sø- og handelsrettens dombog

- udskrift af sø- og handelsrettens dombog ────────── den

1. december 2002 blev af skifteretten i sagen p-0010-02 cia mediacentralen a/s (advokat poul meldgaard) mod scoop records aps under konkurs (advokat niels e. valdal) afsagt sålydende d o m: sagen drejer sig om, hvorvidt en meddelelse af en transport til sagsøgeren, cia mediacentralen a/s, af et tilgodehavende, scoop records aps havde hos edel records denmark a/s, opfylder betingelserne i gældsbrevslovens § 31, og dermed hvem af parterne, der er berettiget til at få det omtvistede og deponerede beløb udbetalt. påstande: - 2 - sagsøgeren har nedlagt påstand om, at scoop records aps under konkurs tilpligtes at anerkende, at sagsøgtes krav mod edel records kr. 206.592,00 i henhold til transporterklæring af
2. maj 2001 afgivet af scoop records aps overfor cia mediacentralen a/s om kravet på et fast kronebeløb pr. solgt enhed af albummet "hang on" med kunstneren "freedom", katalognum- mer scoop 48128-2, er transporteret til sagsøger og tilhører denne. boet har nedlagt påstand om frifindelse. sagsfremstilling: sagsøgeren, et internationalt reklamebureau, indgik i foråret 2001 en aftale med pladeselskabet scoop records aps (herefter scoop) om markedsføring af albummet "hang on" med kunstneren "freedom". sagsøgeren tog som led i aftalen kontakt til tv2 og indgik på vegne af scoop en markedsføringsaftale. i forbindelse hermed gav scoop sagsøgeren transport i et tilgodehavende hos et selskab, edel records denmark a/s (herefter edel), med hvilken scoop havde indgået en aftale om distribution af albummet. det fremgår af transporterklæring af
3. maj 2001, at scoop giver sagsøgeren "...transport i et fast kronebeløb pr. solgt enhed af albummet hang on med kunstneren freedom, katalognummer scoop 48128-2 - efter nedennævnte retningslinier: stykpris for de første 9.000 solgte albums har cia ingen transportrettigheder. for solgte albums mellem 9.001 stk. og til 52.000 stk. gives transport til cia på kr. 12,- pr. solgt album. hensættelse cia videresender nærværende transport til scoop records's distributør edel records, grønnegade 3, 1107 københavn k, att. regnskabschef nils trier. edel records vil herefter drage omsorg for, at der for hvert solgt album, der overstiger 9.000 enheder, hensættes kr. 12,- på særskilt konto til senere afregning til cia. denne hensættelse sker, inden edel records videreafregner det resterende nettobeløb pr. solgt enhed til scoop records. betaling på foranledning af scoop records og cia udbetaler edel records det på kontoen hensatte beløb til cia. det er på forhånd aftalt, at cia fremsender faktura den
4. august 2001." den
5. maj 2001 sendte sagsøgeren transporterklæringen til edel med anmodning om, at edel - 3 - noterede transporten. den
6. oktober 2001 gik scoop konkurs, og advokat niels e. valdal blev udpeget som kurator. ved brev af
7. november 2001 anmodede edel sagsøgte om at fremsende "opgørelsen", såfremt denne var udarbejdet af direktør peter grønbæk. edel oplyste samtidig, at beløbet i henhold til transporten ville blive tilbageholdt, indtil parterne internt fik afklaret, hvem der er berettiget til at modtaget beløbet. den
8. november 2001 fremsendte sagsøgeren faktura af
9. oktober 2001 til edel med anmodning om betaling i henhold til transport. samme dag blev kopi af fakturaen sendt til scoop. forklaringer: preben nielsen har forklaret, at han er kreditchef hos sagsøger. sagsøger skulle markedsføre "hang on" med "freedom" for scoop. den sædvanlige procedure ved en sådan markedsføringsaftale er, at der bliver givet tilsagn om reklame hos tv
10. i de fleste tilfælde kræver tv2 en up frontbetaling og betaling af et beløb efter endt markedsføringsperiode. efter endt markedsføringsperiode fremsender tv2 regning på det resterende beløb til sagsøger, som herefter opkræver beløbet hos sine kunder. med andre ord hæfter sagsøger direkte overfor tv2 for betaling af fakturaen og bærer derfor risikoen for sine kunders eventuelle manglende betalingsevne. sagsøger foretager derfor en kreditvurdering af sine kunder. normalt søger sagsøger sikkerhed for kundernes betalingsdygtighed ved forsikring eller bankgaranti. i nærværende sag har scoop betalt up front-beløbet til sagsøger. da det resterende beløb afhang af, hvor mange albums, der blev solgt indenfor markedsføringsperioden, kunne sagsøger ikke følge sin sædvanlige procedure om sikkerhedsstillelse for scoops betalingsdygtighed. parterne blev derfor enige om, at sagsøger for det resterende beløb fik transport i det beløb, som scoop havde til gode hos edel, da dette beløb tillige afhang af antallet af solgte albums. vidnet har ikke haft noget med udformningen af transporten at gøre og har heller ikke erfaring med at udarbejde transporterklæringer. transporterklæringen blev udarbejdet af scoop. vidnet fik udkast til transporten fremsendt, inden den blev udfærdiget i endelig form. han havde kort - 4 - gennemgået transporten og havde kun den kommentar, at der manglede plads til, at edel kunne underskrive transporten. grunden til, at fakturaen først blev sendt i november, var, at den ikke kunne udarbejdes, før sagsøger havde modtaget faktura fra tv
11. tv2 kunne ikke udfærdige fakturaen, da edel ikke havde sendt den endelige opgørelse over solgte eksemplarer til tv
12. fakturaen blev straks lavet, da faktura fra tv2 var modtaget. vidnet sendte, ifølge fast praksis i branchen, kopi af fakturaen til sagsøgte til orientering. vidnet ved ikke, hvorfor formuleringen "på foranledning af" var anvendt i erklæringen. grunden til, at formuleringen "til senere afregning" var anvendt, er vel, at det endelige transportbeløb først kunne findes ved periodens udløb. vidnet ved ikke, om edel oprettede en særskilt konto som foreskrevet i erklæringen. det var edel, som holdt øje med salget af albummet, og sagsøger blev ikke holdt løbende orienteret herom og udøvede ikke nogen kontrol hermed. peter grønbæk har forklaret, at han var direktør hos scoop i maj
13. sagsøger havde på vegne af scoop taget kontakt til tv2, som lavede en tv kampagne for scoop. i forbindelse hermed skulle sagsøger betale et up front-beløb for kampagnen. endvidere skulle sagsøger betale x antal kroner pr. solgt eksemplar til tv2, et beløb som scoop efterfølgende skulle betale til sagsøger. up front-beløbet var blevet betalt. transporten af scoops tilgodehavende hos edel skulle sikre betaling af det resterende beløb. vidnet havde udfærdiget udkastet til transporterklæringen, som han havde diskuteret med preben nielsen. han mener, at preben nielsen havde den kommentar, at edel skulle med på transporten. vidnet har ikke udarbejdet transporterklæring af denne art før. det er vidnets opfattelse, at meningen med formuleringen "på foranledning af" var, at edel skulle have hans accept, førend de kunne udbetale det transporterede beløb til sagsøger, idet der mellem parterne skulle være enighed om antallet af solgte albums. scoop havde dermed en kontrolfunktion med hensyn til edels opgørelse over antallet af solgte albums. hvis scoop ikke havde denne kontrolfunktion, ville transporten jo være en blanco check. - 5 - med formuleringen "hensættelse til senere afregning" menes der, at der først skulle ske afregning, når reklameperioden var overstået, idet antallet af solgte enheder ikke endeligt kunne opgøres før. også her var der en kontrolfunktion hos sagsøger. han mener ikke, at edel oprettede en særskilt konto, hvortil hensættelse skulle ske. han havde modtaget løbende opgørelse over salget af de enkelte katalognumre. scoop har ikke fået noget udbetalt af edel, og han ved ikke, om sagsøger har. faktura med revisorpåtegning blev aldrig lavet af edel, selvom han havde opfordret edel til at antage en revi sor. nils trier har forklaret, at han i foråret 2001 var regnskabs- og økonomichef hos edel. edel distribuerer albums for pladeselskaber. distributionen sker gennem et logistik firma, gdc, der registrer salget af de enkelte albums. på baggrund af lister fra gdc udarbejder edel salgsopgørelser til pladeselskaberne. disse salgsopgørelser danner grundlag for afregning af omsætningnen over for de enkelte pladesel- skaber. normalt bliver der i afregningen fratrukket blandt andet copyright og betaling for distribution. nettoomsætningen bliver udbetalt en gang om måneden til pladeselskaberne. edel havde også udbetalt nettoomsætningen til scoop en gang om måneden. der var dog i nogle måneder sket tidligere udbetaling end sædvanlig, fordi peter (grønbæk) havde haft likviditetsproblemer. sagsøger og edel havde i forbindelse med transporten aftalt, at edel af praktiske årsager skulle håndtere tilbageholdelsen og afregningen. vidnet regnede med, at der med transporten kom et nyt beløb ind, der skulle fratages førend edel kunne udbetale nettoomsætningen til scoop, hvilket - selvfølgelig - bevirkede, at det månedlige beløb, som skulle udbetales til scoop, blev reduceret tilsvarende. transportbeløbet var identificeret ved en særskilt konto i bogholderiet og havde som sådant ikke været adskilt fra edels andre midler. grunden til, at der ikke var oprettet særskilt bankkonto, var, at edels revisor havde ment, at hensættelse til en bogføringskonto var tilstrækkelig. dette var deres praksis. betalingen af det deponerede beløb var sket fra edels driftskonto. - 6 - vidnet mente, at der med den fremsendte faktura var grundlag for udbetaling af det hensatte beløb. vidnet mente ikke, at sagsøgtes samtykke var nødvendigt for ud betalingen. den eneste grund til, at edel ikke har betalt til sagsøger, er, at edels advokat på baggrund af henvendelser fra sagsøgte havde frarådet det. beløbet blev derfor deponeret. den manglende betaling skyldes derfor ikke manglende vilje, men at edel i denne sag har gået med livrem og seler. procedure: sagsøgeren har til støtte for den nedlagte påstand gjort gældende, at transporterklæringen opfylder betingelserne i gældsbrevslovens § 31, idet den er klar og tydelig. erklæringen bærer overskriften "transport", og det fremgår ordret af erklæringens ordlyd, at scoop har givet sagsøgeren transport i et fast kronebeløb pr. solgt enhed af albummet "hang on". dette er nærmere defineret under afsnittet "stykpris", hvor det fremgår, at der for solgte al- bums mellem 9001 stk. og til 52.000 stk. gives en transport til sagsøgeren med kr. 12,- pr. solgte album. det fremgår endvidere af erklæringen, at edel skulle hensætte det transporterede beløb på en særskilt konto til senere afregning til sagsøgeren. da det således var edel, som skulle drage omsorg for administrationen af transportaftalen, har det ingen betydning, at hensættelse af det transporterede beløb skete til en konto i edels bogholderi og ikke til en særskilt bankkonto. idet afregningen skulle ske ved sagsøgerens fremsendelse af faktura var scoop under alle omstændigheder ikke i stand til at råde over beløbet. det bestrides, at scoop skulle godkende udbetalingen. det fremgår klart og tydeligt af transporterklæringen, at betaling skulle ske til sagsøgeren, idet det under afsnittet "betaling" er anført, at det hensatte beløb skal udbetales til sagsøgeren, og at det er sagsøgeren som den
14. august 2001 skal fremsende faktura. den manglende betaling har ikke været udtryk for, at edel har været i tvivl om, hvem der skulle betales til. sagsøgte har til støtte for den nedlagte påstand gjort gældende, at transporterklæringen ikke er klar og tydelig, idet transporterklæringen skal læses som en helhed. formuleringen "til senere afregning" indicerer, at sagsøgeren ikke har et ubetinget krav på - 7 - betaling, idet scoop skulle godkende størrelsen af det hensatte beløb forud for udbetaling til sagsøgeren. scoop har således kunnet råde over fordringen efter overdragelsen. afsnittet om "hensættelse" kan i det hele forstås som beskrivelse af administrationen af fordringen. sådan som afsnittet om "betaling" er formuleret, kræver udbetaling af det hensatte beløb såvel scoops som sagsøgerens godkendelse, hvilket igen indicerer, at scoop har kunnet råde over fordringen. af afsnittet fremgår alene, at der skal hensættes et beløb, men ikke at der kan af- regnes direkte over for sagsøgeren. det fremgår således ikke klart, hvem der efter overdragelsen er den rette kreditor at foretage betaling til. der er ikke sket individualisering af beløbet, hvilket betyder, at der ikke har været et klart grundlag for hvilket beløb, der reelt skyldtes. da erklæringen ud over oplysningen om transport indeholder oplysninger om forretningsgange og vilkår, har erklæringen ikke været så klar og tydelig, således at skyldneren nødvendigvis har forstået, at fordringen er endeligt overdraget til sagsøgeren, og at scoop derfor ikke længere kunne råde over beløbet, hvorfor der ikke er sket en denunciation i overensstemmelse med gældsbrevslovens §
15. rettens bemærkninger: det fremgår af transporterklæringen, at en fordring, hvis størrelse var afhængig af hvor mange albums, der blev solgt inden for en nærmere defineret periode, er blevet transporteret. på trods af, at der er tale om overdragelse af en variabel fordring, kan der ikke ved periodens ophør herske tvivl om hvilken fordring, der er overdraget og størrelsen af denne. på baggrund af de afgivne forklaringer lægger retten til grund, at det var edel, der skulle foretage hensættelsen i henhold til transporten, og at edel i den forbindelse registrerede de transporterede beløb på en bogføringskonto. retten lægger endvidere til grund, at edel på baggrund af den fremsendte faktura ville udbetale det hensatte beløb til sagsøgeren, og at udbetalingen således hverken krævede scoops godkendelse eller accept. når henses til transporterklæringens udformning, fremstilling og formulering samt til skyldners forståelse af erklæringen, finder retten, at scoop med transporterklæringen blev frataget - 8 - rådigheden over fordringen. retten bemærker i den sammenhæng, at hverken fordringens iden- tifikation eller scoops rådighed over beløbet er afhængig af, om det hensatte beløb var individualiseret på særskilt bankkonto. retten finder således, at transporterklæringen opfylder betingelserne efter gældsbrevslovens § 31, hvorfor sagsøgerens påstand tages til følge. thi kendes for ret: scoop records aps under konkurs skal anerkende, at scoop record aps' krav mod edel records denmark a/s kr. 206.592,00 i henhold til transporterklæring af
16. maj 2001 afgivet af scoop records aps overfor cia mediacentalen a/s om kravet på et fast kronebeløb pr. solgt enhed af albummet "hang on" med kunstneren "freedom", katalognummer scoop 48128-2, er transporteret til cia mediacentralen a/s og tilhører denne. scoop records aps under konkurs skal inden 14 dage betale 24.000 kr. i sagsomkostninger til cia mediacentralen a/s. lise bundgaard (sign.) udskriftens rigtighed bekræftes p. j. v. sø- og handelsretten, den