sø- & handelsrettens dombog

- evh udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

1. november 2008 blev af retten i sagen v‐101‐07 blokhus dk aps (advokat erling kragh‐pedersen v/advokat tommy olesen) mod amager lagerhaller aps (advokat henrik nehammer) afsagt sålydende d o m: indledning og påstande ved denne dom tages der navnlig stilling til, om amager lagerhaller aps (i det følgende amager lagerhaller) er uberettiget til at anvende navnet ”amager lagerhotel aps” samt variationer deraf, idet blokhus dk aps tillige anvender navnet ”amagerlagerhotel.dk”. - 2 - blokhus dk aps (i det følgende blokhus) har nedlagt påstand om,
2. amager lagerhaller skal anerkende, at selskabet har været og fortsat er uberettiget til at anvende navnet ”amager lagerhotel aps” samt variationer heraf.
3. amager lagerhaller tilpligtes i erhvervs‐ og selskabsstyrelsen at slette navnet ”amager lagerhotel aps” som registreret binavn.
4. amager lagerhaller skal betale blokhus 20.000 kr. amager lagerhaller har nedlagt endelig påstand om frifindelse. sagsfremstilling blokhus blev stiftet den
5. oktober 2001 og drev de første år virksomhed med opkøb af erhvervsejendomme. i 2004 eller 2005 blev jan kjær medejer af blokhus, der indtil da havde været ejet af rené sørensen og christian abildgaard. jan kjær er også medejer af byggefirmaet kjær & lassen a/s, der driver virksomhed fra ejendommen kirstinehøj
6. medio 2006 blev indehaverne enige om, at blokhus skulle drive lagerhotel fra adressen kirstinehøj 52, kastrup. selskabet begyndte udlejning af lagerrum fra
7. juli 2008 under navnet ”amagerlagerhotel.dk”. lagerrummene er på 60 m² og udlejes til private og erhverv på kortvarige og langvarige kontrakter. kim siestø holding aps købte i februar‐marts 2005 ejendommen kirstinehøj
8. amager lagerhaller blev erhvervet den
9. januar 2006, og samme dag indtrådte kim siestø i direktionen. amager lagerhaller begyndte i august 2006 udlejning af lagerrum fra ejendommen kirstinehøj
10. selskabet begyndte i august 2006 med at annoncere med udlejning. udlejningsaktiviteten er senere flyttet til adressen kirstinehøj 54, der naboejendom til kirstinehøj
11. lagerrummene er af varierende størrelse og udlejes til erhvervsdrivende. den
12. juni 2006 fik rené sørensen navnet ”amagerlagerhotel.dk” registreret hos dk hostmaster a/s. den
13. maj 2007 opsatte blokhus en pylon med navnet ”amagerlagerhotel.dk” på kirstinehøj
14. pylonen er lavet af a’sign skilte og reklame. den
15. maj 2007 rettede amager lagerhallers advokat henvendelse til blokhus med anmodning om, at selskabet ophørte med at anvende navnet - 3 - ”amagerlagerhotel.dk”, idet navnet var forveksleligt med navnet ”amager lagerhaller”. amager lagerhaller lod den
16. juni 2007 navnet ”amager lagerhotel aps” registrere som binavn i erhvervs‐ og selskabsstyrelsen. ved brev af
17. august 2007 til erhvervs‐ og selskabsstyrelsen gjorde amager lagerhallers advokat indsigelse imod, at styrelsen havde registreret ”amagerlagerhotel.dk” som binavn for blokhus. i et brev af
18. september 2007 rettede sagsøgers advokat henvendelse til sagsøgtes advokat med anmodning om, at amager lagerhaller slettede nævnte binavn hos erhvervs‐ og selskabsstyrelsen og i øvrigt ophørte med at bruge navnet. hjemmesiden for amagerlagerhotel.dk blev aktiv omkring julen
19. forklaringer jan kjær har forklaret, at han er direktør i byggefirmaet kjær & lassen og medejer i blokhus. kjær & lassen har stået for byggeriet på kirstinehøj 52 og for opsætningen af en pylon. selskabet tilbyder både kort‐ og langvarig udleje af lagerrum på 60 m² til private og mindre erhvervsvirksomheder. udlejningsarealet er i alt 1000 m². amager lagerhaller har større lokaler til udlejning, og udlejning sker derfor typisk til erhverv. navnet amagerlagerhotel.dk er valgt for at signalere, beliggenhed og formål. selskabet overtog grunden kirstinehøj 52 for 2½ ‐ 3 år. kirstinehøj er et nyudlagt erhvervsområde med gode tilkørselsforhold. forinden driften blev iværksat, havde selskabet annonceret i lokalaviser i dragør og på amager og opsat en pylon. selskabet anvender navnet amagerlagerhotel.dk., herunder i annoncer. pylonen er den primære markedsføring i kirstinehøj‐området. derudover har selskabet kontinuerligt annonceret i amagerbladet og den blå avis. i annoncerne er domænenavnet skrevet med stort, og der er en beskrivelse af lokalernes beliggenhed, størrelse og pris. han kender kim siestø, da de bor i samme område og færdes i de samme kredse. kjær & lassen a/s flyttede til kirstinehøj, kort forinden at kim siestø købte en grund i området. han havde på et tidligt tidspunkt i privat regi oplyst til kim siestø, at han ville købe endnu en grund i området med henblik på at lave et lagerhotel. da blokhus rettede henvendelse til kommunen for at købe grunden kirstinehøj 54, som man tidligere var blevet lovet, oplyste kommunen, at kim siestø - 4 - havde købt den. kim siestø begyndte derfor på nabogrunden 2‐4 måneder, før blokhus gik i gang med at bygge. på kim siestøs pylon stod ”amager lagerhaller”. han talte med gitte malling, a’sign skilte & reklame a/s, der fortalte, at kim siestø havde henvendt sig vedrørende opstilling af en pylon, der skulle være magen til den, som amagerlagerhotel.dk havde opsat. han har aldrig set amager lagerhaller bruge navnet lagerhotel ud over som registreret binavn. der har ikke været forvekslingstilfælde. der er to andre lagervirksomheder i området. rené sørensen har forklaret, at idéen til at drive lagerhotel fra kirstinehøj kom fra jan kjær. han står for selskabets hjemmeside og er registreret som ejer af domænenavnet. domænenavnet tjener primært blokhus, der også betaler for navnet. selskabet gjorde til at begynde med ikke så meget ud af markedsføring ud over i erhvervsbladet for amager. da der ikke var nok interesserede, etablerede han hjemmesiden og begyndte at annoncere i den blå avis. christian abildgaard har forklaret, at han er uddannet ejendomsmægler. gitte malling har fortalt ham, at kim siestø, dagen efter at blokhus havde opsat sin pylon, rettede henvendelse til a’sign skilte & reklame a/s og bestilte en pylon, der skulle være magen til og med samme navn. kim siestø har forklaret, at han er mureruddannet og begyndte selvstændig virksomhed i
20. murerfirmaet havde brug for mere plads, hvorfor han købte grunden kirstinehøj 1 i februar‐ marts
21. kirstinehøj er en cirkulær vej, hvor numrene ikke ligger som på andre veje. amager lagerhaller ejer i dag ejendommen. da mange erhvervsvirksomheder mangler lagerplads, fik han idéen til udlejning, som påbegyndtes i sommeren
22. annoncerne i amager bladet og dragør nyt fra
23. august 2006 var indrykket, fordi en af de første lejere havde opsagt lejemålet. amager lagerhaller havde annonceret tidligere. virksomheden annoncerer hver
24. dag i amager bladet og dragør nyt, selvom der egentligt ikke er behov derfor, da der er venteliste på rummene. virksomhedens hjemmeside har fungeret siden sommeren
25. - 5 - hjemmesiden for amagerlagerhaller.dk blev taget i brug foråret/sommeren 2006, i forlængelse af at man registrerede navnet. virksomhedens kundekreds er delvist sammenfaldende med blokhus’ kundekreds. amager lagerhaller har dog ingen privatkunder. amager lagerhallers rum er større. virksomheden ansøgte kommunen om et ledigt grundstykke og fik i den forbindelse tilladelse til at flytte skel på grunden kirstinehøj nr.
26. han kender gitte malling, som har serviceret amager lagerhaller med skilte etc. amager lagerhaller har aldrig bestilt den beskrevne pylon. han har derimod haft en samtale med gitte malling om, at amager lagerhaller gerne ville have sat et stofbanner om byggeriet op. han har ikke bebrejdet hende, at hun har lavet en pylon for blokhus. da han så navnet på pylonen hos blokhus, blev han forundret, da navnet amager lagerhaller var indarbejdet. han syntes, at blokhus snyltede på navnet. han lod navnet ”amager lagerhotel aps” registrere for at sikre sig imod udnyttelse. han er ikke bekendt med, at der er sket forveksling med blokhus’ virksomhed. han har ingen aktuelle planer om at bruge navnet amagerlagerhotel men kan ikke udtale sig om det på længere sigt, ligesom han heller ikke kan udelukke, at der på længere sigt bliver sat en pylon op. gitte malling har forklaret, at hun er direktør for a’sign skilte & reklame a/s. virksomheden har ligger på kirstinehøj
27. a’sign skilte & reklame a/s har opsat en skiltepylon på kirstinehøj
28. ordren blev modtaget
29. april
30. virksomheden arbejder jævnligt sammen med blokhus. hun kender også kim siestø, som virksomheden også har lavet meget arbejde for. kim siestø kontaktede hende på et tidspunkt om opsætning af en pylon. hun husker ikke længere, hvad der skulle stå på den, men der var i hvert fald et logo for siestø’s virksomheden. hun husker ikke præcist om kim siestø bad om at få lavet et logo med navnet ”amager lagerhotel” eller ”amager lagerhaller”. a’sign skilte & reklame fik ikke ordren. hun kan ikke huske, om hun talte med blokhus om dette, men det er sandsynligt, da hun talte løbende med virksomheden. parternes argumenter - 6 - blokhus har gjort gældende, at amager lagerhaller aps har overtrådt markedsføringslovens § 1 om god markedsføringsskik, § 5 om sammenlignende reklame, § 18 om brug af andres forretningskendetegn samt anpartsselskabslovens §
31. amager lagerhaller skal derfor betale blokhus et vederlag på 20.000 kr., jf. markedsføringslovens §
32. ”amagerlagerhotel.dk” er et mærke, der tilhører blokhus. idet ordet ”lagerhotel” er sammenstillet med en geografiske betegnelse samt tilføjet ”dk”, har mærket tilstrækkeligt særpræg til at være beskyttet efter markedsføringsloven. mærket kan ikke anses for at have deskriptiv karakter. retten er stiftet ved ibrugtagning og senere indarbejdelse. blokhus har anvendt mærket, inden amager lagerhaller fik det registreret som binavn. tidsprioriteten skal regnes fra registreringen hos dk.hostmaster, og det er i den forbindelse uden betydning, hvornår hjemmesiden blev aktiv. det må tillægges vægt, at selskabet ved opsætning af en pylon, tilkendegav overfor omverdenen, at man ville drive virksomhed under navnet ”amagerlagerhotel.dk”. subsidiært gør blokhus gældende, at amager lagerhaller har handlet i ond tro. der henvises i den forbindelse til, at blokhus allerede havde opsat en pylon med navnet ”amagerlagerhotel.dk”, da amager lagerhaller anmeldte navnet som binavn til erhvervs‐ og selskabsstyrelsen, hvorfor det er uden betydning, at amager lagerhaller fik registret ders binavn først. det registrerede binavn ”amager lagerhotel aps” er næsten identisk med navnet ”amagerlagerhotel.dk”, og navnene er forvekslelige. der skal i den forbindelse lægges vægt på, at virksomhederne har stort set samme kundekreds og samme geografiske placering. amager lagerhaller har derfor overtrådt markedsføringslovens § 18 og dermed også lovens §
33. det bemærkes endvidere, at registreringen af ”amager lagerhotel aps” som binavn er i strid med anpartsselskabslovens §
34. idet vidneforklaringen fra gitte malling ikke kan tillægges afgørende vægt, må det efter bevisførelsen lægges til grund, at amager lagerhaller har forsøgt at få fremstillet en identisk pylon med navnet ”amager lagerhotel aps”, og der foreligger dermed en overtrædelse af markedsføringslovens §
35. - 7 - det er ikke afgørende, om der er lidt et tab, men derimod at der er foretaget en bevidst, kvalificeret handling. amager lagerhaller skal derfor betale et vederlag, der skønsmæssigt kan ansættes til 20.000 kr. i forhold til fastsættelse af sagens omkostninger gøres det gældende, at det skal tillægges vægt, at amager lagerhaller først har frafaldet sin selvstændige påstand kort før hovedforhandlingen. amager lagerhaller har gjort gældende, at selskabet er berettiget til at antage binavnet ”amager lagerhotel aps” og anmelde det til erhvervs‐ og selskabsstyrelsen. selskabet har ikke derved eller i øvrigt krænket en ret tilhørende blokhus. blokhus har frafaldet sit oprindelige anbringende om at have en varemærkeret til navnet ”amagerlagerhotel.dk”, en sådan ret ville heller ikke kunne opnås. amager lagerhaller har anmeldt navnet ”amager lagerhotel” som binavn, før blokhus anmodede om sin registrering. det er i den forbindelse uden betydning, hvornår rené sørensen fik registreret navnet hos dk.hostmaster. blokhus har ikke opnået en beskyttet ret til navnet som forretningskendetegn. en sådan beskyttelse forelå i hvert fald ikke i maj
36. navnet ”amagerlagerhotel.dk” har deskriptiv karakter og er i bedste fald et navn med uendeligt svagt særpræg. blokhus har heller ikke indarbejdet navnet, idet opstilling af en pylon med navnet ikke i sig selv udgør indarbejdelse. hvis der er opnået en eller anden form for navnebeskyttelse, omfatter den ikke beskyttelse af et binavn. forklaringerne fra ejerne af blokhus dokumenterer ikke, at amager lagerhaller har forsøgt at opstille en pylon, der er identisk med den, som blokhus har opstillet. blokhus har således ikke et beskyttet forretningskendetegn, og amager lagerhaller har ikke handlet på en måde, der kan bebrejdes selskabet. der foreligger derfor ingen krænkelse af markedsføringsloven eller anpartsselskabsloven, og der er ikke hjemmel til, at amager lagerhaller skal betale blokhus et vederlag. der er heller ikke lidt et tab. - 8 - i forhold til sagens omkostninger gøres det gældende, at blokhus ikke er påført større omkostninger ved at have forholdt sig til amager lagerhallers selvstændige påstand. rettens begrundelse og resultat efter bevisførelsen lægges det til grund, at amager lagerhaller i august 2006 begyndte at udleje lagerrum fra adressen kirstinehøj 54 under anvendelse af selskabets eget navn. amager lagerhaller havde således taget sit navn i brug, da blokhus den
37. maj 2007 opsatte en pylon med navnet ”amagerlagerhotel.dk” på nabogrunden kirstinehøj
38. det er ubestridt, at amager lagerhaller havde kendskab til blokhus’ brug af navnet ”amagerlagerhotel.dk”, da førstnævnte selskab anmeldte navnet ”amager lagerhotel aps” som binavn til erhvervs‐ og selskabsstyrelsen. navnene er stort set identiske, og registreringen indebærer en risiko for forveksling, idet der er tale om to virksomheder inden for samme branche drevet fra naboejendomme. anmeldelsen af binavnet udgør derfor en overtrædelse af anpartsselskabslovens § 2, stk.
39. amager lagerhaller tilpligtes derfor at få slettet registreringen af binavnet ”amager lagerhotel aps” hos erhvervs‐ og selskabsstyrelsen, ligesom amager lagerhaller er uberettiget til at bruge navnet. efter bevisførelsen må det lægges til grund, at amager lagerhaller ikke har brugt navnet ”amager lagerhotel aps” i markedsføringsmæssigt øjemed, og at registreringen af binavnet udelukkende havde defensiv karakter. det er ikke godtgjort, at amager lagerhaller har forsøgt at opstille en pylon med anvendelse af navnet, hvorfor amager lagerhaller frifindes for overtrædelse af markedsføringslovens § 1, 5 og
40. da der ikke foreligger en overtrædelse af markedsføringsloven, har amager lagerhaller ikke krav på vederlag, hvorfor amager lagerhaller frifindes for påstand
41. parterne findes at skulle bære egne omkostninger, idet der herved lægges vægt på sagens resultat. thi kendes for ret: - 9 - amager lagerhaller skal anerkende, at selskabet har været og fortsat er uberettiget til at anvende navnet ”amager lagerhotel aps” samt variationer heraf. amager lagerhaller aps tilpligtes i erhvervs‐ og selskabsstyrelsen at slette sit registrerede binavn ”amager lagerhotel aps”. amager lagerhaller aps frifindes for blokhus aps’ påstand
42. hver part bærer egne omkostninger. kai w. bested mette christensen hans jørgen nielsen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den