sø- & handelsrettens dombog

udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ dom afsagt den

1. juni 2006 af sø- og handelsretten sammensat af retsformanden, vicepræsident micha- el b. elmer, og de sagkyndige medlemmer, direktør aksel gybel og direktør, statsautoriseret revisor john tyrrestrup. h 91/03 dansk rengørings kompagni a/s (advokat anders worsøe) mod iss facility services a/s (advokat elise ross-hansen) indledning og påstande dansk rengøringskompagni (i det følgende: darenko) overtog efter udbud en rengørings- opgave for frederiksberg kommune. tidligere havde iss facility services a/s (i det følgen- de: iss) haft opgaven. de rengøringsfolk, iss havde anvendt i forbindelse med rengøringen, blev samtidig overtaget af darenko, der i forhold til frederiksberg kommune forpligtede sig til at lade dem holde ferie med løn. sagen drejer sig om, hvorvidt iss, der selv udstedte fe- riekort til de tidligere ansatte, skal refundere darenko en andel af udgiften til ferie med løn. 2 darenko har nedlagt påstand om, at iss skal betale 115.629 kr. med tillæg af 1,5 % i rente pr. måned fra den
2. juli
3. iss har påstået frifindelse. sagens baggrund i efteråret 1999 udliciterede frederiksberg kommune rengøringen på ny hollænderskole til jydsk rengøring a/s (i det følgende: jydsk rengøring), som samtidig blev arbejdsgiver for de tidligere kommunalt ansatte rengøringsassistenter. efterfølgende fusionerede jydsk ren- gøring og iss med iss som forsættende selskab. kontrakten mellem frederiksberg kommune og iss ophørte pr.
4. april
5. efter offentligt udbud indgik frederiksberg kommune kontrakt om rengøringsopgaven med da- renko, der overtog medarbejderne, som iss hidtil havde haft ansat, herunder marga nau- movski, yayw sarr, ninita casilagan, teresa iversen, olivia sadian og marita batil chri- stensen. kontrakten fastsatte i den forbindelse bl.a. følgende: ”…
6. personale … kontrahenten bærer fra overtagelsesdagen (
7. maj 2001) forpligtelserne over for samtlige medarbejdere, der er forudsat overtaget. kontrahenten bærer således også ekstraordinæ- re omkostninger til fratrædende medarbejdere i forbindelse med deres fratræden, f.eks. fratrædelsesgodtgørelse, godtgørelse for urimelig opsigelse m.m. for så vidt angår feriegodtgørelse, forudsættes dette forhold reguleret således, at kon- trahenten udbetaler fuld løn under ferie til de medarbejdere, der har krav herpå, når der afholdes ferie, og udstedes feriekort til medarbejdere, der måtte afgå. det forudsættes, at iss på anfordring af kontrahenten godtgør andel heraf, idet som nævnt iss alene hæfter for optjening af feriepenge til overdragelsestidspunktet. kontrahenten er forpligtet til de første 3 år af aftalens løbetid at sikre, at de virksom- hedsoverdragede medarbejdere som minimum får uændrede løn- og ansættelsesforhold i forhold til de til enhver tid gældende overenskomster, som kommunen har på de re- spektive områder…” 3 efter § 6, stk. 1, i ”aftale om ferie for (amtskommunalt) ansat personale pr.
8. maj 1998” hol- der de ansatte ferie med løn. i begyndelsen af maj måned 2000 rettede darenko telefonisk henvendelse til iss og anmodede iss om ikke at udstede feriekort til de tidligere iss-ansatte, som darenko havde overtaget, under henvisning til, at darenko efter aftalen med frederiksberg kommune var forpligtet til at udbetale løn under ferie. dette afslog iss ved brev af
9. maj 2001 og udstedte den
10. maj 2001 og den
11. og
12. marts 2002 feriekort til de ansatte, mens darenko i perioden udbetalte i alt 115.629 kr. i ferie- løn til de ansatte. den
13. april 2002 gav de tidligere iss-ansatte marga naumovski, yayw sarr, ninita casilagan, teresa iversen og olivia sadian fuldmagt til darenko til at hæve de feriepenge, de havde optjent i 2000 og i 2001, fordi de havde modtaget fuld løn under ferie. efter at nogle af de ansatte havde hævet deres feriepenge for 2000 og for 2001, blev re- sten af de uafhentede feriepenge efter afregning af skat overført til iss’ feriefond den
14. ju- ni 2002 og den
15. juni
16. forklaringer adm. direktør for darenko, john mulvad, har forklaret, at han ringede og bad iss’ regn- skabschef jette panduro om at undlade at udstede feriekort til de tidligere iss-ansatte, som darenko efterfølgende havde ansat. jette panduro svarede ham, at ”det var imod iss’ poli- tik”. han anså det for en provokation. han fremsatte krav om refusion af ferielønnen i juli 2002, hvor han kunne opgøre kravet. regnskabschef hos iss, jette panduro, har forklaret, at iss altid udsteder feriekort til ansatte, som afskediges i forbindelse med ophør af sine kontrakter. hun sagde til john mulvad, at han blot skulle udbetale rengøringsassistenterne lønnen med fradrag af de udbetalte ferie- penge for den ferie, der faktisk blev afholdt. direktør for darenko, susanne mulvad, har forklaret, at hun med marga naumovski aftalte, at de ansatte skulle aflevere deres feriekort til hende som betingelse for, at de fik ferieløn. 4 hun var godt klar over, at feriekortene på et tidspunkt mister deres værdi, og at de ikke ud- betalte feriepenge bliver overført til iss’ feriefond, hvilket da også skete for de ansatte, som havde afleveret deres feriekort. rengøringsassistent marga naumovski har forklaret, at de ansatte rengøringsassistenter efter darenkos overtagelse af rengøringskontrakten ikke ville acceptere, at darenko modregnede feriepengene ifølge feriekortene i deres almindelige løn, og at de insisterede på at modtage løn under ferie, således som de havde krav på efter deres overenskomst. da hun konstate- rede, at iss udstedte feriekortene, sagde hun til de andre ansatte, at de skulle give hende de- res feriekort, så hun kunne give dem til darenko. parternes synspunkter der er mellem parterne enighed om, at darenkos overtagelse af rengøringskontakten med frederiksberg kommune er omfattet af virksomhedsoverdragelseslovens §
17. darenkos advokat har gjort gældende, at darenko efter overtagelsen af rengøringskontrakten var forpligtet til at opretholde samme løn- og ansættelsesvilkår, som da iss havde kontrak- ten, jf. virksomhedsoverdragelseslovens §
18. darenko var således bundet af den tidligere overenskomst og forpligtet til at udbetale de ansatte løn under ferie. darenko kunne ikke modregne de udbetalte feriepenge i de ansattes løn, jf. ferielovens § 39, stk. 1, ligesom de heller ikke kunne få transport på disse, jf. ferielovens § 4, stk. 1,
19. pkt. til trods heraf ud- stedte iss feriekort til de ansatte i stedet for at refundere darenko beløbene. iss’ advokat har gjort gældende, at darenko ikke har noget retligt grundlag for at kræve den udbetalte ferieløn refunderet. iss var ikke part i aftalen mellem frederiksberg kommune og darenko, og iss har heller ikke efterfølgende truffet aftale med darenko om refusion af den løn, som blev udbetalt til de ansatte. iss’ udstedelse af feriekort til de opsagte rengøringsas- sistenter var i overensstemmelse med ferielovens § 23, stk. 6 og iss’ faste praksis. denne af- regningsmetode er mindst byrdefuld for iss, idet den muliggør en endelig opgørelse af de 5 ansattes krav og ikke fordrer særskilt administration af feriepengetilgodehavende, og for darenko, idet den heller ikke fordrer kontakt til den tidligere arbejdsgiver. sø- og handelsrettens afgørelse darenko var efter kontrakten mellem frederiksberg kommune og darenko af
20. juni forplig- tet til at udbetale de overtagne medarbejdere fuld løn under ferie og til at udstede feriekort til de medarbejdere, der fratrådte. efter kontrakten var det herved forudsat, at iss på anfor- dring skulle godtgøre darenko sin andel af den optjente feriegodtgørelse. herved blev det udtrykkeligt forudsat i det privatretlige forhold mellem darenko og frederiksberg kommune, at darenko af iss fik refunderet iss’ del af den optjente feriegodt- gørelse. denne forudsætning i kontrakten mellem darenko og frederiksberg kommune var imidlertid ikke tiltrådt af iss, og darenko må derfor henvises til i givet fald at lade tabet ved, at denne kontraktforudsætning svigtede, indkræve hos sin kontraktpart, frederiksberg kommune. i det privatretlige forhold mellem darenko og de pågældende ansatte er darenko selv indgået på (i overensstemmelse med det, som darenko havde lovet frederiksberg kommu- ne) at give de ansatte løn under ferie. darenko var efter ferielovens § 39, stk. 1, udelukket fra at modregne de udbetalte fe- riepenge i de ansattes løn, da disse hverken ved at modtage og anvende iss’ feriekort eller ved, at uafhentede feriepenge blev indbetalt til iss’ feriefond, begik noget retsstridigt for- hold over for darenko. darenko kunne heller ikke få gyldig transport på medarbejdernes feriekort, jf. ferielo- vens § 4, stk. 1,
21. pkt. det forhold, at iss afviste at indgå aftale med darenko om refusion, kan ikke pådrage iss erstatningsansvar i forhold til darenko. iss havde efter sin aftale med frederiksberg kommune ingen forpligtelse hertil. hertil kommer, at iss fralagde sig en eventuel berigelse ved at udstede feriekort til de pågældende medarbejdere. darenko har således ikke noget retsgrundlag hverken i eller uden for kontrakt for at rejse refusionskravet over for iss, men må henvises til at rejse refusionskravet over for sin 6 kontraktpart, frederiksberg kommune, under henvisning til den ovenfor nævnte bestem- melse i kontrakten mellem darenko og frederiksberg kommune. thi kendes for ret iss facility services a/s frifindes. inden 14 dage skal dansk rengørings kompagni a/s betale 25.000 kr. i sagsomkost- ninger til iss facility services a/s. aksel gybel michael b. elmer john tyrrestrup (retsformand) (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den