr. 35 mio.
2. b)axel ketner a/s skal kapitalmæssigt dels være en sikker lejer, dels kunne finansie- res uden hæftelser og/eller pantsætninger fra jan fussings side, således at “nor- dea-situationen” løses. herved kan panterne enten stilles til rådighed for de øvrige kreditorer eller aflyses og derved frigøre friværdi i de relevante ejendomme.
3. c)der skal ske en afvikling af øvrige ejendomme i balance med de herfra flydende ind- tægter, risikoen for værdifald, tab ved hurtigt salg/tvangssalg og — i det omfang afhændelse ikke kan ske — sikkerhedsstillelse, fuld kontrol og styring for de i dag usikrede kreditorer.
4. d)indtil punkt
5. b)er opfyldt skal nordea acceptere en yderligere fristdagsforlængelse skitseret til medio maj 2012. 1. opfølgning fra kreditormødet i forhold til initiativerne omtalt på kreditormødet gives følgende opdatering: 1) salg af tammestrup og lysgaard. efter kreditormødet er gennemført forhandling med godsejer johan koed-jørgensen, der fremkom med tilbud om køb af ejendommen for kr. 45 mio. mod samtidig opnå- else af ret/pligt til at indskyde kr. 5 mio. i axel ketner a/s som ansvarlig lånekapi- tal og til en forretning over afkastkravet på tammestrup. et sådant salg ville ikke have aktualiseret nogen skattebetaling for jan fussing. dette ville omvendt være tilfældet for medejeren peter fussing, der efter mødet og efter den første forhandling med koed-jørgensen har antaget advokat gert nissen, lett advokatfirma. et salg for kr. 45 mio. vurderes at ville udløse en beskatning for peter fussing på omkring 5 mio. kr. peter fussings 40 %’s andel af ejendommen er særskilt behæftet til sikkerhed for primært jyske bank for et engagement på kr. 8 mio. og sekundært (men op til en salgspris på kr. 55 mio. uden dækning) til sydbank. sydbank og jyske bank må anses for simple kreditorer i forhold til peter fussing og har derfor en interesse i at vægte indtægterne fra et salg med et heraf udløst skatte- krav. et skattekrav mod peter fussing medfører risiko for lønindeholdelse. advokat gert nissen arbejder derfor på at finde en (delvis) refinansiering af tammestrup/ eller eksterne køberes overtagelse af jan fussings andel. det vurderes dog som lidet -8- sandsynligt, at en sådan løsning vil være væsentligt mere attraktiv for jan fus- sings kreditorer end en accept af koed-jørgensens tilbud ville have ført til. tammestrup er stadig udbudt til salg af landbrugsmæglerne. der arbejdes på at justere udbudsvilkårene alt efter advokat gert nissens konklusi- oner. advokat gert nissen har stillet et forslag til en alternativ løsning i udsigt inden udgangen af uge 7. 2) salg af ålborg-ejendommen. der er udarbejdet … købsaftale ... med, ejendomsselskabet a/s palle w. hansen v/jørgen pedersen, for kr. 3,5 mio. og ligeledes ... allonge til lejekontrakten med nedsættelse af lejen til kr. 360.000, hvor køber dog ønsker lejen sat til kr. 380.000, alt fra 1. januar 2013, og en bankgaranti for axel ketners huslejebetaling i 2012. der arbejdes med en afklaring heraf parallelt med udarbejdelsen af nærværende re- degørelse, hvorfor særskilt mail herom udsendes tirsdag d. 23. januar 2012. 3) salg af ejendommen i holstebro. civilstyrelsen har meddelt afslag på den indgivne ansøgning. formidlingsaftale ... er underskrevet med nybolig erhverv. 4) tilgodehavende hos thomas fussing. thomas fussing har indgivet ansøgning til 3 forskellige banker om belåning og er lovet svar i løbet af uge 4. thomas fussings ejendom er endvidere fortsat udbudt til salg. et salg forventes med betydelig sikkerhed at give fuld dækning til jan fussing. 5) axel ketner a/s. der henvises til afsnit 2.b nedenfor. 2. øvrigt forløb siden kreditormødet efter kreditormødet har fokus været på -9- at afklare grundlaget for axel ketner a/s’ fremtidige drift i form af fastlæggelse af de vilkår som axel ketner a/s kan disponere over de 4 ketner-ejendomme på, at sikre kapitaltilførsel til axel ketner a/s og at sikre at alle ejendomme udbydes på grundlag af korrekte, realistiske salgsopstillin- ger. a. fastlæggelse af lejeniveau for axel ketner a/s lejeniveauet i ålborg anses for afklaret ved aftalen med køberen af ejendommen. lejen nedsættes fra kr. 491.000 pr. år excl. driftsomkostninger til kr. 360.000 (eller 380.000) incl. driftsomkostninger. lejeniveauet i glostrup har i denne forbindelse været det helt centrale, idet nybolig er- hverv/jacob lunding allerede ved sin vurdering af ejendommen tilkendegav at den hidtil gældende leje vurderedes at være over markedslejen. uanset dette er lejeniveauet ikke af- klaret i forbindelse med nyboligs udbud af ejendommen og udarbejdelse af salgsopstilling. samtidig er forholdet det, at axel ketner a/s anvender under halvdelen af ejendommen, medens den øvrige del enten er fremlejet eller er tomme med henblik på fremleje. axel ketner a/s har således de seneste 6 måneder arbejdet på at indskrænke den del af ejen- dommen, som selskabet lægger beslag på, således at arealfordelingen i dag har kunnet af- klares. der er herved frigjort i første omgang 349 m² kvm kontor (der er udlejet) og siden yderligere 876 m² kontor og 800 m² lager. ejendomsmægler thor heltborg, gaarde erhverv, der tidligere har arbejdet på salg/udlej- ning af blandt andet ejendommene i jægerspris og frederikssund, har — på baggrund af interesse for glostrup-ejendommen fra 2 købere i et konsortiet — foretaget en grundig fy- sisk gennemgang af ejendommen og på denne baggrund analyseret lejesammensætning, arealerne og lejeniveauet. ... denne analyse viser, at axel ketner a/s for de arealer, der pt. anvendes bør betale en markedsleje på 984.000 excl. drift, medens axel ketner a/s hidtil har betalt 2.123.000 (excl, drift men efter fradrag af modtaget leje fra fremlejemål). endvidere viser analyse, at nettolejen (efter driftsomkostninger) på ejendommen på mar- kedsvilkår er 2,6 mio. (før administration og udvendig vedligeholdelse) mod tidligere 3,2 mio., hvorfor ejendommens værdi bør sættes til ca. kr. 25 mio. mod tidligere af nybolig vurderet kr. 32 mio. - 10 - da der i øvrigt skal ske udlejning af de ledige lokaler i ejendommen, fastslår thor helt- borg, at en forudsætning for et salg vil være at axel ketner a/s præsterer en sikkerhed for mindst de kommende 3 års huslejebetaling svarende til et samlet depositum/forud- betalt husleje på kr. 3 mio. halvdelen af dette beløb skal ikke være permanent forudbetalt uden at blive erstattet af deposita fra udlejningen af de ledige lokaler. disse 1,5 mio. for- udsættes frigivet til axel ketner a/s i løbet af de 3 år, der sikres af beløbet. det ekstraor- dinære depositum vil derfor ikke kunne tillægges den beregnede købesum, men skal effek- tivt refunderes til køber. beløbet vil dog forhøje jan fussings mellemregning med axel ketner a/s og således kunne tjene til kreditorernes fyldestgørelse, når depotet udbetales. indtil da vil der kunne meddeles transport i denne mellemregning på linje med jan fus- sings øvrige mellemregning med axel ketner a/s. b. kapitaltilførsel til axel ketner a/s på baggrund af de reviderede lejeniveauer er udarbejdet … drifts- og likviditetsbudget ... for axel ketner a/s for 2012. drifts- og likviditetsbudget for ketner-utsch a/s ved- lægges også ... resultatet fra ketner-utsch a/s er ikke indeholdt i budgettet for axel ketner a/s, hvorfor der samlet set for “koncernen” bestående af axel ketner a/s og dettes selskabs andel af ketner-utsch a/s er budgetteret med et positivt resultat for 2012. til axel ketner a/s bemærkes dog, at varelager opgørelsen forventes at skulle undergi- ves yderligere justeringer i forhold til den ultimo 2010 foretagne. resultatet heraf vil påvirke egenkapitalen i axel ketner a/s negativt, men hverken have indflydelse på drift eller likviditet i 2012 og følgende år. for en ordens skyld bemærkes at korrekt værdian- sættelse af varelageret naturligvis eliminerer risikoen for fremtidige tab på det allerede i dag opbyggede varelager. samtidig herved er identificeret en køber, paul carsten pedersen, der i konsortium med søren fussings ægtefælle rikke fussing har fremsendt … udkast til aktieoverdragelses- aftale ... til udkastet bemærkes umiddelbart at jan fussings mellemregningskonto alene kan konverteres til aktier, såfremt dette i øvrigt accepteres af kreditorerne. det relevante al- ternativ ses at være en konvertering til ansvarlig lånekapital med en løbetid på f.eks. 5 år. dette vil stort set have samme indvirkning på axel ketner a/s’ soliditet, men til gengæld repræsentere en fordring, som kan transporteres til kreditorerne til sikkerhed. endvidere bemærkes, at fristerne for afklaringen af en række af forudsætningerne enten bør forkortes, eller fjernes — ved købers afklaring heraf — inden underskrift. - 11 - den væsentligste forudsætning i relation til axel ketner a/s og en løsning for jan fus- sing og dennes kreditorer er dog den supplerende kapitaltilførsel, der skal føre til nor- deas frigørelse af jan fussing (og dermed jan fussings ejendommes). virksomhedsmægler niels dahl-sørensen har identificeret 3 forskellige, alternative in- vestorgrupperinger, men det skal inden d. 30. januar 2012 afklares, om paul carsten pedersen, eventuelt sammen med andre investorer i dennes netværk, alene kan løfte op- gaven. c. udbud af fih-ejendommene på baggrund af de reviderede lejeniveauer i glostrup og ålborg og ud fra de af hhv. ny- bolig erhverv og thor heltborg, gaarde, foretagne vurderinger er … opstillet oversigt over rentabilitetskalkuler, værdier, lejeniveauer. alle 6 fih-ejendomme er i dag udbudt af nybolig erhverv/jacob lunding på baggrund af aftale med fih, der er meddelt salgsfuldmagt til ejendommene. nybolig erhverv mar- kedsfører ejendomme på internettet og har aftalt et honorar med fih på 1,75 % excl. moms for gennemførte salg. efter drøftelser med jacob lunding og thor heltborg er … udarbejdet … forslag ... til af- tale om arbejdsdeling mellem de to mæglere. der anmodes om en godkendelse fra eller drøftelse med fih om denne aftale, idet forudsætningerne for at iværksætte aftalen i øv- rigt er opfyldt i og med, at der er sket afklaring af lejemålene, disses lejeniveauer og areal- anvendelse. formidlingsaftale om århus-ejendommen er indgået med jacob lunding/nybolig ... det bemærkes, at thor heltborg er engageret af axel ketner a/s til at forestå udlejning af de ledige arealer i ejendommen. d. vurdering og salg af øvrige ejendomme der er iværksat vurdering af de øvrige ejendomme:
6. i)lystrupmindevej 13, bryrup, til kr. 1.495.000 af torben larsen ...
7. ii)lykkevej 4, charlottenlund. kristian lützau har vurderet ejendommen til kr. 7 mio., med henvisning til at en udstykning/frasalg kun vil være mulig efter nedrivning af den eksisterende ejendom. ... det skal afklares/aftales med de simple kreditorer, om og - 12 - i hvilket omfang lise fussings ret i henhold til tinglyst ægtepagt til halvdelen af tid- ligere bolig medfører (juridisk beskyttede) ejendomsrettigheder til lykkevej. iii) bækkebrovej 11a, tibirke til kr. 5,8 mio., hvilket ikke vil efterlade friværdi ...
8. iv)løgstørgade 37, 4.th. er optaget ejendomsværdien kr. 1.300.000 (kristian ltitzau har modtaget relevant materiale og eftersender vurdering)
9. v)strandboulevarden 105, 1.tv. er optaget til ejendomsværdien kr. 1.900.000 (kristian lützau har modtaget relevant materiale og eftersender vurdering). undertegnede, advokat peter t. grubert er meddelt ... salgsfuldmagter, der er underskre- vet af de respektive ejere (undtaget dog peter fussing, der er repræsenteret af egen advo- kat, i relation til tammestrup og lysgaard) i mit nærvær, men uden andres tilstedeværel- se. underskrifterne vil blive bekræftet af vitterlighedsvidner snarest muligt. 3. samlet status og likviditetsbudget for jan og lise fussing ... særligt bemærkes, at særligt jan fussing har betydelige skattemæssige underskud til fremførsel, hvorfor der ikke umiddelbart forventes nogen skattebetalinger. endvidere bemærkes, at ny kalkbrænderi a/s, hvori såvel jan (pantsat til sydbank) som lise fussing ejer aktier, ikke forventes at give udbytte for 2011, men at der for 2012 og følgende år atter forventes udbytte på niveauet for 2010. der er ingen likviditet (omsætte- lighed) i aktierne. endelig noteres, at driften af tammestrup de kommende år vil være positivt præget af igangsat juletræsproduktion, der — uden yderligere tilplantning – hvert af de kommende 6 år vil give en vis ekstra indtægt. under forudsætning af axel ketners fortsatte drift, en udlejning af de ledige lokaler i glostrup, århus og frederikssund, viser likviditetsbudgettet en afviklings-/afdragsevne svarende til de tidligere til navnlig fih betalte afdrag på årligt 3,7 mio. kr. fortsat tom- gang i glostrup, århus og frederikssund modsvarer samlet 1,3 mio. kr./år, hvilket påvir- ker afdragsmuligheden, men også værdien ved salg. forrentningen af den usikrede gæld er sat til 3 %, idet selv et optimistisk dividende skøn ved konkurs er sat til 18 %. - 13 - som ark … er samme opstilling men efter afhændelse af glostrup, frederikssund og ål- borg, idet dette anses for såvel de mest nærtstående salg, dels vil opfylde den gjorte forud- sætning om reduktion af fih’s engagement med kr. 35 mio. afviklingsmuligheden udgør her årligt kr. 1 mio. som ark … er aktiverne opstillet hhv, ved en realisation til de foreliggende vurderinger og en konkursrealisation. ved et forsigtigt, skønnet nedslag på de faste ejendomme på 10 % ved konkurs/tvangsauktion reduceres dividendeskønnet til simple kreditorer fra 58 % til 18 %. ...” den 24. januar 2012 sendte advokat peter grubert en e-mail til advokat søren aamann jen- sen, der indeholdt en status og opdatering. samme dag sendte advokat søren aamann jen- sen en e-mail til advokat peter grubert, hvori det bl.a. hedder: ”...tak for det fremsendte oplæg, der har været behandlet af sydbank, basisbank og fih erhvervsbank på et møde i går. ingen af de pågældende banker... har overordnet tiltro til, at koncernen som helhed vil komme til at generere tilstrækkelig likviditet til ikke alene at servicere engagementerne – men også foretage en afvikling af disse inden for en overskuelig fremtid. bankerne har endvidere vurderet, at fussing familiens styring af afviklingsprocessen har været lang- modig, og de har derfor besluttet at afviklingen og realisation af de enkelte aktiver i stedet skal ske under en egentlig konkursbehandling. jeg er derfor blevet instrueret om at indlevere en konkursbegæring mod jan fussing ... begæringen vil blive indleveret til skifteretten i løbet af i morgen. ...” der udspandt sig herefter en e-mailkorrespondance mellem advokat søren aamann jensen og advokat peter grubert i perioden 1. - 6. februar 2012 om vilkårene for en udenretlig løs- ning, hvorefter advokat søren aamann jensen ved advokatfuldmægtig charlotte damsbo lose den 9. februar 2012 på vegne af sydbank a/s indgav en konkursbegæring til sø- og handelsretten. advokat peter grubert modtag samme dag via en e-mail kopi af begæringen. inden begæringen blev behandlet i skifteretten, anmodede jan fussing den 6. marts 2012 sø- og handelsretten om at indlede rekonstruktionsbehandling for ham, og den 8. marts 2012 traf skifteretten bestemmelse herom. advokat peter grubert blev samtidig beskikket som re- - 14 - konstruktør. i en cirkulæreskrivelse af 15. marts 2012 fra rekonstruktøren blev der indkaldt til et møde den 2. april 2012 i skifteretten til drøftelse af forslag til en rekonstruktionsplan det hedder i indkaldelsen bl.a.: ”... det er formålet med rekonstruktionen at gennemføre en tvangsakkord på likvidations- lignende vilkår. tvangsakkorden vil omfatte en afvikling af jan fussings aktiver, med henblik på en fordeling af provenuet fra salget mellem de usikrede kreditorer. ...” den 2. april 2012 blev der i medfør af konkurslovens § 11 e, stk. 1, afholdt møde med kredi- torerne til drøftelse af forslaget til rekonstruktionsplan. den regnskabskyndige tillidsmand vurderede, at fih erhvervsbank a/s havde sikkerhed for bankens samlede tilgodehavende og fik således ikke tillagt stemmeret på dette møde. forslaget til rekonstruktionsplan blev herefter vedtaget. spørgsmålet om sikkerheden for fih erhvervsbank a/s og opgørelsen af bankens usikrede krav er i nærværende sag inddraget i relation til, om advokat peter gruberts arbejde var ud- sigtsløs. ifølge udkastet til en modregnet balance, der var bilagt indkaldelsen til mødet den 1. december 2011, er de fire ketner-ejendomme samt ejendomme i jægerspris og frederikssund opgjort med følgende brutto- og nettoværdier: off. vurdering vurdering* bruttoværdi** nettværdi fabriksparken 23 glostrup 20.700.000 kr. 32.000.000 kr. 25.600.000 kr. 924.746 kr. herningvej 39 holstebro 4.800.000 kr. 5.000.000 kr. 4.500.000 kr. - 1.207.174 kr. jens juuls vej 6 viby j 6.900.000 kr. 6.700.000 kr. 5.360.000 kr. - 874.555 kr. anker engelunds vej 15 aalborg 3.100.000 kr. 3.600.000 kr. 3.240.000 kr. 405.465 kr. strøbjergvej 29 frederikssund 15.600.000 kr. 11.000.000 kr. 9.900.000 kr. 2.122.371 kr. landerslevvej 60 jægerspris 8.400.000 kr. 4.500.000 kr. 3.600.000 kr. 74.222 kr. * vurderingerne er foretaget af nybolig erhverv i oktober 2011. for så vidt angår ejendom- men beliggende herningvej 39 i holstebro er denne tillige vurderet i oktober 2011 af gaarde erhverv v/thor heltborg til 5.800.000 kr. - 15 - ** bruttoværdierne er værdisat med fradrag af en skønnet usikkerhed på 20 %. for så vidt angår ejendommen beliggende herningvej 39 i holstebro og strøbjergvej 29 i frederikssund er disse fastsat med en skønnet usikkerhed på 10 % af den laveste vurdering (5 mio. kr.) ifølge balancen andrager mellemtotalen af nettoværdien vedrørende fih ejendommene 1.445.075 kr. udover de nævnte ejendomme indeholder balancen også oplysninger om alle jan fussings øvrige ejendomme, hans to selskaber og udestående tilgodehavender, herunder bl.a. hos hans søn, thomas fussing på 4,6 mio. kr., der er medtaget til kurs 100. den 27. marts 2012 sendte afdelingschef jacob lunding fra nybolig erhverv en e-mail bilagt en opstilling over de nævnte ejendomme til lise lotte bjørking, fih erhvervsbank a/s. heri var salgspriserne opgjort svarende til vurderingerne i den modregnede balance, dog var salgsprisen for jens juuls vej 6 i viby j opgjort til 7.300.000 kr. den samlede salgspris for de seks ejendommen androg herefter 63.400.000 kr. i opstillingen var endvidere angivet priser- ne ved salg inden for 6 måneder efter marts 2012 (kolonne 1) samt fih’s provenu ekskl. mægler og advokatomkostninger (kolonne 2). fabriksparken, glostrup 24.000.000 23.280.000 jens juulsvej viby j 5.500.000 5.335.000 herningvej, holstebro 4.300.000 4.171.000 anker engelundsvej, aalborg 3.000.000 2.910.000 subtotal ”ketner ejendomme 36.800.000 3.5696.000 landerslevvej, jægerspris 2.500.000 2.425.000 strøbjervej, frederikssund 5.500.000 5.335.000 subtotal ”andre ejendomme” 8.000.000 7.760.000 i alt fussing 44.800.000 43.456.000 disse oplysninger er i en e-mail af samme dag videresendt af lise lotte bjørking til bl.a. ad- vokat peter grubert og advokat søren aamann jensen med en bemærkning om, at fih er- hvervsbank a/s med et engagement på ca. 52 mio. kr. ville have en blanco på ca. 9 mio. kr. - 16 - konkursboet har på baggrund af nybolig erhvervs vurderinger, der for fem af de seks ejen- domme er identisk med vurderingerne i den modregnede balance, udarbejdet en oversigt over de af jan fussing ejede ejendomme, hvori fih erhvervsbank a/s havde sikkerhed. (heri er tillige omfattet en ejendom i tibirke) der er heri taget udgangspunkt i nybolig er- hvervs vurderinger, som de fremgik af opgørelsen, der var bilagt e-mailen af 27. marts 2012. følgende tal fremgår bl.a. af oversigten: salgstidspunkt reelle salgspris dækning til fih fabriksparken, glostrup 2. juni 2015 10.000.000 kr. 8.570.557 kr. herningvej, holstebro 15. november 2012 4.027.500 kr. 3.930.460 kr. jens juuls vej, aarhus 2. juni 2015 5.555.000 kr. 5.370.315 kr. anker engelunds vej, aalborg 15. november 2012 2.917.500 kr. 2.834.535 kr. strøbjergvej, frederikssund 2. juni 2015 5.250.000 kr. 4.776.743 kr. landerslevej, jægerspris 1. april 2013 1.500.000 kr. 1.472.400 kr. bækkebrovej tibirke ikke solgt - - det fremgår endvidere, at der ville være følgende dækning til fih erhvervsbank a/s ved anvendelse af 70 % af den offentlige ejendomsvurdering (kolonne 1), dækningsgraden ved anvendelse af værdierne i den modregnet balance (kolonne 2) og ved anvendelse af den reel- le salgsværdi (kolonne 3). endelig er i % angivet værdien i den modregnede balance vs. salgspris. fabriksparken, glostrup 14.490.000 24.675.254 8.570.557 256 % herningvej, holstebro 3.360.000 4.500.000 3.930.460 112 % jens juuls vej, aarhus 4.830.000 5.360.000 5.370.315 96 % anker engelunds vej, aalborg 2.170.000 2.834.535 2.810.321 111 % strøbjergvej, frederikssund 7.777.629 7.777.629 4.776.743 189 % landerslevej, jægerspris 3.525.778 3.525.778 1.472.400 240 % bækkebrovej tibirke 2.065.000 3.500.000 - - samlet 38.218.407 52.173.196 26.930.796 167 % under rekonstruktionsbehandlingen blev herregården tammestrup hovedgård og den til- hørende landbrugsejendom lysgård solgt, men da det ikke var muligt at gennemføre salg af - 17 - de øvrige ejendomme, og da det dermed ikke var muligt at gennemføre rekonstruktionsfor- slaget, blev jan fussing taget under konkursbehandling den 30. august 2012. advokat søren aamann jensen blev udpeget som kurator. advokat peter grubert har den 27. september 2012 udarbejdet en vederlagsindstilling for ar- bejde udført i relation til den indenretlige rekonstruktion. den 19. november 2012 godkendte skifteretten, at rekonstruktøren fik et vederlag for rekonstruktionsperioden med 1.258.000 kr. med tillæg af moms. tidsforbruget var opgjort samlet til 493,5 timer. det fremgår af retsbo- gen, at kurator i et brev af 16. november 2012 havde tilkendegivet, at denne ikke havde be- mærkninger til vederlaget. vederlaget er betalt den 20. december 2012. fordringsprøvelse advokat peter grubert anmeldte herefter den 7. februar 2013 en fordring i konkursboet på 490.000 kr. eksklusiv moms, hvoraf 60.000 kr. eksklusiv moms var afregnet a conto. anmel- delsen androg således 430.000 kr. som med tillæg af moms blev opgjort til 537.500 kr. tids- forbruget androg 168 timer. kravet blev anmeldt i henhold til konkurslovens § 94 for arbej- de, der var udført ”forud for rekonstruktionsbehandlingens indledning”. perioden var ikke angi- vet og er også efterfølgende ændret, således at den nu, jf. tidsregistreringsskemaer nedenfor, omfatter perioden fra den 4. oktober 2011 til og med den 2. marts 2012. samtidig er restkra- vet nedsat til 415.000 kr. med tillæg af moms eller i alt 518.750 kr. i et brev af 24. april 2015 orienterede kurator anmelderen om, at kravet ville blive indstillet til afvisning på et møde den 20. maj 2015 til prøvelse af fordringer. i brevet hedder det bl.a.: ”... de har i deres anmeldelse af 7. februar 2013 anført, at dkk 537.500 inkl. moms ved- rører etablering af en samlet ordning forud for rekonstruktionsbehandlingen. de har i den forbindelse ikke dokumenteret hvilket arbejde, de har udført for fallenten, ligesom de ikke har dokumenteret hvilket arbejde, der knytter sig til aconto betalingen på dkk 60.000. de har derfor ikke løftet bevisbyrden for, at det udførte arbejde er omfattet af konkurslo- vens § 94. ...” - 18 - på fordringsprøvelsesmødet blev kravet afvist. der var mellem parterne indgået en suspen- sionsaftale med hensyn til sagsanlæg, men da denne blev opsagt den 8. juni 2015, har advo- kat peter grubert herefter indbragt sagen for sø- og handelsretten ved stævning modtaget den 6. juli 2015. nærmere om advokat peter gruberts arbejde før fristdagen af to tidsregistreringsskemaer fra advokat peter gruberts advokatkontor vedrørende advo- katarbejde udført for jan fussing fremgår, at tre medarbejdere i perioden fra den 4. oktober 2011 til den 2. marts 2012 anvendte 155,40 timer, og at to medarbejdere i perioden fra den 4. til den 19. januar 2012 anvendte i alt 6,40 timer. ca. 10 timer vedrører tiden efter den 9. fe- bruar 2012. af det samlede antal timer er advokat peter grubert noteret for 136 timer. advo- kat peter grubert har endvidere om arbejdets karakter i sit påstandsdokument oplyst føl- gende: