sø- & handelsrettens dombog

- kj udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ den

1. november 2007 blev af retten i sagen p-28-06 1) charlotte thomsen (advokat steen djurtoft) 2) danny thomsen (advokat steen djurtoft) mod anpartsselskabet af
2. august 2004 aps under konkurs (tidligere byggebiksen aps) (advokat stephan ravn berg) afsagt sålydende d o m: sagen vedrører spørgsmålet om, hvorvidt charlotte og danny thomsen har separatiststilling i anpartsselskabet af
3. august 2004 aps under konkurs (herefter: konkursboet) med hensyn til en forudbetalt købesum for vinduer. - 2 - påstande charlotte og danny thomsen har nedlagt påstand om, at konkursboet skal anerkende, at de har et separatistkrav i konkursboet på 67.577,53 kr. med tillæg af procesrente fra den
4. august 2004 og med procesrente af 7.380,47 kr. fra den
5. august 2004 til den
6. oktober
7. konkursboet har påstået frifindelse, mod at kravet anerkendes som et simpelt krav i henhold til konkurslovens §
8. sagsfremstilling anpartsselskabet af
9. august 2004 aps hed forud for konkursen byggebiksen aps og drev virksomhed med salg af vinduer, døre og trapper. virksomheden producerede ikke selv vinduer m.v., men fik dem produceret hos anpartsselskabet rødbo. charlotte og danny thomsen bestilte ifølge ordrebekræftelse af
10. juni 2004 vinduer hos byggebiksen aps for 74.958 kr. inkl. moms, og byggebiksen aps bestilte udførelsen af vinduerne hos anpartsselskabet rødbo. sidstnævnte havde på det tidspunkt stillet som betingelse for levering til byggebiksen aps, at byggebiksen aps betalte kontant. vinduerne var produceret i hvert fald den
11. august 2004 og henstod herefter hos anpartsselskabet rødbo. vinduerne blev ikke leveret til byggebiksen aps eller til charlotte og danny thomsen. den
12. august 2004 faxede anpartsselskabet rødbo en leveringsoversigt til byggebiksen aps, der bl.a. indeholdt vinduerne bestilt af charlotte og danny thomsen. det fremgik af det medfølgende brev, at oversigten vedrørte varer til afhentning den
13. august. endvidere fremgik det, at parternes mellemværende skulle være 224.187,29 kr., og at anpartsselskabet rødbo havde modtaget en check på 240.000 kr. fra byggebiksen aps. - 3 - den
14. august 2004 indbetalte charlotte og danny thomsen 74.958 kr. til byggebiksen aps’ bankkonto. byggebiksen aps meddelte i et brev af
15. august 2004 charlotte og danny thomsen, at leveringen af vinduerne var rykket til uge 36 som følge af uforudsete produktionsvanskeligheder. ved dekret af
16. august 2004 blev byggebiksen aps erklæret konkurs på grundlag af en begæring indgivet af anpartsselskabet rødbo. fristdagen er den
17. august
18. advokat stephan ravn berg blev udpeget som kurator. efter kurators anmodning har anpartsselskabet rødbo angiveligt ud fra et omstødelsessynspunkt indbetalt 240.000 kr. til konkursboet. charlotte og danny thomsen har anmeldt et separatistkrav på 74.958 kr. i konkursboet. i forbindelse med fordringsprøvelsen anerkendte kurator det anmeldte krav som simpelt krav, hvilket han meddelte charlotte og danny thomsen ved brev af
19. november
20. charlotte og danny thomsen har den
21. oktober 2006 modtaget a conto dividende på 7.380,47 kr. charlotte og danny thomsen har den
22. november 2006 anlagt sag mod konkursboet. danny thomsen har forklaret, at han og charlotte bestilte de omhandlede vinduer. de betalte for vinduerne, men de fik dem aldrig leveret. de har efterfølgende indgået en aftale med anpartsselskabet rødbo om køb af vinduerne. parternes argumentation. charlotte og danny thomsen har gjort gældende, at de har krav på tilbagebetaling af den betalte købesum efter konkurslovens § 82 eller dennes analogi og tillige ud fra erstatningsbetragtninger. byggebiksen aps havde forud for konkursen betalt anpartsselskabet rødbo kontant for en leverance af vinduer, der bl.a. omfattede de vinduer, som charlotte og danny thomsen havde bestilt hos og betalt for til - 4 - byggebiksen aps. anpartsselskabet rødbo skulle have leveret vinduerne til byggebiksen aps ved modtagelsen af betalingen, hvorfor konkursboet på dekrettidspunktet i realiteten var ejer af vinduerne. konkursboets efterfølgende krav om, at anpartsselskabet rødbo skulle tilbagebetale de modtagne 240.000 kr. ud fra et omstødelsessynspunkt, var uberettiget og har påført charlotte og danny thomsen et tab. som følge heraf er de berettiget til forlods af konkursboet at modtage den betalte købesum retur. da der foreligger særlige omstændigheder, har de endvidere krav på rente af det betalte beløb fra betalingstidspunktet, jf. rentelovens § 3, stk.
23. konkursboet har gjort gældende, at ejendomsretten til de bestilte varer ikke var overgået til byggebiksen aps på konkurstidspunktet, idet varerne ikke var leveret forud for dekretets afsigelse. den af charlotte og danny thomsen til byggebiksen aps betalte købesum er ikke holdt adskilt fra de øvrige midler i selskabet. charlotte og danny thomsen har derfor ikke et separatistkrav i konkursboet, men alene et almindeligt simpelt krav. det forhold, at anpartsselskabet rødbo har tilbagebetalt de 240.000 kr., som forud for konkursen var modtaget som betaling fra byggebiksen aps, har ikke betydning for afgørelsen af nærværende sag. charlotte og danny thomsen har tidligst krav på rente beregnet 30 dage fra indbetalingstidspunktet. skifterettens bemærkninger. det lægges til grund, at de 74.958 kr., som charlotte og danny thomsen indbetalte til byggebiksen aps’ bankkonto den
24. august 2004, ikke blev holdt adskilt fra selskabets øvrige midler. beløbet kan derfor ikke identificeres som tilhørende charlotte og danny thomsen, men indgår i konkursmassen. som følge heraf, og da det af charlotte og danny thomsen i øvrigt anførte ikke kan føre til et andet resultat, finder skifteretten ikke, at der tilkommer charlotte og danny thomsen separatiststilling i konkursboet for det omhandlede beløb. konkursboets frifindelsespåstand tages derfor til følge. de tilkendte sagsomkostninger dækker konkursboets udgift til advokatbistand. - 5 - thi kendes for ret: anpartsselskabet af
25. august 2004 aps under konkurs frifindes. i sagsomkostninger skal charlotte og danny thomsen inden 14 dage betale 12.500 kr. til anpartsselskabet af
26. august 2004 aps under konkurs. mette skov larsen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den