h007100u - kj

h007100u - kj udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den 2. maj blev af retten i sagen h-71-03 telia finans danmark filial af telia finans ab, sverige (advokat michael thyrring) mod ellebæk kirke (advokat pernille bloch) adciteret: ge capital equipment finance filial af ge capital equipment ab, sverige (advokat gorm beck) afsagt sålydende d o m: indledning og påstande sagens ene hovedspørgsmål er om telia finans danmark (telia finans) som ejer og udlejer af en kopimaskine af mærket sharp ar-405 kan gøre et krav gælden- de mod leasingtager ellebæk kirke på grundlag af en lejeaftale dk 110504, og i givet fald med hvilket beløb. det andet hovedspørgsmål er om ge capital equipment finance (ge capital) kan gøre et krav gældende mod ellebæk kirke - 2 - på grundlag af en leasingkontrakt nr. 210002061 vedrørende samme kopimaski- ne, og i givet fald med hvilket beløb. telia finans har nedlagt påstand om at ellebæk kirke tilpligtes at betale 497.083,35 kr. inkl. moms med procesrente fra den 30. juni 2003. ellebæk kirke har overfor telia finans nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært at lejeaftalen dk 110504 ændres efter rettens nærmere bestemmelse med deraf følgende betalingspligt. ellebæk kirke har overfor ge capital nedlagt påstand om at ge capital tilpligtes at anerkende intet krav at have mod ellebæk kirke i anledning af leasingkontrakt nr. 210002061, og at ge capital tilpligtes at betale 159.920 kr. med procesrente fra den 21. februar 2002. ge capital har overfor ellebæk kirke nedlagt påstand om frifindelse. ge capital har overfor ellebæk kirke nedlagt selvstændig påstand om at ellebæk kirke tilpligtes at betale 705.546,30 kr. med procesrente fra den 22. marts 2002. ellebæk kirke har overfor ge capitals selvstændige påstand nedlagt påstand om frifindelse. sagens omstændigheder lejeaftale mellem telia finans og ellebæk kirke ellebæk kirke har siden april 1997 leaset en kopimaskine. dengang skete leasin- gen gennem leasing fyn hvortil winkelhorn og co. a/s var leverandør. aftalen blev afløst af en ny lejeaftale nr. dk 110059 med virkning fra april 2000 med telia finans. winkelhorn it–partner i/s var angivet som leverandør. aftalen blev senere erstattet af lejeaftale nr. dk 110246, da ellebæk kirke havde brug for en større maskine. da det viste sig at aftalen vedrørte en brugt kopimaskine, indgik ellebæk kirke en ny aftale nr. dk 110504, underskrevet henholdsvis den 14. april 2000 og 5. juni 2000. lejeperiodens start er angivet til den 1. april 2001. betalingsperioden er fastsat til 96 måneder med en månedlig lejeafgift på 5.455 kr. der skal betales helårligt. skrapværdien er anført til 45.000 kr. af de almindelige betingelser for leje fremgår: - 3 - ”… 2. brugsret og ejendomsret 2.1 det lejede er telia finans’ ejendom, og der tilkommer alene lejer en brugsret til det lejede på de betingelser, der er anført i aftalen (her- under nærværende almindelige betingelser). … 2.3 lejer er uberettiget til

1. a)at sælge, overdrage, pantsætte, fremleje, udlåne eller på anden måde disponere retligt over det lejede; … 10. ophævelse, ophør m.v. 10.1 lejer har ret til at hæve aftalen, såfremt faktisk leveringsdag ikke ind- træffer inden 90 dage efter aftalt leveringsdag, og dette beror på le- verandørens forhold eller forhold som nævnt i pkt. 12 nedenfor. 10.2 telia finans har ret til at hæve aftalen, såfremt …
2. b)lejer ikke betaler forfalden lejeafgift eller andet forfaldent vederlag senest 14 dage efter forfaldsdagen; … 10.4 såfremt aftalen hæves, har telia finans krav på at få udstyret tilbage- leveret, jf. pkt. 13. … 10.5 ved lejeaftalens ophævelse, er telia finans berettiget til omgående betaling af de i henhold til aftalen forfaldne lejeafgifter og andre for- faldne betalinger, herunder f.eks. transportforsikring, emballage, fragt, omkostninger ved tilbagelevering af det lejede, omkostninger ved telia finans’ kreditvurdering af lejer, udgifter afholdt af telia fi- nans overfor leverandøren, til det offentlige eller tredjemand m.v. herudover skal lejer til telia finans betale et beløb svarende til sum- men af samtlige lejeafgifter og eventuelle andre aftalte vederlag for den resterende lejeperiode samt et beløb svarende til den værdi, det lejede ville have haft ved lejeperiodens udløb – alt diskonteret til vær- dien på dagen for ophævelsen med den af danmarks nationalbank på ophævelsestidspunktet fastsatte officielle diskonto. der skal dog i for- bindelse med denne opgørelse godskrives lejer det beløb, som telia finans’ salg af det lejede til tredjemand kan indbringe, med fradrag af - 4 - efter telia finans’ skøn fastsatte rimelige salgsomkostninger og om- kostninger til evt. reparation af det lejede. …” ellebæk kirke ved kordegn gert tranholm kvitterede den 18. maj 2000 på en leverancegodkendelse for modtagelse af kopimaskinen. det fremgår af velkomstbrev dateret den 9. juni 2000 fra telia finans til ellebæk kirke at lejeaftalen dk 110504 erstattede den tidligere indgåede lejeaftale dk 110246. sharp it-partner aps ved direktør tonni mikkelsen formidlede aftalen. sharp it-partner aps der var forhandler for sharp nordic, leverede kopimaskinen og sendte en faktura dateret den 22. maj 2000 til telia finans vedrørende levering af kopimaskinen på 552.020 kr. inklusive moms. sharp it-partner aps sendte endvidere en kreditnota dateret den 31. maj 2000 til telia finans vedrørende indfrielse af den eksisterende kontrakt på -157.537 kr., opgjort til -196.921 kr. med moms. ellebæk kirke betalte leasingydelserne til telia finans indtil 2003. da ellebæk kirke ophørte med at betale lejeafgiften, ophævede telia finans lejeaftalen som følge af betalingsmisligholdelse ved brev dateret den 11. juni 2003. leasingkontrakten mellem ge capital og ellebæk kirke i marts 2002 henvendte tonni mikkelsen sig til ellebæk kirke vedrørende tilbud om refinansiering af kopimaskinen gennem ge capital. der blev herefter indgået en leasingkontrakt nr. 210002061 mellem ellebæk kir- ke og ge capital. kontrakten er underskrevet henholdsvis den 14. marts 2002 og den 22. marts 2002. som forhandler var angivet sharp-partner (uden sel- skabsbetegnelse). det fremgår af leasingkontrakten at aftalen vedrørte en fabriksny kopimaskine af mærket ar-405 med sortering, underskab med 500 arks kassette samt yderlige- re underskab med 500 ark. parterne er enige om at der er tale om den samme kopimaskine som ellebæk kirke allerede lejede af telia finans. i forbindelse med indgåelsen af leasingkontrakten sendte sharp-partner ved tonni mikkelsen et ”teknologibevis” af 14. marts 2002 hvoraf fremgår: - 5 - ”… ved indgåelse af ny kontrakt vil deres kontrakt nu se således ud.: deres leasing/leje betaling vil fremover være på ydelse kr. 20.000,00 dog vil kontraktens beløb ikke være de ovenstående kr. 20.000,00, denne forskel vil blive udbetalt i 111.400 kroner. alle priser er nævnt inkl. moms. [der er med håndskrift tilføjet ekskl. moms foran beløbet på 111.400 kr. og un- der beløbet tilføjet 144.355,00] det er dog en forudsætning at kontrakten forhandles således, at ellebæk kirke og sharp partner i samarbejde skal genforhandle kontrakten efter 2 år, for at opnå dette. ved start af denne kontrakt vil ellebæk kirke modtage en faktura til betaling i 2002, denne faktura vil sharp partner betale, således at ellebæk kirke ikke vil have en udgift i 2002. ved udskiftningen/genforhandlingen tages der hensyn til den oprindelige lejeaf- tale, og vi vil bestræbe os på ikke at forøge deres kopiomkostninger efter ud- skiftningen – forudsat, at deres kopibehov ikke har ændret sig væsentligt. …” gert tranholm har for ellebæk kirke den 21. marts 2002 underskrevet bilag til leasingkontrakten, hvoraf det fremgår at ”… leasingtager/lejeren erklærer ved sin underskrift, at være indforstået med ne- denstående specielle betingelser. i ovennævnte leasing-/lejekontrakt er medregnet indfrielsesbeløb fra tidligere aftaler og ydelser i kontrakten er derfor ikke alene udtryk for udstyrets reelle værdi. …” sharp-partner sendte en faktura dateret den 14. marts 2002 til ge capital på 877.963,75 kr. ge capital betalte beløbet den 22. marts 2002. - 6 - ge capital sendte en faktura dateret den 23. april 2002 til ellebæk kirke vedrø- rende leasingydelsen for det første år som blev betalt af ellebæk kirke med 159.920 kr. i overensstemmelse med indholdet af teknologibeviset modtog ellebæk kirke 144.000 kr. fra tonni mikkelsen/sharp-partner. der er udarbejdet en syns- og skønserklæring dateret den 26. maj 2004 af bent iversen. det fremgår af erklæringen, at kopimaskinens listepris den 14. april 2000 anslået var 130.000 kr., at værdien den 24. maj 2004 var 20.000 kr., og at værdien den 14. april 2008 ville være 0 kr. den månedlige leje ved en liste- pris på 130.000 kr. ville være ca. 1.863 kr. inklusive forsikring og eksklusive moms ved en rente på 8,8 %. forklaringer gert tranholm forklarede at han er kordegn ved måbjerg sogn. da han begyndte ved embedet i 1998, havde ellebjerg kirke en kopimaskine af mærket sharp le- veret af winkelhorn. kopimaskinen var leaset, og de betalte 17.000 kr. om året i leasingafgift. i 1999 var der en repræsentant fra sharp der gerne ville udskifte kopimaskinen, med en ny. den nye lejeaftale blev godkendt af menighedsrådsformanden hvor- efter vidnet underskrev aftalen på ellebæk kirkes vegne. de personer der leve- rede den nye kopimaskine, mente at den var for lille. tonni mikkelsen blev kon- taktet, og han tilbød en anden lejeaftale med en større maskine der passede til deres behov. ellebjerg kirke indgik herefter en ny lejeaftale som også blev god- kendt af menighedsrådsformanden. den nye aftale var kun lidt dyrere end den anden. da maskinen blev leveret, undrede vidnet sig over at maskinen ikke så ny ud. det viste sig at der i lejeaftalen stod at maskinen var diplom, det vil sige brugt. det var imidlertid aftalt at ellebjerg kirke skulle have en ny maskine hvil- ket tonni mikkelsen bekræftede. levering af en ny maskine forudsatte at elle- bæk kirke indgik en ny lejeaftale med en højere pris. tonni mikkelsen tilbød at betale differencen mellem de to aftaler, og der blev herefter indgået en ny aftale om levering af en ny sharp maskine af typen ar-5132. maskinen blev leveret. kirken modtog en check fra tonni mikkelsen der blev sat ind på kontoen vedrø- rende leasingaftalen. beløbet blev brugt til betaling til telia finans. tonni mikkelsen kontaktede vidnet i marts 2002 vedrørende refinansiering af kopimaskinen. tonni mikkelsen havde indledt et samarbejde med et nyt finansie- ringsselskab. ellebæk kirke indgik herefter en aftale om refinansiering af kopi- - 7 - maskinen med ge capital. tonni mikkelsen havde lovet at ydelsen ville være denne samme, fordi sharp-partner ville betale forskellen mellem den tidligere ydelse og den nye ydelse hos ge capital. det fremgår også af brevet dateret den 14. marts 2002 fra sharp-partner ved tonni mikkelsen. aftalen med ge capital vedrørte den kopimaskine som ellebæk kirke allerede havde stående. ellebæk kirke har ikke modtaget en ny maskine. at det i kon- trakten fremgår at maskinen var ny, betød at kirken oprindelig havde modtaget maskinen som ny. inden ellebæk kirke betalte første ydelse til ge capital på omkring 159.000 kr., modtog vidnet 144.000 kr. fra tonni mikkelsen. beløbet blev sendt på en bank- check til ellebæk kirke. vidnet bemærkede ikke, hvor pengene kom fra. sharp- partner havde vist på daværende tidspunkt skiftet navn. vidnet undrede sig ikke over at ydelsen var så høj. ydelserne havde tidligere været høje, og tonni mikkelsen havde forklaret at der efter to år skulle laves en ny aftale hvor ydelsen skulle nedtrappes således at den skulle ende på 0 kr. det var først året efter det gik op for vidnet at der var noget galt. da ellebæk kirke modtog den næste opkrævning fra ge capital, var tonni mikkelsen gået under jorden. uden tilskuddet fra tonni mikkelsen havde kirken ikke penge nok til at betale ydelsen. herudover dukkede en faktura fra telia finans op, selvom tonni mikkelsen havde lovet at telia finans i forbindelse med refinansieringen ville blive indfriet. torben mikkelsen forklarede at han er ansat hos sharp it finans, en afdeling i telia finans. han blev ansat som kreditchef i sommeren 2000. telia finans har omkring 6000 kontrakter vedrørende leasing og har 20 personer ansat til salgs- support og kreditvurdering. finansieringen vedrører primært edb-udstyr. telia finans havde et samarbejde med sharp vedrørende de nordiske lande om finansiering gennem leasing. det er sædvanligt at man vælger en fast finansie- ringspartner. samarbejdet gav telia finans kunder, og sharp fik en markedsfø- ring (ved afdelingsbetegnelsen sharp it finans) gennem finansieringsselskabet. den lavere rente gav også sharp en fordel når de var i konkurrence med andre leverandører. sharps produkter var gode, og de blev solgt på kvaliteten. da hovedområdet er edb-udstyr hvor værdien nedskrives temmelig kraftigt, er kreditvurderingen særlig vigtig. - 8 - telia finans har ikke tilgængelige prislister, men kunden kan få en liste på for- langende. for så vidt angår kopimaskiner, har telia finans ikke ressourcer til at lave prislister. kunden må selv vurdere markedet og indhente de tilbud der er nødvendige for at foretage en vurdering. prislister havde og har ikke den store betydning. det afgørende er identifikation af udstyret, og hvad kunden i øvrigt skal have af udstyr. leverandørerne fik ikke provision af telia finans. telia finans lavede promoti- onsture til blandt andet tenerife og usa hvor man præsenterede nye produkter. der blev ikke diskuteret priser. typisk indhenter forhandleren en kreditgodkendelse inden et kundebesøg. kre- ditgodkendelsen gælder indenfor nogle rammer opstillet af telia finans. først når den endelige kreditvurdering er i orden, kan der indgås en lejeaftale om det pågældende udstyr. når der er sket levering og godkendelse, sender leverandø- ren en faktura til telia finans vedrørende udstyret, og telia finans sender en faktura til kunden på den første ydelse. ydelsen beregnes ud fra prisen på pro- duktet, et eventuelt indfrielsesbeløb og løbetiden. det var sædvanligt at der i forbindelse med finansiering af en ny kopimaskine skete indfrielse vedrørende en tidligere aftale, således at den nye aftale også indeholdt en refinansiering af den tidligere aftale hvorved belåningen blev højere end det lejedes værdi. var der tale om refinansiering, ville det fremgå af vel- komstbrevet til kunden. ellebæk kirke havde fået nyt udstyr flere gange over en kort periode. ændrin- gerne var sket efter forhandling mellem kunden og leverandøren. den seneste aftale med ellebæk kirke havde virkning fra den 1. april 2001, men der opstod først problemer i 2003 da det viste sig at ellebæk kirke havde indgået to aftaler om leasing af kopimaskinen, én med telia finans og én med ge capital. sharp it-partner aps og tonni mikkelsen formidlede aftaler på lige fod med andre sharpforhandlere. tonni mikkelsen der er gået konkurs, havde indgået sideaftaler med kunderne. det blev telia finans først opmærksom på i forbindel- se med tonni mikkelsens økonomiske problemer, umiddelbart før han gik kon- kurs. telia finans havde heller ikke mistanke om at der var sket et gensalg af kopima- skinen. de havde intet hørt fra ellebæk kirke, tonni mikkelsen/sharp it-partner - 9 - aps eller ge capital. telia finans har ikke udstedt en faktura til ge capital hvor- efter ejendomsretten ville være overgået til ge capital, og telia finans har ikke bemyndiget tonni mikkelsen eller andre til at modtage et beløb på vegne af telia finans. når der indgås en ny leasingaftale hvor der sker indfrielse af et tidligere leasing- forhold med et andet finansieringsselskab, sker indfrielsen direkte til leasingsel- skabet. det oprindelige finansieringsselskab vil udstede en faktura til det nye selskab, således at betalingen af fakturaen er dokumentation for ejendomsret- tens overgang. indfrielse vil også kunne ske gennem leverandøren. telia finans havde ikke mistanke om at tonni mikkelsen havde lavet en sideafta- le med ellebæk kirke. problemet med sideaftaler blev først kendt i løbet af 2000–2002 og har ført til en stramning hos telia blandt andet vedrørende løbeti- derne. tonni mikkelsen forklarede at han var direktør i sharp it-partner aps i herning. sharp nordic havde en samarbejdsaftale med telia finans. vidnet havde betalt 500.000 kr. for at være sharpforhandler. det fulgte af aftalen at sharp it- partner aps skulle benytte telia finans. dengang var peter rick og torben mik- kelsen konsulenter hos telia finans. forhandlerne modtog både bonus og provi- sion fra telia finans. han husker ikke størrelsen af provisionen. samarbejdet med telia finans var godt. forhandlerne deltog i møder og på mes- ser sammen med telia finans. vidnet har været med torben mikkelsen på tene- rife hvor man modtog 25.000 kr. hvis man havde opnået sine salgsmål. der havde været meget ballade om priserne hvorfor indkøbspriser og prislister blev drøftet. der kunne være problemer med kreditvurderingen af en kunde. blev en kunde ikke godkendt af telia finans, fordi risikoen var for stor, har vidnet i nogle tilfæl- de selv kautioneret for kunden. det var en af grundene til at vidnet og hans sel- skaber gik konkurs. når vidnet havde en kunde, ringede han til telia finans med oplysninger om cvr- eller cpr-nummer, egenkapital og regnskaber. telia finans forhåndsgod- kendte kunderne. når telia finans modtog papirerne, lavede selskabet den en- delige godkendelse og udarbejdede en kontrakt. - 10 - vidnet havde en samtale med ellebæk kirke om deres behov, særligt i forbindel- se med digitaliseringen. den første kopimaskine kirken havde fået leveret, var for lille. leverandøren ville ikke tage maskinen tilbage, og telia finans kunne ikke bruge maskinen, så restgælden blev medregnet i den nye leasingaftale. da den større kopimaskine var leveret, viste det sig at kopimaskinen skulle have været ny. igen blev restgælden lagt over i en ny aftale, så gælden nu var meget stor. vidnet betalte derfor et beløb til ellebæk kirke som betød at aftalen senere skulle lave om. da sharp fik ny direktør, blev det muligt for forhandlerne at bruge en anden fi- nansieringspartner end telia finans. vidnet indledte herefter et samarbejde med ge capital hvorfra han modtog provision. i forbindelse med en opgradering af kopimaskinen tilbød vidnet ellebæk kirke finansiering gennem ge capital. vidnet aftalte med ellebæk kirke at de skulle friholdes for en prisstigning, og de modtog derfor et beløb på 144.000 kr. elle- bæk kirke skulle selv forespørge telia finans om indfrielse af den bestående af- tale og udstede en faktura til vidnet. ifølge vidnets revisor blev der sendt en check til ellebæk kirke vedrørende indfrielsen. det er rigtigt at det fremgår af aftalen med ge capital at aftalen vedrørte en ny kopimaskine. denne maskine var maskinen der stod der i forvejen, men den var også ny. vidnet kan ikke huske faktura dateret den 14. marts 2002 på 877.963, kr. fra sharp-partner til ge capital. han kan heller ikke huske om han har modtaget beløbet. hvis beløbet er modtaget, er det blevet bogført. gert tranholm vidste at han skubbede gælden foran sig ved at strække beløbene gennem refinansiering. gert tranholm var klar over hvad han gjorde, og han regnede hele tiden efter. bent iversen vedstod oplysningerne i brev dateret den 26. maj 2004 og forkla- rede at prisen for kopimaskinen købt i år 2000 i marts måned 2002 anslået ville være 65.000 kr. når der var tale om refinansiering, skal restgælden lægges til prisen på den nye maskine inden ydelsen kan beregnes. - 11 - stina wennberg forklarede at hun er inkassochef hos ge capital. kontrakten der blev indgået mellem ellebæk kirke og ge capital, adskiller sig ikke fra andre kontrakter. det er heller ikke usædvanligt at beløbet også indeholder midler til en indfrielse af en tidligere finansiering. normalt sender leverandøren en telefax til brug for kreditvurderingen med angi- velse af finansieringsbeløb og produkttype. herefter udarbejdes en aftale. først når leverancegodkendelsen er på plads, udbetaler ge capital fakturabeløbet. i den konkrete sag havde ge capital ikke kendskab til den kontrakt der skulle ind- fris, og udbetalingen skete derfor til leverandøren. ellebæk kirke betalte den første ydelse til ge capital efter at have fået en min- dre udsættelse med betalingen. parternes procedure telia finans har anført at ellebæk kirke har anerkendt at telia finans har ejen- domsretten til den omhandlede kopimaskine, og at parternes retsforhold hermed er reguleret af lejeaftalen dk 110504 underskrevet af ellebæk kirke den 14. april 2000. lejeaftalen er blevet opsagt af telia finans som følge af ellebæk kirkes betalingsmisligholdelse, og aftalen er opgjort i overensstemmelse med de almin- delige betingelsers punkt 10.5. ellebæk kirke har ikke gjort indsigelser imod op- gørelsen af beløbet hvorfor retten alene skal tage stilling til om lejeaftalen skal tilsidesættes efter aftalelovens § 36. telia finans bestrider at aftalelovens § 36 kan finde anvendelse. efter lejeafta- lens indgåelse betalte ellebæk kirke uden indsigelser lejeafgiften i knapt tre år, indtil foråret 2003, hvor der opstod usikkerhed om ejendomsretten til kopima- skinen som følge af den mellem ge capital og ellebæk kirke indgåede leasing- kontrakt. telia finans betalte 552.020 kr. for kopimaskinen. i dette beløb indgik blandt andet indfrielse af den tidligere aftale dk 110246 der også indeholdt refinansie- ring af to tidligere leasingaftaler. hverken syn og skønserklæringen eller det af ellebæk kirke fremførte tager hen- syn til refinansiering af gammel gæld. der er henvist til sø- og handelsrettens dom af 6. juli 2001, københavns byrets dom af 25. april 2003 og østre landsrets dom af 26. januar 2004 samt højeste- rets dom trykt i u 2004.1751/2 h. - 12 - ellebæk kirke har i forhold til telia finans anført at der foreligger en ugyldig lea- singaftale idet aftalen er i strid med aftalelovens § 36. leasingydelserne overti- ger langt kopimaskinens værdi med tillæg af en normal forrentning af telia fi- nans’ krav. telia finans har misbrugt sin overlegne stilling til at opnå urimelige fordele. telia finans vidste eller burde have vidst at der var et betydeligt misfor- hold mellem maskinens værdi og leasingydelserne. kirken er ikke professionel inden for finansiering. i denne sag var det leverandø- ren der henvendte sig til ellebæk kirke, og stillede dem en bedre kopimaskine til samme pris i udsigt. det var leverandøren der leverede en brugt maskine, og ved udbedring af fejlen foretog endnu en refinansiering. telia finans har ikke fremlagt kontrakten mellem telia finans og sharp it- partner aps. derimod er det blevet oplyst at telia finans betalte provision og arrangerede rejser for forhandlerne. der foreligger derfor ganske særlige om- stændigheder der betyder at aftalens § 36 finder anvendelse. det må bebrejdes telia at de ikke anede uråd til trods for at ellebæk kirke fik tre kopimaskiner finansieret inden for ét år med en finansieringsværdi på 700.000 kr. som følge heraf må telia finans bære risikoen for at kopimaskinen ikke har den belånte værdi. såfremt retten måtte finde at aftalen ikke er ugyldig, kan retten ændre aftalens indhold. med udgangspunkt i skønsmandens erklæring kan betalingen for kopi- maskinen fastsættes til 200.000 kr. svarende til nyværdien med tillæg af en ri- melig forrentning. ellebæk kirke har anført i forhold til ge capital at den indgåede leasingkontrakt vedrørte en kopimaskine som ge capital ikke havde ejendomsretten til hvorfor der foreligger vanhjemmel. ge capital kan ikke støtte ret på aftalen og er derfor heller ikke berettiget til betaling i henhold til aftalen. ge capital er objektivt ansvarlig for retlige mangler, jf. købelovens § 59. ellebæk kirke kan derfor hæve aftalen og kræve det fulde beløb tilbagebetalt. det er ikke uforholdsmæssigt byrdefuldt for en aftalepart som ge capital. det er i denne relation uvedkommende at ellebæk kirke modtog et beløb fra tonni mikkelsen. - 13 - det er endvidere uden betydning at gert tranholm underskrev aftalen vidende om at kopimaskinen ikke var ny da han ikke havde den fornødne indsigt til at kunne gennemskue finansieringsmetoderne. gert tranholm havde en berettiget forventning om at der var tale om refinansiering, og om at der ville ske indfrielse af telia finans. ge capital må være nærmest til at bære risikoen for at dette ikke skete. ge capital har i forhold til ellebæk kirke anført at der er indgået en bindende aftale mellem ellebæk kirke og ge capital om finansiering af en kopimaskine. ellebæk kirke ved gert tranholm har mod bedre viden skrevet under på at ko- pimaskinen var fabriksny, og at kopimaskinen var leveret. risikoen for van- hjemmel må derfor pålægges ellebæk kirke. hertil kommer at ellebæk kirke har beriget sig ved at modtage ge capitals indfrielse af ellebæk kirkes gæld, mens ge capital har betalt faktura fra sharp-partner på 877.904 kr. ellebæk kirke ved gert tranholm har bekræftet at der i leasingkontrakten var medregnet indfrielsesbeløb fra tidligere aftale hvorfor ydelsen i kontrakten ikke var udtryk for udstyrets reelle værdi. ellebæk kirke har tidligere foretaget refi- nansiering hvorfor gert tranholm burde have undersøgt forholdene nærmere, hvis han mente at ydelserne var for høje. herudover har ellebæk kirke medvir- ket til indgåelse af en sideaftale uden ge capitals viden. ellebæk kirke har såle- des fortabt alle indsigelser hvorfor leasingkontrakten ikke kan tilsidesættes efter aftalelovens § 36. ge capital har overholdt sin del af leasingkontrakten mens ellebæk kirke ikke har overholdt sin forpligtelse til at betale leasingydelsen. ge capital har derfor hævet kontrakten. rettens bemærkninger og afgørelse aftalen mellem ellebæk kirke og telia finans ellebæk kirke og telia finans indgik ved lejeaftale dk 110504 en bindende aftale om leje af en ny kopimaskine af typen ar-405. aftalen erstattede en tidligere aftale med telia finans. det fremgår af lejeaftalen at begyndelsesdatoen var den 1. april 2001. lejeud- giften der skulle betales helårligt forud, udgjorde 5.455 kr. pr. måned. lejeperi- oden var aftalt til 96 måneder. det er ubestridt at telia finans betalte 552.020 kr. til sharp it-partner aps for kopimaskinen i overensstemmelse med fakturaen dateret den 22. maj 2000, og - 14 - at telia finans modtog en kreditnota dateret den 31. maj 2000 på 157.537 kr. vedrørende indfrielse af en eksisterende kontrakt med ellebæk kirke. mod vidnet torben mikkelsens forklaring findes det er ikke godtgjort at telia fi- nans var bekendt med kopimaskinens listepris eller havde fået prislister udleve- ret. det fremgår af skønserklæring udarbejdet af bent iversen at kopimaskinen pr. den 14. april 2000 havde en listepris på anslået 130.000 kr., at maskinens værdi pr. den 24. maj 2004 var 20.000 kr., at værdien den 14. april 2008 ville være 0 kr., samt at lejeudgiften ved en listepris på 130.000 kr. med en rente på 8,8 % ville være ca. 1.863 kr. pr. måned. der er ikke fremlagt oplysninger om størrelsen af eventuelle medregnede indfri- elsesbeløb fra tidligere lejeaftaler, hvorfor retten på det foreliggende grundlag ikke kan fastslå at kopimaskinens reelle værdi stod i et helt urimeligt forhold til den kapitaliserede værdi af leasingydelserne. efter gert tranholms forklaring må retten lægge til grund at ellebæk kirke ikke nærmere undersøgte lejebetalingens rimelighed, og at kirken betalte lejeudgiften uden indsigelser. ellebæk kirke accepterede endvidere en sideaftale med tonni mikkelsen for sharp it-partner aps, hvorefter sharp it-partner aps betalte differencen mellem den tidligere lejeudgift og den nye højere lejeudgift. det må lægges til grund at telia finans først fik kendskab til sideaftalen kort før sharp it-partner aps’ konkurs. under disse omstændigheder finder retten ikke at leasingaftalen mellem telia finans og ellebæk kirke kan tilsidesættes eller ændres i medfør af aftalelovens § 36, hvorfor telia finans skal have medhold i sin påstand. ved fastsættelse af sagsomkostninger er der taget hensyn til at advokat michael thyrring er ansat hos telia finans. aftalen mellem ellebæk kirke og ge capital ved leasingkontrakt underskrevet henholdsvis den 14. marts 2002 og den 22. marts 2002 indgik ellebæk kirke og ge capital en aftale om leasing af en kopi- maskine af type ar-405. parterne har under domsforhandlingen tilkendegivet at de er enige om at der er identitet mellem maskinen anført i denne kontrakt og maskinen anført i kontrakten mellem ellebæk kirke og telia finans. - 15 - det fremgår af leasingkontrakten at den månedlige leasingydelse der skulle be- tales helårligt forud, udgjorde 10.957 kr. leasingperioden var aftalt til 72 måne- der. aftalen kom i stand på tonni mikkelsens initiativ som led i en refinansiering af kopimaskinen. det fremgår af tonni mikkelsens brev til ellebæk kirke, dateret den 14. marts 2002, at den fremtidige ydelse ville være 20.000 kr. når forskellen blev udbetalt med 144.355 kr. inklusiv moms forudsat at kontrakten blev gen- forhandlet efter 2 år. ge capital betalte 877.964 kr. for den i aftalen angivne kopimaskine til sharp- partner, der betalte 144.355 kr. til ellebæk kirke. ellebæk kirke betalte 159.920 kr. til ge capital i henhold til faktura dateret den 23. april 2002. sharp-partner betalte ikke som forudsat et beløb til telia finans til indfrielse af dette selskabs ret til maskinen. telia finans og ge capital har under domsforhandlingen erklæret at være enige om at ejendomsretten til kopimaskinen fortsat tilkommer telia finans. ge capital var på kontraheringstidspunktet ikke og er fortsat ikke berettiget til at råde over maskinen, herunder udleje den. ellebæk kirke er derfor berettiget til at hæve aftalen vedrørende maskinen og kræve erlagte ydelser tilbagebetalt. det kan i denne forbindelse ikke få betydning at gert tranholm skrev under på aftalen der indeholdt en angivelse af at kopimaskinen var ny. kontrakten blev indgået på tonni mikkelsens initiativ og ud fra en forudsætning om at der var tale om refinansiering af den kopimaskine ellebæk kirke oprindeligt havde mod- taget som ny. retten finder at ge capital som professionel långiver er nærmest til at bære risikoen for at kontrakten som er affattet af ge capitals samarbejds- partner, indeholder urigtige oplysninger, ligesom ge capital må bære risikoen for ikke at have sikret sig at de betalte til sharp-partner med frigørende virkning. ellebæk kirke skal derfor have medhold i sine påstande og frifindes for den af ge capital nedlagte påstand. ved fastsættelse af sagsomkostninger er der taget hensyn til at udgifterne til syn og skøn er afholdt af ellebæk kirke. - 16 - thi kendes for ret: inden 14 dage skal ellebæk kirke til telia finans danmark, filial af telia finans ab, sverige, betale 497.083,35 kr. med procesrente fra den 30. juni 2003. ge capital equipment finance, filial af ge capital equipment finance ab, sveri- ge, skal anerkende intet krav at have mod ellebæk kirke. inden 14 dage skal ge capital equipment finance, filial af ge capital equipment finance ab, sverige, til ellebæk kirke betale 159.920 kr. med procesrente fra den 21. februar 2002. ellebæk kirke frifindes for den af ge capital equipment finance, filial af ge capi- tal equipment finance ab, sverige, nedlagte påstand. ellebæk kirke skal inden 14 dage i sagsomkostninger betale 10.000 kr. til telia finans danmark, filial af telia finans ab, sverige. inden samme frist skal ge capital equipment finance, filial af ge capital equip- ment finance ab, sverige, i sagsomkostninger betale 60.000 kr. til ellebæk kir- ke. ole lundsgaard andersen jens feilberg claus jepsen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den