← Danmark

sø- & handelsrettens dombog

tfa udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ kendelse afsagt den

  1. oktober
  2. b-29-14 s aps under konkurs (advokat michael serring) mod x (advokat ole larsen e.o.) indledning denne sag drejer sig om konkurskarantæne i tilknytning til behandling af konkursboet s aps. selskabet blev taget under konkursbehandling den … 2014, og advokat ole borch blev udpeget som kurator. x har ifølge en fuldstændig rapport fra erhvervsstyrelsen siden den
  3. august 2013 og frem til den
  4. januar 2014 været registreret som direktør i selskabet. den
  5. februar 2014 traf erhvervsstyrelsen bestemmelse om tvangsopløsning af selskabet, og den
  6. februar 2014 blev selskabet taget under likvidation med advokat ole borch som likvidator. -2- kurator har den
  7. juli 2015 indleveret processkrift om konkurskarantæne til sø- og handels- retten. påstande kurator har nedlagt påstand om, at x pålægges konkurskarantæne i tre år. x har påstået frifindelse, subsidiært at der pålægges konkurskarantæne i et af retten fastsat kortere tidsrum. oplysninger i sagen selskabet blev stiftet af y den
  8. august 2012 med en anpartskapital på 80.000 kr., og y blev registreret som direktør. ved stiftelsen hed selskabet … aps. siden skiftede selskabet navn til … aps og endelig til s aps. ved stiftelsen var y samlevende med x. i kurators påstandsdokument fremgår det om selskabets forhold blandt andet: ”… fristdagen for konkursboet er
  9. februar
  10. y var direktør indtil
  11. august 2013, hvor x indtrådte som direktør. x og y var samlevende indtil efteråret
  12. den udaterede aftale om overdragelse af anparterne i selskabet med virkning pr.
  13. januar 2013 for en købesum på kr. 10.000 indikerer, at selskabet allerede inden årsskiftet 2012/2013 havde lidt tab, og at der ikke umiddelbart var udsigt til inddækning af tabet. det registrerede formål for s aps var ”at eje aktier og anparter”. selskabet har ejet aktier i 1 a/s, og haft aftale med 1 a/s om administration af ejendomme for selskaber tilknyttet 1 a/s. -3- selskabet har i øvrigt drevet virksomhed med salg og opsætning af led-belysning, og med udar- bejdelse af en database over danske butikker, der har onlinehandel. virksomheden blev siden april 2013 drevet fra …, et parcelhus til beboelse, som også var x og ys privatadresse. regnskabsforhold mv. selskabet har ikke aflagt regnskab. det foreligger ikke nogen bogføring og tilhørende bogføringsma- teriale (underliggende bilag). selskabet har ikke været momsregistreret eller registreret som indeholdelsespligtigt for a-skat, am-bidrag mv. ind- og udbetalinger på selskabets bankkonto y havde adgang til at disponere over selskabets bankkonto via netbank, og der var udstedt dankort til kontoen i ys navn. y har oplyst, at hun kun få gange har disponeret over kontoen, efter opdrag fra x, og at x i øvrigt var i besiddelse af og anvendte dankortet. i perioden fra
  14. august 2013 til
  15. november 2013 er der tilgået selskabet syv indbetalinger på i alt kr. 94.607, der vedrører kundeindbetalinger for fakturaer udstedt af selskabet. de anførte faktura- numre (”100116” og ”100117”) indikerer, at der også har været udstedt andre fakturaer. der er i perioden fra
  16. februar 2013 til
  17. april 2013 fire indbetalinger på i alt kr. 185.000 fra 1 a/s. én af indbetalingerne er angivet med teksten ”fak accuraerhverv”, og én indbetaling er angi- vet med teksten ”admhonorar”. midlerne tilgået bankkontoen er i det væsentligste anvendt til afholdelse af udgifter, der udgør pri- vatforbrug for x og/eller y (husleje og forbrugsudgifter forbundet hermed, boligindretning, tøj, transport, mad og restaurationsbesøg samt hotelophold). kun få posteringer på kontoen er relateret til selskabets virksomhed. -4- bankkontoen er opgjort
  18. november 2013 ved udbetaling af indeståendet, kr. 11.814 til x’ priva- te bankkonto. der er ikke afregnet a-skat, am-bidrag m.v. i forhold til de afholdte privatudgifter. der er heller ikke afregnet moms i forhold til den omsætning, der har fundet sted. forholdet til 1 a/s aktieoverdragelsesaftalen i relation til 1 a/s og det tilhørende gældsbrev udstedt af y er udtryk for, at s aps overdrog nom. 125.250 aktier i 1 a/s til 2 a/s, og at vederlaget for overdragelse af aktierne var sammensat af

(1)overtagelse af forpligtelsen i henhold til et gældsbrev udstedt af y for kr. 167.000 med tillæg af renter,
(2)betaling af et mindre kontant beløb, og
(3)indgåelse af ”administrationsaftale” mellem s aps og 1 a/s, hvorved 1 a/s påtog sig at betale et på forhånd fastsat beløb på i alt kr. 485.
  1. på tidspunktet for aktieoverdragelsesaftalen var y direktør for s aps. aktieoverdragelsesaftalen, sammenholdt med gældsbrevet, indebar, at s aps overdrog et aktiv til anden side, og at en del af vederlaget var frigørelse for en forpligtelse påhvilende y. anvendelse af selskabets aktiver til fordel for selskabets direktør er i strid med selskabslovens § 210 og i strid med forpligtelserne, som gene- relt påhviler selskabets ledelse. på baggrund af x’ påberåbelse af aktieoverdragelsesaftalen, og x’ besiddelse af denne, må det an- tages, at x virkede som selskabets egentlige ledelse i forbindelse med aftalens indgåelse, og at di- spositionen i strid med selskabslovens § 210 er foretaget af både x og y. betingelsen i aktieoverdragelsesaftalens pkt. 3 om indgåelse af uopsigelig administrationsaftale mellem s aps og 1 a/s, og samtidig betaling af kr. 125.000 og efterfølgende betaling af i alt kr. 360.000 betyder, at der gennem aktieoverdragelsesaftalen, sammenholdt med ejendomsadmini- strationsaftalen, skete salg af aktier i 1 a/s, hvor en del af vederlaget skulle betales af 1 a/s selv. det er i strid med forbuddet mod selvfinansiering, jf. selskabslovens §
  2. på samme måde som anført ovenfor må både x og y antages at have deltaget heri. fakturaen udstedt til 1 a/s angiver, at fakturabeløbet skulle indbetales til konto nr. …, som ikke tilhørte s aps, men x. hvis der var sket betaling fra 1 a/s i overensstemmelse med instruksen på -5- fakturaen, ville midler tilhørende s aps være tilgået x personligt, hvorved midler tilhørende sel- skabet uberettiget var tilgået selskabets indehaver/ledelse og/eller en nærtstående hertil. vilkårene i aktieoverdragelsesaftalen, sammenholdt med ejendomsadministrationsaftalen, herun- der angivelsen af et fast vederlag uanset omfanget af administrationsarbejder, viser tilsvarende, at aftalerne ikke er indgået på vilkår, som ville være aftalt mellem uafhængige parter, men at aftaler- ne er udtryk for en ensidig belastning af 1 a/s til fordel for s aps (x og/eller y). 1 a/s var ikke selv indehaver af ejendomme, og de øvrige selskaber omtalt i aftalerne var kun i be- siddelse af et begrænset omfang af ejendomme, som ikke kunne berettige et samlet administrations- honorar på kr. 485.
  3. ***** udover et krav anmeldt af y og omkostningerne forbundet med tvangsopløsningen er der anmeldt krav i konkursboet for ca. kr. 120.
  4. som følge af den manglende momsregistrering og -indberetning, og som følge af manglende oplys- ninger om selskabets forhold i øvrigt, har skat ikke haft kendskab til og grundlag for at opgøre sit krav overfor selskabet (konkursboet)…” synspunkter kurator har til støtte for påstanden anført i sit påstandsdokument: ”… x har varetaget forretningsførelsen af s aps groft uforsvarligt ved, at  der ikke foreligger bogføring og underliggende bilagsmateriale for selskabet,  der er fragået selskabet betydelige midler til formål uvedkommende for selskabet, hvorved x har medvirket til at yde ulovligt lån til ledelsen og kapitalejerne i selskabet, herunder ved udbeta- ling til x af restindeståendet på selskabets bankkonto,  selskabet ikke har været momsregistreret, og at der ikke er angivet og betalt moms af driftsrela- terede indtægter, -6-  selskabet ikke har været registreret som indeholdelsespligtigt med hensyn til a-skat, am- bidrag m.v., og at der heller ikke er indeholdt og afregnet a-skat og am-bidrag m.v. af udbeta- linger fra selskabet, uanset at selskabet har udbetalt beløb, hvori der burde have været indeholdt og afregnet a-skat og am-bidrag m.v.,  der i forbindelse med overdragelsen af aktier i 1 a/s blev overdraget et aktiv tilhørende selska- bet, hvor en del af vederlaget bestod i en frigørelse af y for hendes forpligtelser, hvilket er i strid med selskabslovens § 210 og i strid med de forpligtelser, der generelt påhviler selskabets ledelse,  selskabet i forbindelse med overdragelsen af aktier i 1 a/s og fastsættelsen af vilkårene herfor har medvirket til overtrædelse af forbuddet mod selvfinansiering, jf. selskabslovens § 210,  der i forbindelse med udstedelse af faktura til 1 a/s blev givet instruks om indbetaling af faktu- rabeløbet til x’ bankkonto. x må anses for uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed. …” x ved den beskikkede advokat, advokat ole larsen, har til støtte for sin påstand anført i sit påstandsdokument: ”… til støtte for sagsøgtes påstand gøres følgende hovedanbringender gældende: at selskabets midler alene har været brugt til selskabets drift, at x ikke har medvirket til at yde ulovlige anpartshaverlån til hverken ledelsen eller kapitalejere, at konkursen ikke har ført til betydeligere tab for fordringshaverne, at x i øvrigt ikke har haft nogen personlig vinding ved selskabets drift, at x derimod har et tilgodehavende hos selskabet i form af lån til selskabet, at x har været i vildfarelse omkring gældende lovgivning for momsfritaget ejendomsadministration, at årsagen til selskabets konkurs og manglende momsregistrering skyldes ydre omstændigheder i form af et alkoholmisbrug, at selskabet ikke var tiltænkt en momspligtig drift i 2013, at den manglende indberetning af moms og bogføring som forelagt i denne sag ikke kan begrunde en konkurskarantæne, at x er en iværksætter, -7- at det ikke skal komme x til skade, at han tidligere er gået konkurs med andre selskaber, hvorfor at der i nærværende sag ikke foreligger groft uforsvarlig forretningsførelse, der kan begrunde et pålæg af konkurskarantæne. …” sø- og handelsrettens afgørelse x blev registreret som direktør for selskabet den
  5. august 2013, men efter oplysningerne i sagen lægges det til grund, at x også før registreringen udgjorde den reelle ledelse i selska- bet. x udgjorde således ledelsen i selskabet i hele den relevante periode, som er fra den
  6. fe- bruar 2013 til den
  7. februar
  8. det lægges endvidere efter oplysningerne i sagen til grund, at der i perioden
  9. februar 2013 til
  10. november 2013 skete 11 indbetalinger på selskabets bankkonto med i alt 279.607 kr., og at i hvert fald størstedelen af indbetalingerne var driftsrelaterede. selskabet, der ikke var momsregistreret, hverken angav eller betalte moms af de driftsrelaterede indtægter. det lægges videre til grund, at x anvendte størstedelen af selskabets midler til formål uved- kommende for selskabet, herunder særligt til privat forbrug. selskabet hverken indeholdt el- ler afregnede a-skat eller am-bidrag af udbetalingerne fra selskabet, og selskabet var heller ikke registreret som indeholdelsespligtig herfor. det lægges endelig efter oplysningerne i sagen til grund, at der ikke foreligger bogføring og underliggende bilagsmateriale for selskabet. på dette grundlag finder sø- og handelsretten, at x har udøvet groft uforsvarlig forretnings- førelse og af denne grund er uegnet til at deltage i ledelsen af en erhvervsvirksomhed. herefter, og under hensyn til hans handlemåde og omstændighederne i øvrigt, herunder størrelsen af de anmeldte krav i konkursboet og oplysningerne om tidligere konkurser, fin- -8- der sø- og handelsretten, at det er rimeligt at pålægge x konkurskarantæne, jf. konkurslo- vens § 157, stk. 1 og
  11. den pålagte karantæne løber i tre år, jf. § 158, stk. 1, og regnes fra det tidspunkt, hvor ken- delsen er endelig. x betaler sagens omkostninger til statskassen med 50.000 kr. omkostningerne er fastsat såle- des, at 25.000 kr. dækker omkostningerne til kurator, og 25.000 kr. dækker omkostningerne til den beskikkede advokat. der er ved fastsættelsen af omkostningerne lagt vægt på sagens omfang og kompleksitet. derfor bestemmes: x pålægges konkurskarantæne i tre år. x betaler inden 14 dage til statskassen sagens omkostninger med 50.000 kr. thomas finne andersen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes sø- og handelsretten, den
  12. oktober 2015

🔗 Til officiel kilde

AI-forklaring ud fra den officielle lovtekst. Vejledende, erstatter ikke juridisk rådgivning.