afsagt den 1. april 2016 af vestre landsrets 1. afdeling (dommerne eva staal, esben hvam og

dom afsagt den

1. april 2016 af vestre landsrets
2. afdeling (dommerne eva staal, esben hvam og peter juul agergaard (kst.)) i ankesag v.l. b–0707–15 randers kommune (advokat henrik qwist, københavn) mod randersegnens boligforening under konkurs (advokat rasmus munk nielsen, aarhus) retten i randers har den
3. marts 2015 afsagt dom i
4. instans (rettens nr. bs 2-1454/2012). påstande for landsretten har appellanten, randers kommune, gentaget sin påstand om frifindelse. indstævnte, randersegnens boligforening under konkurs, har påstået dommen stadfæstet. supplerende sagsfremstilling den
5. august 2011 blev der afholdt møde mellem randersegnens boligforening og randers kommune. det var et punkt på dagsordenen, at kommunen havde fået kendskab til boligforeningens køb af nøglefærdige byggerier uden støtte. efter henvendelse fra formanden for randers bolig, jan guldmand, udarbejdede boligsel- skabernes landsforening den
6. september 2011 et notat, hvoraf fremgik, at der ikke var hjemmel til at opføre de ustøttede almene boliger, og at det vurderedes, at der havde været en meget ufuldstændig sagsbehandling fra administrationens side. - 2 - der blev efterfølgende den
7. oktober 2011 afholdt et møde mellem randers kommune og randersegnens boligforening. det fremgik bl.a. af mødereferatet, at boligforeningen havde 10 ustøttede projekter i 3 kommuner for 100 mio. kr., der ikke var finansieret, og at kom- munen tilkendegav, at kommunen gerne ville arbejde sammen med boligorganisationen om at godkende en belåning, hvis ministeriet for by, bolig og landdistrikter ville give dispensation hertil. kommunen havde herefter den
8. oktober 2011 møde med ministeriet, hvor ministeriet anbefalede kommunen at udpege en forretningsfører til midlertidigt at overtage boligorga- nisationens administration i henhold til almenboliglovens §
9. ministeriet præciserede bl.a., at der ikke var lovhjemmel til at omdanne boligforeningens ustøttede afdelinger til afdelinger som støttet byggeri med deraf følgende finansiering, og der ikke var lovhjemmel til, at hverken randers kommune eller staten garanterede for låneoptagelse til finansiering af de ustøttede boliger. landsbyggefonden havde herudover ikke mulighed for at yde støtte til finansiering af køb af ustøttede boliger. forvaltningen indstillede herefter til byrådet, at kommunen i medfør af almenboliglovens § 165, stk. 3, udpegede en forretningsfører, der midlertidigt skulle sikre en forsvarlig drift og godkendte et kommissorium for den midlertidige forretningsfører. byrådet besluttede at følge forvaltningens indstilling. randers kommune udarbejdede et kommissorium, hvorefter randers kommune i henhold til almenboliglovens § 165 meddelte randersegnens boligforening påbud og indsatte en midlertidig forretningsfører for at sikre en forsvarlig drift. der blev på foranledning af randers kommune udarbejdet en administrationsaftale mellem arbejdernes andels boligforening (aab) som administrator og randersegnens boligforening som administreret, der trådte i kraft den
10. november
11. det var i aftalen bestemt, at administrator som midlertidig forretningsfører fik tillagt alle kompetencer i relation til beslutninger om boligorganisationen. den midlertidige forretningsfører skulle bl.a. undersøge alle forhold vedrørende boligforeningens køb af ustøttede boliger, herunder undersøge hvorvidt der forelå gyldige bindende aftaler. - 3 - den midlertidige forretningsfører skulle ligeledes udrede alle økonomiske forhold med henblik på at skabe overblik over, hvornår bl.a. aftalerne vedrørende køb af ejendommene var blevet indgået. herudover skulle han bl.a. udarbejde budgetter for hvert enkelt projekt og forslag til finansiering af købene inden for lovens rammer. det bedst mulige forhand- lingsresultat skulle herefter forelægges for tilsynet. herudover skulle det undersøges, hvorvidt randeregnens boligforening havde pådraget sig yderligere forpligtelser udover de nye ustøttede boligprojekter. videre skulle de faktiske og økonomiske forhold i randersegnens boligforening vurderes, herunder hvorvidt der var sket sammenlægning af støttede og ustøttede boligprojekter. det skulle videre vurderes, om de enkelte ejendomme og afdelinger isoleret set havde økonomiske problemer og i givet fald i hvilket omfang, idet revisor havde påvist, at forretningsgangen ikke fungerede tilfredsstillende. administrator skulle i samarbejde med randers bolig endvidere i samarbejde med randersegnens boligforening fremkomme med konkrete forslag til at sikre, at den daglige drift af boligselskabet fungerede, og at der blev etableret en plan for tilfredsstillende arbejdsgange og kontrolsystemer i boligselskabet for at sikre et bedre samlet overblik over boligselskabets administration og økonomiske forhold også i fremtiden. det fremgik af aftalen, at administrator for randersegnens boligforenings regning skulle antage sagkyndig ekstern juridisk og regnskabsmæssig bistand, og at randers kommune som selvskyldnerkautionist indestod for betaling af honorarerne. administrator skulle fremkomme med en foreløbig redegørelse inden udgangen af november måned
12. efterfølgende blev fristen forlænget til den
13. december
14. den
15. november 2011 godkendte økonomiudvalget i randers kommune administrati- onsaftalen. anders rønnebro orienterede den
16. november 2011 forvaltningen i randers kommune om sit arbejde og oplyste bl.a., at han havde haft et møde med boligforeningens bankforbindelse østjysk bank, som ikke havde været interesseret i at drøfte sagen overhovedet. der blev udarbejdet en redegørelse den
17. november 2011 fra advokat henrik steen jensen - 4 - og advokat henrik christian strand, holst, advokater om dispositioner foretaget i randersegnens boligforening. advokaterne vurderede, at boligforeningen ikke var bundet af aftalerne med grundsælgere og entreprenører vedrørende de ustøttede almene boligprojekter. af referatet fra et møde den
18. november 2011 mellem bl.a. anders rønnebro og repræ- sentanter fra randers kommune fremgik det bl.a., at anders rønnebro havde haft for- handlinger med østjysk bank og entreprenører, og ingen af disse ville deltage i en løsning af de økonomiske problemer i randersegnens boligforening. anders rønnebro anbefalede på den baggrund, at randersegnens boligforening blev likvideret. han orienterede om, at han på vegne af boligforeningen havde valgt at skifte bankforbindelse, således at østjysk bank ikke kunne modregne i huslejerne, der skulle betales den
19. december
20. huslejeindbetalingerne indgik herefter på en modregningsfri konto i danske bank med ”ny- randers b.f.” som kontohaver. deloitte & touche konkluderede i et notat af
21. december 2011 på baggrund af en gen- nemgang af de økonomiske forhold i boligforeningen, at såvel randers boligforening som de enkelte afdelinger måtte anses for at være insolvente. den
22. december blev der fra kontoen i danske bank betalt 212.500 kr. til deloitte & touche, 187.500 kr. til holst, advokater og 147.000 kr. til aab v/anders rønnebro. den
23. december 2011 blev der fra samme konto betalt 201.375 kr. til aab, 512.500 kr. til holst, advokater og 518.750 kr. til deloitte & touche. det er disse samlede betalinger på i alt 1.779.625 kr., som randersegnens boligforening under konkurs begærer omstødt. i sin afsluttende redegørelse af
24. december 2011 fastslog anders rønnebro, at der ikke var andre muligheder end at begære boligorganisationen konkurs. der blev herefter indgivet konkursbegæring dog alene for så vidt angik randersegnens boligforening, idet der i sidste øjeblik blev opnået en ordning for afdelingerne. - 5 - den
25. december 2011 afsagde skifteretten i randers konkursdekret over randersegnens boligforening. procedure parterne har i det væsentlige gentaget deres anbringender for byretten og har procederet i overensstemmelse hermed. landsrettens begrundelse og resultat dommerne esben hvam og peter agergaard juul udtaler: efter almenboliglovens § 16, stk. 1,
26. pkt., er en afdeling i en boligorganisation økonomisk uafhængig af andre afdelinger og af boligorganisationen, og det er efter lovens § 16, stk. 1,
27. pkt., den enkelte afdeling, der har skøde på ejendommen. dette betyder bl.a., som det fremgår af u.2008.378 h, at ejendommen er opført som et aktiv i afdelingens regnskab, at lejeindtægter fra ejendommen henføres til afdelingen, og at boligorganisationens kreditorer ikke kan søge sig fyldestgjort i ejendommen. det er ubestridt, at randersegnens boligforening ikke forud for administrationsaftalens indgåelse havde separat forvaltning af afdelingsmidler, jf. bekendtgørelse nr. 1540 af
28. december 2013 om drift af almene boliger mv. § 47, stk.
29. det kan endvidere efter de samstemmende vidneforklaringer på dette punkt, herunder forklaringen afgivet af den midlertidige forretningsfører anders rønnebro, lægges til grund, at oprettelsen af en modregningsfri konto ”ny-randers-b.f” i danske bank skete for at undgå østjysk banks modregning i randersegnens boligforenings indestående til dækning af boligforeningens gæld til banken. kontoen i danske bank var oprettet i randersegnens boligforenings navn, og der var ifølge anders rønnebros forklaring ingen aftaler om begrænsning i boligforeningens råden over kontoen, ligesom en sådan begrænsning heller ikke i øvrigt var søgt sikret. boligforeningen afholdt da også de facto udgifter til egne rådgivere af kontoens midler. flere vidner, herunder - 6 - anders rønnebro og advokaterne henrik steen jensen og henrik strand, holst, advokater, har forklaret, at der i den sidste periode op til konkursen var drøftelser om separering af midlerne tilhørende afdelingerne, men at en sådan separering ikke blev gennemført. det er således heller ikke muligt at udsondre indbetalingerne til den enkelte afdeling på kontoen. den omstændighed, at midlerne på kontoen i danske bank hidrørte fra lejeindbetalinger fra lejerne i de enkelte afdelinger under randersegnens boligforening, er herefter ikke i sig selv udtryk for separat forvaltning for hver enkelt afdeling i henhold til § 47, stk. 2, i be- kendtgørelse om drift af almene boliger mv., ligesom midlerne efter det anførte heller ikke i øvrigt kan anses for at være individualiseret på en sådan måde, at afdelingerne har opnået separatiststatus over midlerne. indeståendet på kontoen pr. konkursdekretet på godt 3,6 mio. kr. er da således også indgået i konkursboet, og der er efter kurator, advokat poul resen stenstrups, forklaring ikke anmeldt separatistkrav i boet vedrørende lejeindbetalingerne. herefter og af de grunde, der er anført af byretten vedrørende betingelserne for omstødelse, tiltræder vi, at de betalinger, som sagen angår, er omstødelige efter konkurslovens §§ 67 og
30. det følger af det ovenfor anførte, at de omhandlede beløb ville være indgået i konkursmassen for randersegnens boligforening, hvis betalingerne ikke var foretaget som sket. konkursboet har herefter lidt et tab i kraft af betalingerne, og randers kommune har som selv- skyldnerkautionist for betalingerne opnået en tilsvarende berigelse. vi tiltræder derfor, at konkursboet i medfør af konkurslovens § 80, jf. § 75 og 76, kan rette et krav som påstået mod randers kommune, der kendte eller burde kende de omstændigheder, der begrunder omstødelseskravet. vi finder ikke, at der under nærværende omstødelsessag og uden forudgående prøvelse i henhold til reglerne i konkurslovens kapitel 16 er grundlag for at tage stilling til, om de betalte krav fra aab v/anders rønnebro, holst, advokater og deloitte & touche ville være foranstillede krav efter konkurslovens § 94, stk. 1, nr.
31. randers kommunes anbringende om, at der under henvisning til kravenes status som krav efter konkurslovens § 94, stk. 1, nr. 1, ikke kan rettes et krav mod randers kommune som selvskyldnerkautionist, kan allerede af - 7 - den grund ikke føre til, at der sker frifindelse af randers kommune i denne sag. vi stemmer med denne begrundelse for at stadfæste byrettens dom. dommer eva staal udtaler: konkursboet har gjort gældende, at de omtvistede betalinger til den midlertidige forret- ningsfører, advokaterne og revisor er omstødelige, og at kommunen derfor som selvskyld- nerkautionist skal tilbagebetale honorarerne, mens kommunen i første række har gjort gæl- dende, at betalingerne ikke er omfattet af konkurslovens regler henset til baggrunden for deres opståen. betalingerne fandt som anført i byrettens præmisser sted fra en konto, som den midlertidige forretningsfører havde oprettet i danske bank til brug for lejeindbetalingerne fra de enkelte afdelinger for december måned. randersegnens boligforening var en almen bolig- organisation, der var organiseret med almene boligafdelinger. disse afdelinger kan ikke anses som selvstændige juridiske enheder, jf. højesterets dom gengivet i u 2008.1983, og afdelingerne kunne derfor ikke få et cvr-nummer og dermed oprette en konto i et penge- institut. randers kommune blev som tilsynsmyndighed på et sent tidspunkt bekendt med, at bolig- organisationen havde erhvervet indtil flere ustøttede boliger, og at der var finansierings- problemer vedrørende de ustøttede boliger. kommunen modtog i begyndelsen af oktober måned 2011 et notat fra boligselskabernes landsforening, og boligorganisationens forret- ningsfører gik af. kommunen deltog den
32. oktober 2011 i et møde med ministeriet for by, bolig og landdistrikter, hvorefter forvaltningen indstillede til byrådet, at kommunen benyttede sig af adgangen i almenboliglovens § 165 til at indsætte en midlertidig forretningsfører, hvilket herefter blev besluttet. der blev oprettet en administrationsaftale mellem arbejdernes andels boligforening (aab) i aarhus og randersegnenens boligforening som administreret, hvori det blev aftalt, at aab skulle være administrator og anders rønnebro skulle være midlertidig forretningsfører, og at administrator skulle antage juridisk og regnskabsmæssig bistand. den midlertidige - 8 - forretningsfører, advokaterne og revisor udfærdigede notater og redegørelser, hvoraf bl.a. fremgik, at boligforeningen havde handlet i strid med lovgivningen ved erhvervelsen og projekterne med de ustøttede boliger, ligesom det også fremgik, at boligorganisationen var insolvent, og at der var omstødelige pantsætninger til banken. anders rønnebro disponerede som midlertidig forretningsfører over kontoen oprettet i danske bank, og umiddelbart før konkursen blev regningerne til den midlertidige forret- ningsfører, advokaterne og revisor betalt. restindeståendet på kontoen blev efter konkurs- dekretet overført til konkursboet. det er ubestridt, at indeståendet på kontoen stammede fra lejeindbetalinger for december måned og dermed kom fra afdelingernes lejere. kommunalbestyrelsen fører tilsyn med de almene boligorganisationer, jf. almenboliglovens § 164, og kommunalbestyrelsen kan efter § 165, stk. 1, meddele de påbud, som skønnes nødvendige for at sikre forsvarlig drift af den almene boligorganisation og i særlige tilfælde udpege en midlertidig forretningsfører, jf. stk.
33. der gælder særlige regler for likvidation af almene boligorganisationer, jf. kapitel 20 i bekendtgørelse om drift af almene boliger m.v., og konkurslovens regler om rekonstruktion og tvangsakkord er efter min opfattelse ikke anvendelige for en nødlidende almen boligorganisation. det var velbegrundet, at kommunen anvendte almenboliglovens § 165, da den blev bekendt med forholdene i randersegnens boligforening. den midlertidige forretningsfører fik kun få uger til at udrede alle forholdene vedrørende boligforeningens ustøttede køb af 10 ejendomme, til at forsøge at finde en forhandlingsløsning med østjysk bank og til at komme med konkrete forslag til at sikre en forsvarlig fremtidig drift af boligselskabet. det viste sig hurtigt, at boligforeningen var insolvent, og at en økonomisk løsning ikke var mulig, og det var derfor nødvendigt at indgive en konkursbegæring. på denne baggrund finder jeg, at oprettelsen af den modregningsfri konto i danske bank tilhørende ny-randers b.f i en situation som den foreliggende har været tilstrækkeligt til at separere afdelingernes midler fra boligorganisationens, idet det på grund af tidspresset ikke kan bebrejdes den midlertidige forretningsfører, at han ikke sørgede for yderligere separering af de enkelte afdelingers midler, ligesom den midlertidige forretningsfører også var berettiget - 9 - til at betale fakturaerne fra aab, advokatfirmaet og revisor, selv om han vidste, at konkurs var umiddelbart forestående. jeg lægger herved også vægt på, at midlerne på kontoen ikke var penge, som rettelig tilhørte boligorganisationen, og som derfor bør tilfalde boligorganisationens kreditorer, herunder østjysk bank, ligesom jeg også lægger vægt på, at det må antages, at det arbejde, der var udført af den midlertidige forretningsfører, advokaterne og revisor i et vist omfang har kunnet anvendes af kurator. jeg stemmer derfor for at tage kommunens påstand til følge. efter stemmeflertallet stadfæstes byrettens dom herefter. efter sagens udfald skal randers kommune betale sagsomkostninger for landsretten til randersegnens boligforening under konkurs med 80.000 kr. beløbet er til dækning af ud- gifter til advokatbistand. beløbet til dækning af udgifter til advokatbistand er inkl. moms. landsretten har ved fast- sættelsen af beløbet lagt vægt på sagens økonomiske værdi og dens omfang, samt at ho- vedforhandlingen alene varede ½ dag. t h i k e n d e s f o r r e t: byrettens dom stadfæstes. randers kommune skal betale sagens omkostninger for landsretten til randersegnens bo- ligforening under konkurs med 80.000 kr. det idømte skal betales inden 14 dage. sagsomkostningerne forrentes efter rentelovens § 8 a.