s0016000 - haf udskrift af sø- & handelsrettens dombog ____________ afsagt den 7. oktober 2005 s 16/01 simplot canada ltd. (advokat bent nielsen) mod air cargo express a/s (advokat mogens bach og advo

§ 280, alt med procesrente fra den 27.

august

1. endvidere påstås air cargo express dømt til at anerkende, at sikkerhed for sagsom- kostninger på 550.000 kr., som simplot har indbetalt til sø- og handelsretten, skal frigives til simplot med tillæg af indvundne renter. air cargo express har nedlagt påstand om frifindelse, subsidiært mod betaling af sdr 164.
2. air cargo express’ forsikring dækker ikke, hvis simplot får medhold i sin principale påstand, men alene svarende til den subsidiære påstand, og air cargo express har derfor anmodet retten om også at tage stilling til simplots subsidiære påstand, selv om den princi- pale påstand måtte blive taget til følge. transporten - 3 - haldor topsøe opfordrede tre transportfirmaer til at give tilbud på transporten i et brev af
3. august 1999, hvor der bl.a. stod: ”… ocean transport. your quotation shall be based on and include the following: … d) shipment below deck …” den
4. september 1999 sendte air cargo express et tilbud til haldor topsøe under henvis- ning til opfordringen af
5. august 1999 til at gøre tilbud og senere modtagne tegninger. det fremgik bl.a. af tilbuddet, at federal atlantic lakes line (fall) skulle forestå søtransporten. der stod ikke noget i tilbuddet om, hvorvidt den tilbudte transport var på eller under dæk. haldor topsøe a/s sendte den
6. september 1999 en ”freight quotation summary” til haldor topsøe inc. med gennemgang af de modtagne tilbud. selskabet int. combifragt hav- de afgivet tilbud på transport ”ro/ro” med rederiet atlantic container line (acl) på usd 74.050 og på transport med fall på usd 51.
7. air cargo express havde afgivet tilbud på transport med fall på usd 50.000, og endelig havde transocean afgivet tilbud på transport med ”acl ro/ro” på usd 64.
8. på baggrund af denne oversigt anmodede simplot om at få godset transporteret i over- ensstemmelse med air cargo express’ tilbud på usd 50.000, og ved brev af
9. september 1999 accepterede haldor topsøe air cargo express’ tilbud af
10. september
11. af brevet fremgik bl.a. følgende: ”based on our letter dated 12 august 1999 ... and your quotation dated 7 september 1999, we are pleased to order – on behalf of simplot … the transport to be handled by you under combined transport operator (cto) (multi modal operator) (mto)) responsibility, and negotiable fiata combined trans- port bill of lading according to icc document 500, article 26 is to be issued and signed by [air cargo express] as carrier.” den
12. september 1999 sendte air cargo express activity and time schedule for den om- handlede transport til haldor topsøe og gjorde samtidig opmærksom på, at fall skiftede planer regelmæssigt. sejlplanen blev da også efterfølgende ændret flere gange. ved fax af
13. oktober 1999 fra air cargo express ved ole bachmann fremsendtes en af de reviderede sejlplaner til haldor topsøe. af faxen fremgik bl.a. følgende: - 4 - ”… vedlagt fremsendes revideret schedule. den er baseret på indtil videre mundtligt ok fra load planner hos rederiet i antwerpen, og på de i schedulen nævnte betingelser, i.e.: - lastning på dæk …” af det vedlagte schedule fremgik, at skibet federal mackenzie ikke kunne laste det omhand- lede gods under dæk, idet der stod: ”… ets antwerp m/s ”federal mackenzie” or sub. 18/10 … conditions: … shipment on ”federal mackenzie” subject to deck loading. …” efter at ib poulsen fra haldor topsøe havde inspiceret indpakningen af godset i soissons, gav haldor topsøe a/s i en fax af
14. oktober 1999, som var udfærdiget af ib poulsen og un- derskrevet af indkøbschef magne johansen, besked til haldor topsøe inc. om, at godset var frigivet til forsendelse og oplyste, at: ”… the basket will be … loaded on board m/s ”federal mackenzie” in antwerp on the 18 or 19 oct. …” godset blev den
15. oktober 1999 lastet som dækslast på m/s federal mackenzie, der er 222,54 m. langt og 23,17 m. bredt og således forholdsvis smalt, således at det kan sejle både på havet og på de canadiske floder og søer. godset var emballeret i en cylinder, der var ca. 24 m lang og beregnet til at stå på ben, der var monteret ved enderne. der var beslag, som kunne bruges til at surre. ifølge en tegning var der på midten af cylinderen følgende påskrift: ”caution do not provide any lashings or load on this portion during transport due to thin walls”, og i en boks i tegningens nederste højre hjørne stod anført: ”marking position of lif- ting and lashing points and center of gravity”. på tegningen var afmærket 4 sådanne punk- ter. godset vejede 83.350 kg. ib poulsen fra haldor topsøe a/s inspicerede den
16. oktober 1999 i antwerpen last- ningen af godset. air cargo express udstedte samme dag ”as carrier” et fiata combined transport bill of lading (fbl), hvori haldor topsøe inc. var anført som afsender og simplot - 5 - som modtager. fbl’et henviste til ”standard conditions

§ 284, stk.

1. tabet er udelukkende en følge af trans- porten på dæk, så der er ikke ret til ansvarsbegrænsning, jf.

§ 284, stk.

1. aftalen om transport under dæk på grundlag af haldor topsøes brev af
2. august 1999, hvorved air cargo express blev opfordret til at gøre tilbud på ”shipment below deck”. air cargo express’ tilbud af
3. september 1999 henviste til dette brev og nævnte intet om, at tilbuddet angik transport af godset som dækslast, ligesom også haldor topsøes accept af
4. september 1999 udtrykkeligt henviste til brevet af
5. august
6. fbl’et angav heller ikke, at godset skulle transporteres på dæk, og klausul 11 i standard conditions får ingen betyd- ning her. aftalen om transport under dæk er ikke efterfølgende blevet ændret, og det bestrides, at haldor topsøe som agent for simplot har accepteret transport på dæk. erstatningskravet skal opgøres i cad. simplot er et selskab, som er registreret og har hjemsted i canada, og betalingsstedet for simplots krav er derfor i canada. også princippet i gældsbrevslovens § 7 må medføre, at simplot som kreditor skal kompenseres for kurstabet ved ikke-rettidig betaling. - 15 - kort efter tabet af købte simplot hos haldor topsøe inc. en ny tilsvarende converter basket til en samlet pris af usd 1.590.
7. beløbet blev betalt i fire rater, og det kostede simplot i alt cad 2.374.685,99 at anskaffe de pågældende beløb i usd. siden bortkomsten af godset er kursen på usd faldet, således at modværdien af det beløb, som blev betalt i usd, er lavere end modværdien af det beløb, som blev betalt i cad. til støtte for den mere subsidiære påstand har simplot gjort gældende, at air cargo express ikke har løftet sin bevisbyrde efter

§ 275, stk.

1, jf. § 274, stk. 1, for, at tabet af godset ikke skyldtes fejl eller forsømmelse hos air cargo express eller hos nogen, som air cargo express svarer for. skønsmændene har således fastslået, at tabet af godset kunne være undgået, hvis god- set havde været surret bedre. det er transportørens ansvar at sikre, at godset et surret og fastgjort tilstrækkeligt. det kan ikke tillægges betydning, at skønsmændene har udtalt, at der ikke generelt er grundlag for at kritisere surringen som uforsvarlig, da dette er en vurdering af samtlige omstændigheder, som det tilkommer retten at foretage. det skal herved tillige ta- ges i betragtning, at skønsmændene har haft et meget usikkert grundlag at foretage deres vurderinger på. air cargo express har ikke bidraget til at oplyse sagen tilstrækkeligt og har undladt at opfylde simplots provokationer, hvilket må tillægges processuel skadesvirkning. air cargo express’ advokat har gjort gældende, at air cargo express ikke havde indgået aftale om lastning af den omhandlede cylinderenhed under dæk. der stod således ikke noget i air cargo express’ tilbud af

1. september 1999 om, at godset ville blive transporteret under dæk, og med den tilbudte pris og omstændighederne i øvrigt har simplot ikke kunnet have nogen forventning om, at transporten ville ske under dæk. transporten skete i henhold til fbl, ef- ter hvis pkt. 11 air cargo express havde ret til at vælge lastning på dæk, og haldor topsøe har da også flere gange tidligere fået udført tilsvarende transporter som dækslast. uanset hvad der oprindelig måtte have været aftalt, havde haldor topsøe endvidere på vegne simplot accepteret, at cylinderenheden blev lastet på dæk på ”federal mackenzie”. air cargo express havde således den
2. oktober 1999 sendt haldor topsøe en revideret sejl- plan med angivelse af, at sejlplanen var betinget af lastning på dæk, idet der henvistes til den vedlagte schedule, hvor det udtrykkeligt var angivet, at afskibning forventedes med ”fede- ral mackenzie” (or substitute), og at lastning på dette skib var ”subject to deck loading”. - 16 - dette accepterede haldor topsøe telefonisk og underrettede haldor topsøe inc. i overens- stemmelse hermed ved fax af
3. oktober
4. yderligere inspicerede og godkendte ib poul- sen fra haldor topsøe lastningen af godset på dæk i antwerpen den
5. oktober 1999, lige- som haldor topsøe og simplot uden indsigelser modtog fbl’et. godset blev således transporteret på dæk i overensstemmelse med parternes aftale herom. der er derfor ikke noget grundlag for at pålægge air cargo express objektivt ansvar efter

§ 284

, og der er heller ikke grundlag for at statuere ansvar efter

§ 275

, idet syns- og skønsmændene har udtalt, at der ikke kan rejses nogen rimelig eller berettiget kritik af lastningen ud fra de forhold, der var gældende på lastningstidspunktet. der var tale om transport af kompliceret gods, hvorom der ikke var givet tilstrækkelige surringsanvisninger, og godset var leveret uden surringsbeslag. skønsmændene har fastslå- et, at cylinderen slet ikke var egnet til den omhandlede transport. selv om ib poulsen var til stede i antwerpen, gav han ikke nogen brugbare instrukser, tværtimod oplyste han, at der ikke måtte foretages krydssurring omkring cylinderenheden. i overensstemmelse med skønsmændenes forklaring må det lægges til grund, at tabet af dækslasten alene skyldes det ekstremt dårlige vejr, som ikke kunne være forudset. simplots kan ikke kræve erstatning i cad, idet tabet er lidt i usd. simplot kan uden ulempe anvende et beløb i usd. sø- og handelsrettens afgørelse det tilbud, som air cargo express afgav den

1. september 1999 på baggrund af haldor top- søes opfordring til at gøre tilbud af
2. august 1999, angav ikke udtrykkeligt, at air cargo express’ tilbud om transport af den omhandlede converter basket på 24 m og godt 83 tons til manitoba med fall for usd 50.000 byggede på en forudsætning om transport som dæks- last. det freight quotation summary, som haldor topsøe sendte simplot den
3. september 1999, gennemgik imidlertid de modtagne tilbud med henblik på at muliggøre sammenlig- ning af de tilbudte transportydelser og priser, og retten finder, at det efter denne gennem- gang må have stået haldor topsøe – som tidligere havde måttet sende tilsvarende sværgods som dækslast - og simplot klart, at air cargo express’ tilbud ikke angik transport under - 17 - dæk, men en transport, som også kunne foregå som dækslast. de tilbud i oversigten (fra int. combifragt og fra transocean), som udtrykkeligt beskrev transportydelsen som transport under dæk (ro/ro), var således langt dyrere end de tilbud (fra int. combifragt og fra air car- go express), som ikke beskrev transportydelsen nærmere. haldor topsøe og simplot, på hvis vegne haldor topsøe handlede, blev endvidere ved air cargo express’ fax af
4. oktober 1999 og det vedlagte schedule gjort opmærksom på, at godset forventedes afsendt med ”federal mackenzie” (or substitute) den
5. oktober 1999, og at forsendelse på dette skib var ”subject to deck loading”, hvilket haldor topsøe og simplot ikke protesterede imod. endvidere overværede ib poulsen fra haldor topsøe lastningen af godset uden at gøre indsigelse imod, at godset blev lastet på dæk, ligesom haldor topsøe og simplot uden indsi- gelse modtog det af air cargo express som transportør i overensstemmelse med indholdet af haldor topsøes brev af
6. september 1999 udstedte fiata combined transport bill of lading, der ikke indeholdt en individuel bestemmelse om retten til at laste på dæk, men dog standard conditions klausul 11, som opfylder det krav om angivelse i konnossementet af, at godset skal eller kan transporteres på dæk, som står i

§ 263, stk.

2,

1. pkt., sammen- holdt med hamborg-reglernes artikel 9, stk. 2,
2. pkt. transporten af godset på dæk var således ikke i strid med en udtrykkelig aftale om transport under dæk, og air cargo express er derfor ikke i medfør af

§ 284, stk.

2, afskåret fra ansvarsbegrænsning efter

kapitel 13. retten finder på grundlag af de sagkyndige dommeres fagkundskab, at det ikke var uforudsigeligt, at der på denne årstid kunne blive tale om en endog meget hård sejlads med netop dette skib i nordatlanten, og at air cargo express burde have sørget for bedre surring af denne dækslast, navnlig ved påsvejsning på dækket af en befæstigelse, som godset kunne kiles fast til, således at det stod fast også i horisontal retning og ikke kunne glide løs, når ski- bet rullede i den hårde sø. da air cargo express ikke har godtgjort, at hverken air cargo express eller nogen, som air cargo express svarer for, ikke har forårsaget eller medvirket til skaden, ifalder air cargo express ansvar jf.

§ 275, stk.

1. retten finder imidlertid, at også haldor topsøe har udvist en vis forsømmelse, der har medvirket til skaden. haldor topsøe havde således ikke sørget for at forsyne godset med fornuftige befæstigelseselementer, men alene skabt mulighed for vertikal befæstigelse, lige- - 18 - som haldor topsøe på forespørgsel meddelte, at man ikke måtte lægge kæder rundt om cy- linderen, uagtet at dette kunne være sket i hvert fald i enderne. air cargo express’ erstat- ningsansvar nedsættes derfor med en tredjedel, jf.

§ 275, stk.

1. air cargo express skal derfor til simplot betale sdr 109.800 med rente som påstået. air cargo express har udlagt 199.400 kr. i honorar til syns- og skønsmændene. retten finder på denne baggrund og under hensyn til sagens udfald, at simplot bør betale 250.000 kr. i sagsomkostninger til air cargo express. simplots anerkendelsespåstand vedrørende sikkerhedsstillelsen for sagsomkostninger tages endvidere til følge, dog således at det nævn- te sagsomkostningsbeløb skal fradrages inden udbetalingen til simplot af restbeløbet inklu- sive indvundne renter. thi kendes for ret air cargo express a/s skal inden 14 dage til simplot canada ltd. betale sdr 109.800 med procesrente fra den
2. august
3. inden samme frist skal simplot canada ltd. betale 250.000 kr. i sagsomkostninger til air cargo express. air cargo express a/s skal anerkende, at den sikkerhed for sagsomkostninger på 550.000 kr., som simplot canada ltd. har indbetalt til sø- og handelsretten, efter fradrag af sagsomkostningerne skal frigives til simplot canada ltd. med tillæg af indvundne renter. michael b. elmer ole gernyx jørgen h. frederiksen (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den - 19 -