Obsah (4)

§ 28§ 4§ 3§ 43

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den 14. januar 2000 har retten i sag v-0116-98 a/s børsen holding (advokat christian l. bardenfleth) mod anne marie geertsen aps (advokat bo vadt

§ 28, stk.

2, nr. 2, eller om indehaveren kan forbyde andres brug af betegnelsen kursus børsen som mærke for kursusvirksomhed. - 2 - sagsfremstilling: sagsøgeren, a/s børsen holding, har siden 1896 anvendt kendetegnet børsen som varemærke for en række varer og tjenesteydelser, der står i forbindelse med dagbladet børsen, der udgives af sagsøgerens datterselskab dagbladet børsen a/s. den

1. januar 1985 har a/s børsen holding under reg.nr. vr 00.112 1985 fået ordmærket børsen registreret i danmark som varemærke for bl.a. klasse 41, herunder forlagsvirksomhed, bladudgivelse, kursusvirksomhed, arrangement af seminarer og konferencer, og undervisning. sagsøgte, anne marie geertsen aps, er et firma, der under navnet kursus børsen beskæftiger sig med kursusvirksomhed. i maj 1998 modtog dagbladet børsen a/s et brev af
2. maj 1998 fra kursus børsen. brevet var stilet til personaleafdelingen og annoncerede med medarbejdere, der var uddannet af kursus børsen, og som blev stillet til rådighed mod betaling med henblik på en mulig efter- følgende ansættelse. det fremgår af brevet, at anmodning om yderligere oplysning skulle faxes til kursus børsen. nederst på brevet er anført kursusbørsen og en adresse. i brevets yderste højre side er trykt en spalte i en changerende gul nuance. på spaltens nederste del er trykt et logo bestående af en sort kasse med ordet kursus, trykt med hvide bogstaver, og under kassen ordet børsen, trykt med sorte bogstaver på den gule baggrund. logoet har typografisk lighed med det logo, som softwarefirmaet lotus anvender. ordet børsen i logoet er trykt med andre typer end titlen på dagbladet børsen. ved skrivelse af
3. juni 1998 til kursus børsen gjorde a/s børsen holdings advokat opmærksom på den registrerede varemærkeret og anmodede kursus børsen om straks at afstå fra enhver form for anvendelse af kendetegnet kursus børsen. efter forskellig korrespondance anlagde a/s børsen holding den
4. oktober 1998 sag mod kursus børsen ved flemming geertsen. angivelsen af den sagsøgte part er under sagen efter parternes enighed ændret til anne marie geertsen aps, i hvilket selskab flemming geertsen er direktør. a/s børsen holding har fremlagt diverse materiale til belysning af selskabets anvendelse af ordene børsen kurser for selskabets kursusvirksomhed. af en tilmeldingskupon til et kursus i intern markedsføring i marts 1993 fremgår således bl.a., at kuponen skal sendes til børsen kurser. på kuponen er nederst trykt ordet børsen med fed skrift og nedenunder ordet kurser. på forsiden til et kursuskatalog for efteråret 1993 er børsen trykt øverst med fede - 3 - bogstaver, og under en tegning er trykt ordet kurser. det fremgår af den tilhørende tilmeldingskupon bl.a., at kuponen skal sendes til børsen kurser. på kuponen er nederst trykt børsen kurser på tilsvarende måde som på tilmeldingskuponen til kurset i intern markedsføring. på en tilmeldingskupon til kurser i 1995 er ordene børsen kurser trykt på samme måde. ordene børsen kurser er endvidere trykt på forsider af kursuskataloger for foråret 1997,
5. halvår 1997/
6. halvår 1998, forår/efterår 1998, efterår 1998/forår 1999 og forår/efterår
7. i kursuskataloget for foråret 1997 er bl.a. anført følgende: "..... velkommen til børsen kurser foråret
8. ..... børsen har afholdt kurser for dansk erhvervsliv i mere end 15 år. og vi forsøger konstant at udvikle og tilpasse kurserne efter de behov, ønsker og forventninger, vores deltagere har. det er deres garanti for, at børsen kurser er det rigtige valg. .....". i kursuskataloget for efterår 1998/forår 1999 er angivet "kurser@borsen.dk" som e-mail adresse og "www.kurser.borsen.dk." som hjemmesideadresse for børsen kurser. af en rapport af
9. april 1998 om "det danske kursusmarked - kurser og efteruddannelse i dansk erhvervsliv 1998" udarbejdet af institut for konjunktur- analyse fremgår bl.a. følgende oversigt over den private sektors kendskab til 14 private kursusudbydere i 1996, 1997 og 1998: "..... 1998 1997 1996
10. dti
11. dti
12. dti
13. ibm
14. dansk industri
15. dansk industri
16. dansk industri
17. ibm uddannelsescenter
18. ibm uddannelsescenter
19. børsen kurser
20. oplysningsforbund
21. oplysningsforbund
22. oplysningsforbund
23. børsen kurser
24. børsen kurser
25. hk modul data
26. lederens hovedorg
27. dansk management forum
28. mercuri international
29. djøf
30. mercuri international - 4 -
31. ledernes hovedorg
32. dieu
33. hk modul data
34. dansk management forum
35. dansk management for.
36. dieu 10.force institutterne 10.hk modul data 10.ledernes hovedorg 11.djøf 11.mercuri international 11.djøf 12.dieu 12.force institutterne 12.force institutterne 13.tack training 13.tack training 13.tack training 14.uni-c 14.uni-c 14.uni-c. .....". anne marie geertsen aps har fremlagt diverse materiale til belysning af den generelle anvendelse af ordet børsen i kombination med et eller flere ord. af telefonbogen fremgår således følgende anvendelser: "..... cyklebørsen ..... dab bilbørs københavn ..... pc-børsen ..... tæppebørsen ..... vinbørsen .....". af et print af søgning på ordet børsen på internettet fremgår bl.a. følgende anvendelser: "..... børsen software [a/s børsen holdings datterselskab] ..... børsen - job [a/s børsen holdings datterselskab] ..... komponent børsen ..... - 5 - børsen silketryk ..... børsen internet [a/s børsen holdings datterselskab] .....". anne marie geertsen aps har endvidere fremlagt korrespondance fra 1997, herunder en faktura af
37. juli 1997, mellem en af direktør flemming geertsen ejet virksomhed notes børsen og et af a/s børsen holdings datterselskaber børsen data kommunikation a/s om en af sidstnævnte købt edb-ydelse hos notes børsen. et eksemplar af notes børsens logo viser, at logoet har typografisk lighed med det logo, som kursus børsen anvender. af en udskrift af
38. februar 1999 fra e&s publi-com fremgår bl.a., at selskabet pc børsen aps er stiftet den
39. august 1997 med flemming geertsen som direktør, og at selskabet beskæftiger sig med engroshandel med kontormaskiner, edb-maskiner og -udstyr. selskabet driver virksomhed under navnet pc børsen. vidneforklaring: der er under sagen afgivet forklaring af flemming geertsen, der bl.a. har forklaret, at han stiftede firmaet notes børsen i januar
40. firmaet havde til formål at samle forskellige lotus notes løsninger og gjorde dette i samarbejde med lotus og ibm. en af de 150 udviklere, der lavede applikationer til notes, var børsen data kommunikation a/s. notes børsen eksisterer ikke længere som udøvende firma. edb-delen blev solgt tilbage til lotus. firmet har aldrig beskæftiget sig med kursusvirksomhed. selskabet pc børsen aps beskæftiger sig heller ikke med kursusvirksomhed. lotus og notes børsen havde et meget tæt samarbejde. notes børsen lagde sig tæt op af lotus' markedsføring med henblik på, at de to firmaer skulle fremtræde ens. dette er baggrunden for, at notes børsens logo har stor lighed med lotus' logo. vidnet har anvendt dette logo i tilpassede udgaver i de øvrige selskaber, herunder i kursus børsen. vidnet kender udmærket til børsens kurser og logo. vidnet opfatter ordet børsen som anvendt i notes børsen og kursus børsen som betegnelse for en markedsplads. kursus børsen betegner således en markedsplads for kurser. virksomheden kursus børsen blev påbegyndt i efteråret
41. formålet med virksomheden var at afsætte kurser til arbejdsformidlingskontorerne, og virksomheden blev påbegyndt i - 6 - samarbejde med jens erik parsby fra civiløkonomernes arbejdsløshedskasse. der blev lavet forskellige kurser, bl.a. kurser til uddannelse af arbejdsledige seniorer i edb, herunder specielt i notes. kurserne er alene blevet afholdt i samarbejde med arbejdsformidlingskontorerne. der har ikke været afholdt åbne kurser for private eller erhvervslivet. med skrivelsen af
42. maj 1998 til dagbladet børsen a/s forsøgte kursus børsen at markedsføre de uddannede arbejdsledige. kursus børsens adresse er altid anført i breve og annoncer. bruttoomsætningen siden 1997 i kursus børsen og det senere stiftede anne marie geertsen aps i 1998 udgjorde i alt 6 mio. kr. der blev afholdt i alt 5 - 6 kurser over hele landet. der var et mindre underskud i
43. bruttoomsætningen for 1999, der ikke er opgjort endnu, tegner til at blive ca. 6 mio kr. med et tilsvarende mindre underskud. påstande: a/s børsen holding har nedlagt følgende påstande:
44. anne marie geertsen aps tilpligtes at anerkende at være uberettiget til at gøre erhvervsmæssig brug af kendetegnet børsen som led i ord- og figurmærke som vist i sagens bilag 2 og bilag d for kursusvirksomhed, arrangement af seminarer og konferencer samt undervisning i klasse 41, herunder at markedsføre sig under dette ken detegn i brochurer, annoncer, kataloger, m.v.
45. anne marie geertsen aps tilpligtes at anerkende at have handlet i strid med god markedsføringsskik.
46. anne marie geertsen aps tilpligtes at betale til a/s børsen holding et vederlag på kr. 100.000,00 eller et mindre beløb fastsat efter rettens skøn. anne marie geertsen aps har over for påstand 1 og 2 påstået frifindelse, og over for påstand 3 principalt frifindelse, subsidiært frifindelse mod betaling af et mindre beløb end det påstævnte. anbringender: a/s børsen holdings advokat har gjort gældende, at anne marie geertsen aps's erhvervs- mæssige brug af kendetegnet børsen som led i et ordmærke og børsen som ordelement i et figurmærke strider mod a/s børsen holdings ret i henhold til

§ 4

. - 7 - a/s børsen holding har ved registreringen stiftet varemærkeret til varemærket børsen som ordmærke for alle varer i klasse 41. kendetegnet børsen/børsen kurser har særpræg som varemærke for tjenesteydelser i klasse 41, herunder specielt kursusvirksomhed. der fore- ligger det fornødne særpræg i og med, at der er sket registrering af varemærket børsen. ordet børsen er ikke udvandet i betegnelsen børsen kurser. det er anne marie geertsen aps's bevisbyrde, at varemærket savner særpræg, og at varemærket er udvandet. anne marie geertsen aps har hverken dokumenteret, at det er almindeligt at anvende betegnelsen børsen for kursusvirksomhed, eller at der er tale om en svag varemærkebestanddel. a/s børsen holding har under alle omstændigheder indarbejdet kendetegnet børsen/børsen kurser som varemærke for disse tjenesteydelser, jf.

§ 3, stk.

3, og § 13, stk. 3. børsen kurser er således efter bevisførelsen dokumenteret indarbejdet gennem 15 år. a/s børsen holding har derfor eneret til at anvende kendetegnet børsen/børsen kurser og dermed forvekslelige kendetegn som varemærke for disse tjenesteydelser. anne marie geertsen aps gør brug af kendetegnet kursus børsen for tjenesteydelser af samme eller lignende art som dem, der er omfattet af a/s børsen holdings rettigheder til varemærket børsen. yderligere foreligger der lighed mellem a/s børsen holdings registrerede ordmærke børsen og ord- og figurmærket kursus børsen, som anne marie geertsen aps anvender. det er uden betydning, at der ikke er samme kundekreds for de to kursusvirksom- heder, idet der ikke er hjemmel til at foretage nogen opdeling af varemærkeretten i

§ 4

. der er derfor forvekslingsrisiko, jf.

§ 4, stk.

1, herunder at det kan antages, at der er en forbindelse mellem a/s børsen holdings mærker og anne marie geertsen aps's mærker. a/s børsen holding har ikke accepteret anne marie geertsen aps's brug af kendetegnet kursus børsen ved ikke at have reageret over for brugen af kendetegnene notes børsen og pc børsen. hverken notes børsens eller pc børsens virksomheder ligger indenfor a/s børsen holdings forretningsområde. a/s børsen holding har ikke på noget tidspunkt givet mærket børsen frit i alle tjenesteydelser. anne marie geertsen aps har endvidere handlet i strid med god markedsføringsskik ved at have anvendt et forretningskendetegn, der ikke tilkommer selskabet, jf. markedsføringslovens § 1, jf. § 5. a/s børsen holdings advokat har til støtte for påstanden om betaling af 100.000 kr. gjort gældende, at anne marie geertsen aps forsætligt har krænket a/s børsen holdings - 8 - varemærkeret til varemærket børsen, hvorfor selskabet skal udrede et rimeligt vederlag for udnyttelsen heraf, jf.

§ 43, stk.

1. der foreligger i hvert fald grov uagtsomhed henset til, at direktør flemming geertsen var fuldt bekendt med a/s børsen holdings varemærkeret. licensafgiften inden for branchen ligger typisk på 5 %. der er derfor rigelig plads til det påståede vederlag på 100.000 kr., hvis der tages udgangspunkt i et beløb på 5 % af den oplyste bruttoomsætning. det skal efter retspraksis tillægges særlig vægt ved udmålingen, at der foreligger en utilbørlig udnyttelse af a/s børsens holdings betydelige goodwill. ud fra en rimelighedsbetragtning skal anne marie geertsen aps endvidere udrede vederlag, selvom retten ikke måtte nå frem til, at selskabet forsætligt eller uagtsomt har krænket a/s børsen holdings varemærkeret, jf.

§ 43, stk.

2. anne marie geertsen aps's advokat har gjort gældende, at anvendelsen af ordene kursus børsen ikke indebærer nogen varemærkeretlig krænkelse, idet der er sket en udvanding af ordet børsen som ordmærke, hvorved varemærkeretten til dette ord er bortfaldet. endvidere har a/s børsen holding ikke dokumenteret en sådan indarbejdelse af betegnelsen børsen kurser, at der kan opnås beskyttelse. anne marie geertsen aps's advokat har nærmere gjort gældende, at ordene børsen og kurser udgør svage mærkebestanddele, og at betegnelserne børsen og kurser er almindelig kendte og anvendte betegnelser. betegnelsen børsen kurser har derfor ikke tilstrækkeligt særpræg til at udelukke andre fra anvendelsen af betegnelsen børs/børsen i sammenhæng med kurser. anne marie geertsen aps er derfor berettiget til at anvende ordet børsen i den konkrete sammenhæng. der er endvidere ingen risiko for forveksling, idet der er tale om forskellige kundekredse. kursus børsen henvender sig alene til arbejdsformidlingskontorerne. a/s børsen holding henvender sig til professionelle erhvervsfolk. a/s børsen holding har ikke gjort indsigelse mod anvendelsen af ordet børsen i notes børsen på trods af samhandel med firmaet og heller ikke mod anvendelsen af ordet i pc børsen. anne marie geertsen aps har heller ikke handlet i strid med god markedsføringsskik. a/s børsen holding er ikke berettiget til erstatning. der er ikke dokumenteret noget tab. anne marie geertsen aps har hverken uagtsomt eller forsætligt krænket a/s børsen holdings rettigheder. kursus børsens logo er en videreførelse af notes børsens logo. det har også her - 9 - betydning, at a/s børsen holding har udvist egen skyld ved manglende indsigelse mod de nævnte anvendelser af ordet børsen. der er endvidere ikke tale om snyltning eller angreb på a/s børsen holdings kundekreds. der er netop tale om forskellige kundekredse. såfremt retten måtte finde, at der er grundlag for at tilkende et vederlag, bør vederlaget nedsættes, da der er tale om et svagt mærke uden særpræg, og da a/s børsen holding har udvist egen skyld. man kan ikke uden videre anvende licensafgiften som beregningsgrundlag ved udmålingen af vederlag efter

§ 43. der kan højst blive tale om et ve- derlag på 10.000 - 20.000 kr.

sø- og handelsrettens afgørelse: patent- og varemærkestyrelsen fandt i 1985, at betegnelsen børsen besad fornødent særpræg til at kunne registreres som a/s børsen holdings ordmærke for bl.a. kursus- og undervisningsvirksomhed. anne marie geertsen aps findes ikke at have godtgjort, at udtrykket børsen skulle have mistet sit særpræg for så vidt angår kursus- og undervisningsvirksom hed. der er således ikke godtgjort, at betegnelsen børsen er blevet almindelig inden for denne branche. der findes ikke at være grundlag for statuere, at varemærkeretten til betegnelsen børsen skulle være fortabt ved, at a/s børsen holding ikke har gjort indsigelse mod andres anvendelse af betegnelsen børsen i forbindelse med andre varer og tjenesteydelser end kursus- og undervisningsvirksomhed, herunder anvendelsen af betegnelsen børsen i notes børsen og pc børsen. det lægges til grund, at a/s børsen holding under varemærket børsen kurser sælger kursus- og undervisningsvirksomhed, og at anne marie geertsen aps under navnet kursus børsen sælger kursus- og undervisningsvirksomhed. der foreligger derfor vareartslighed i

forstand, jf. herved

§ 4, stk.

1, nr. 2. anne marie geertsen aps's brug af betegnelsen kursus børsen indebærer, at a/s børsen holdings ordmærke børsen er føjet til ordet kursus. der foreligger således brug af samme eller lignende mærke, og varemærket børsen må anses velkendt. at parterne har benyttet forskellig typografisk opsætning, er uden betydning. uanset, at det lægges til grund, at anne marie geertsen aps's kundekreds alene er ar- bejdsformidlingskontorerne, findes der herefter at foreligge risiko for forveksling, herunder at det antages, at der er forbin- delse mellem mærkerne. - 10 - på denne baggrund kan a/s børsen holding forbyde anne marie geertsen aps's brug af mærket børsen for kursusvirksomhed m.v., jf.

§ 4, stk.

1, nr. 2, og påstanden herom tages til følge. af de samme grunde findes anne marie geertsen aps ved anvendelsen af kursus børsen som forretningskendetegn at have handlet i strid med god forretningsskik, jf. markedføringslovens § 1, jf. § 5, hvorfor påstanden herom tages til følge. efter direktør flemming geertsens forklaring lægger retten til grund, at denne var bekendt med a/s børsen holdings anvendelse af varemærket børsen, herunder navnlig i forbindelse med kursusvirksomhed. herefter findes anne marie geertsen aps i hvert fald groft uagtsomt at have krænket varemærkeretten. efter bevisførelsen findes det godtgjort, at der er knyttet en betydelig goodwill til a/s børsen holdings kursusvirksomhed. efter et samlet skøn finder retten, at anne marie geertsen aps bør betale a/s børsen holding et beløb på 100.000 kr. i vederlag efter

§ 43, stk.

1. thi kendes for ret: sagsøgte, anne marie geertsen aps, tilpligtes at anerkende at være uberettiget til at gøre erhvervsmæssig brug af kendetegnet børsen som led i ord- og figurmærke som vist i sagens bilag 2 og bilag d for kursusvirksomhed, arrangement af seminarer og konferencer samt undervisning i klasse 41, herunder at markedsføre sig under dette kendetegn i brochurer, annoncer, kataloger, m.v. anne marie geertsen aps tilpligtes at anerkende at have handlet i strid med god markedsføringsskik. anne marie geertsen aps skal inden 14 dage til sagsøgeren, a/s børsen holding, betale 100.000 kr. samt sagens omkostninger med 25.000 kr. elmer eigil pedersen preben kendal (sign.) - 11 - udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den 13/01-00