sø- & handelsrettens dombog

udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom af 13. juli 2007 i sagen v 147/06 laybourn el a/s (advokat knud-erik kofoed) mod laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/

1. s)(advokat mads marstrand-jørgensen) - 2 - indledning og påstande sagen vedrører spørgsmålet om sagsøgeren, laybourn el a/s oprindelig stiftet af jens peter laybourn kan forhindre sagsøgte, laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/s), der afledte sit navn laybourn elanlæg a/s fra john laybourn, der er jens peter laybourns nevø, i at benytte navnet og varemærket laybourn elanlæg. sagsøgeren har nedlagt følgende påstande: 1. det af fogedretten i ballerup den 14. december 2006 nedlagt forbud i sagen fs 06-3343/2006 stadfæstes. 2. sagsøgte skal anerkende at være uberettiget til at bruge navnene ”laybourn” og ”el”, medmindre det sker på en sådan måde at navnet ”john” indgår umiddelbart forud for ordet ”laybourn”. sagsøgte har påstået frifindelse. sagens omstændigheder parterne har drevet og driver, for sagsøgtes vedkommende dog kun til begyndelsen af 2007, virksomhed som elinstallatører. selskabsformerne har vekslet således som det fremgår af nedenstående der viser organisationsforholdene på sagsøgernes og sagsøgtes side samt giver visse oplysninger om indmeldelse i elinstallatørernes organisation – nu tekniq: laybourn el a/s laybourn el anlæg a/s elfo/tekniq 20.10.1952 etablering af el-installations- firmaet j.p. laybourns eftf. 01.04.1971 indmeldelse: laybourn el a/s 15.01.1976 stiftelse af el-installations- firmaet j.p. laybourns eftf. aps - 3 - aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13 09.08.1982 etablering af firma john laybourn (enkeltmandsvirksomhed) cvr nr. 69 08 61 28 01.10.1982 indmeldelse: john laybourn aps 01.07.1983 navneændring fra el- installationsfirmaet j.p. laybourns eftf. aps til laybourn el aps (binavn: el- installations- firmaet j.p. laybourns eftf. aps) aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13 06.11.1985 stiftelse af john laybourn aps autoriseret el-installatør aps 152.200 01.01.1986 omdannelse til a/s aps 12.185/cvr nr. 55 39 62 13 01.02.1992 stiftelse af aps kbus 38 nr. 2445 aps 206.536 26.11.1992 navneændring fra john laybourn aps autoriseret el-installatør til øsh 16 aps aps 152.200 31.12.1992 udmeldelse: john laybourn aps 20.01.1993 konkursdekret fra sø- og handelsretten for øsh 16 aps aps 152.200 04.02.1993 navneændring fra aps kbus 38 nr. 2445 til laybourn el-anlæg aps aps 206.536 - 4 - 01.10.1993 indmeldelse: laybourn el-anlæg aps 25.08.1994 afslutning af konkursbehandling for øsh 16 aps aps 152.200 03.09.1994 udmeldelse: laybourn el-anlæg aps (konkurs) 14.09.1994 navneændring fra laybourn el-anlæg aps til aps kbus 38 nr. 2445 aps 206.536 22.09.1994 konkursdekret fra sø- og handelsretten for aps kbus 38 nr. 2445 aps 206.536 21.04.1998 afslutning af konkursbehandling for aps kbus 38 nr. 2445 aps 206.536 09.12.1999 stiftelse af laybourn el i/s cvr nr. 25 07 28 63 14.12.1999 navneændring fra laybourn/el a/s til ceetech a/s cvr nr. 55 39 62 13 31.12.1999 udmeldelse: laybourn/el a/s (solgt) 01.01.2000 indmeldelse: laybourn el a/s 10.04.2000 - 5 - navneændring fra ceetech a/s til belemi a/s cvr nr. 55 39 62 13 01.01.2001 stiftelse af aps kbus 38 nr. 4187 cvr nr. 25 82 51 60 04.05.2001 navneændring fra aps kbus 38 nr. 4187 til swwwing aps cvr nr. 25 82 51 60 06.06.2003 stiftelse af laybourn el a/s (binavne: laybourn el-installation a/s, laybourn data a/s, laybourn teknik a/
2. s)cvr nr. 27 20 25 35 10.07.2003 ophør. laybourn el i/s cvr nr. 25 07 28 63 03.07.2004 omdannelse til a/s fra aps til swwwing a/s cvr nr. 25 82 51 60 01.10.2005 indmeldelse: laybourn el-anlæg a/s indmeldelse: john laybourn 14.10.2005 ophør. firma john laybourn (enkeltmandsvirksomhed) cvr nr. 69 08 61 28 26.10.2005 navneændring fra swwwing a/s til layborn elanlæg a/s (binavn: swwwing a/
3. s)cvr nr. 25 82 51 60 - 6 - 26.04.2006 laybourn el a/s, nyt binavn laybourn el-anlæg a/s cvr nr. 27 20 25 35 17.05.2006 navneændring fra layborn elanlæg a/s til laybourn elanlæg a/s (binavn: swwwing a/
4. s)cvr nr. 25 82 51 60 af oversigten ses at sagsøgeren og dennes forgængere har drevet virksomhed under navnet laybourn el siden 1983. det er ikke bestridt at virksomheden der begyndte som anpartsselskab og senere blev til aktieselskab og interessentskab og så fremdeles, har været den samme gennem årene, og at navnet er overdraget fra det ene selskab til det næste. virksomheden har dokumenteret brugen af sit navn gennem de senere år bl.a. ved dokumentation af annoncer i de gule sider. john laybourn der er sagsøgtes reelle leder, drev fra 1983 virksomhed under navnet laybourn aps. dette gav anledning til indsigelse fra sagsøgerens side. sagen sluttede med at john laybourns advokat i brev af 7. november 1984 erklærede: ”min klient vil acceptere ikke at anvende betegnelsen laybourn i forbindelse med ordet el. derimod kan han ikke på forhånd fraskrive sig retten til at benytte andre ord, der henleder tanken på elektricitet, idet han jo som bekendt er elektroinstallatør.” et anpartsselskab ledet af john laybourn drev virksomhed fra 1993 til 1994 under betegnelsen laybourn el-anlæg. en virksomhed ledet af samme har senere drevet virksomhed fra 2005 under samme navn, nu som aktieselskab. i forbindelse med henvendelser fra sagsøgerens advokat med anmodning om at sagsøgte afstod fra at benytte betegnelsen laybourn el, skrev sagsøgtes advokat den 18. september 2006 til sagsøgerens advokat: ” … modtaget en henvendelse fra min klient, som gerne vil høre, om sagen kan løses, såfremt min klient ændrer navnet til john laybourn el aps.” - 7 - dette accepterede sagsøgerens advokat i brev af 20. september 2006. han sendte den 26. september 2006 et udkast til aftale som imidlertid ikke blev underskrevet. den 28. september 2006 skrev sagsøgerens advokat til sagsøgtes advokat at hans klient var blevet opmærksom på at sagsøgte var ved at etablere en hjemmeside, www.laybourn-elanlaeg.dk, hvilket sagsøgeren mente var i strid med ”vores aftale vedr. brugen af laybourn-navnet”. da der ikke kom et for sagsøgeren tilfredsstillende svar, indgav selskabet anmodning om fogedforbud mod sagsøgtes brug af navnet ”laybourn elanlæg a/s”, mod sagsøgtes brug af navnene ”laybourn” og ”el” og mod brugen af hjemmesiden. endvidere skulle det påbydes sagsøgte at foretage navneændring mv. fogeden nedlagde forbud mv. som ønsket. efter forbuddet skiftede sagsøgte navn, og hjemmesiden ophørte. forklaringer jan larsen der er direktør for sagsøgeren, forklarede i fogedretten i det væsentlige at han jævnligt oplever at parterne bliver forvekslet, bl.a. når sagsøgerens montører skal købe på kredit. de bliver nægtet kredit hvis de ikke gør opmærksom på at sagens parter er forskellige virksomheder. sagsøgeren får også tilsendt udbudsmateriale og har fået telefonopkald som var bestemt for sagsøgte. sagsøgte har endvidere modtaget rykkere der var adresseret til sagsøgte. i sø- og handelsretten har john larsen bl.a. tilføjet at sagens parter driver virksomhed i samme områder inden for hovedstadsområdet. sagsøgeren der har hjemsted i ishøj, har efter virksomhedsopkøb pr. 1. maj 2007 en del opgaver også i nordsjælland. sagsøgerens virksomhed beskæftiger 75 personer. john laybourn forklarede i fogedretten bl.a. at han er ansat i det sagsøgte selskab der ejes af hans hustru og en samarbejdspartner. han har været ude for fejlfaktureringer fra en af hovedleverandørerne, louis poulsen; de skyldtes at sagsøgeren ved henvendelser til leverandøren ikke præciserede sit navn tilstrækkeligt. der har også været andre fejltagelser, herunder vedrørende udbudsmaterialer. sagsøgeren har ikke anvendt navnet ”laybourn elanlæg” før oktober 2005. mens fogedsagen stod på, var der fire ansatte i virksomheden. i sø- og handelsretten forklarede john laybourn at han og hans samarbejdspartner er gået hver til sit. der er nu to ansatte i virksomheden. selskabets ændrede navn den 4. januar 2007 til john laybourn - 8 - elanlæg, senere til cavan trading a/s, som ikke driver virksomhed med elinstallation. john laybourn viderefører installatørvirksomheden som han har købt af cavan trading a/s. argumenter sagsøgeren har gjort gældende at sagsøgerens navn er beskyttet som varemærke. der er særpræg i navnet, også i forbindelse med det beskrivende ”el”. sagsøgtes brug af navnet laybourn elanlæg er i strid med varemærkelovens § 4. der er tjenesteydelseslighed, og en så stor lighed mellem virksomhedsnavnene at de ud fra en helhedsbetragtning er forvekslelige. sagsøgerens brug af sit navn er ubestrideligt ældre end sagsøgtes brug af den tilsvarende betegnelse. sagsøgtes brug af laybourn i forbindelse med angivelse af virksomhed med el er ikke berettiget efter varemærkelovens § 5, for benyttelsen af eget navn er i dette tilfælde klart i strid med god markedsføringsskik. det er under sagen godtgjort ved begge parters forklaringer at der i praksis forekommer forvekslinger som i hvert fald for sagsøgeren har været stærkt generende. sagsøgte undlader uden rimelig grund at skabe det minimum af tilstrækkelig distance som kunne forebygge forvekslinger, ved tilføjelse af fornavnet på den daværende reelle leder eller medleder af virksomheden. sagsøgtes benyttelse af navnet laybourn elanlæg er derfor også i strid med markedsføringslovens § 18, og den er tillige i strid med aktieselskabslovens § 153, stk. 2. endelig har sagsøgte tilsidesat sine forpligtelser i henhold til de bindende tilsagn fra 1984 og fra 2006. sagsøgtes advokat har oplyst at cavan trading a/s fortsat er rette part også for så vidt angår det navne- og varemærkeretlige spørgsmål. selskabet gør gældende at sagsøgte har tilladelse fra john laybourn til at benytte dennes efternavn i forbindelse med angivelse af virksomhedsområde, og det er berettiget efter varemærkelovens § 5. sagsøgte har ikke givet afkald på denne ret. i 1984 forbeholdt john laybourn sig at benytte sit navn i forbindelse med angivelse af virksomhed. der var i efteråret forhandlinger mellem parterne, men de førte ikke til en bindende aftale. sagsøgte er ikke fremkommet med særlige indsigelser vedrørende udformningen af sagsøgerens påstand 2. - 9 - rettens afgørelse det sagsøgende selskab og dets forgængere har gennem adskillige år benyttet betegnelsen laybourn el der som varemærke for virksomheden må tillægges den beskyttelse der tilkommer et særpræget navn og en angivelse af virksomhed. retten lægger til grund at sagsøgte afledte sin adgang til benyttelse af navnet laybourn elanlæg fra john laybourn, og at sagsøgte fortsat er rette sagvolder. john laybourn er berettiget til at råde over sit navn, også ved at lade det firma han reelt driver alene eller sammen med andre benytte navnet, men denne råden er ikke i overensstemmelse med god markedsføringsskik, når benyttelsen som i det foreliggende tilfælde fører til forvekslinger med en virksomhed der er i samme branche og i det væsentlige inden for samme geografiske område, og særlig ikke når risikoen for forveksling kan afværges ved foranstaltninger der reelt ikke begrænser benyttelsen af det fulde navn, john laybourn. sagsøgerne skal derfor have medhold. sagens omkostninger fastsættes til 18.860 kr., hvoraf 3.860 kr. er godtgørelse for udlæg og 5.000 kr. er til dækning af sagsøgerens omkostninger i fogedretten. thi kendes for ret: forbuddet afsagt af ballerup rets fogedret den 14. december 2006 i sagen fs 06-3343/2006 stadfæstes. laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/
5. s)skal over for laybourn el a/s anerkende at være uberettiget til at bruge navnene “laybourn” og ”el”, medmindre det sker på en sådan måde at navnet ”john” indgår umiddelbart forud for ordet ”laybourn”. inden 14 dage skal laybourn elanlæg a/s (nu cavan trading a/
6. s)til laybourn el a/s betale 18.860 kr. i sagsomkostninger. sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a. klaus stampe tønnes pedersen jens feilberg johannes jacobsen (sign.) ___ ___ ___ - 10 - udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den