(30)days or, if the written option agreement specifically provides or the committee specifically approves, for a longer period not to exceed two years after termination of the employment relationship between the com- pany and the optionee without cause…
- no employment obligation. the granting of any benefit shall not impose upon the company any obligation to employ or continue to employ any holder of a benefit under the plan, and the right of the company to terminate the employment of any officer or other employee shall not be diminished or affected by reason of the fact that a bene- fit has been granted to him or her. …” -4- af et notat af
- april 1997 udarbejdet af alpharmas stifter einar w. sissener om alpharma-koncernens aktieoptionsordning fremgår bl.a.: ”… hvem bliver tildelt aksjeopsjoner? tradisjonelt har det vært a.l. laboratories’ ledende medarbeidere i usa og den tidligere toppledelsen i dumex som er blitt tildelt aksjeopsjoner. etter etab- leringen av alpharma i oktober 1994 har også andre ledende medarbeidere utenfor usa fått tildeling. ved siste tildeling i juni 1995 til kurs usd 18 ¾ ble prinsippet om tilnærmelsesvis lik behandling av alle bedriftens ledere, uavhen- gig av lokalisering, innført. nylig har the stock option committee besluttet å foreta en ny tildeling til i alt ca. 140 ledende medarbeidere i alpharma. opsjonskursen ble satt til usd 13 7/8 (sluttkurs
- mars)… så vidt jeg forstår, er det the stock option committees hensikt å foreta tilde- ling av aksjeopsjoner hvert år. komitéen har imidlertid begrensninger med hensyn til hvor mange aksjeopsjoner som i praksis kan tildeles. visse antall er nødvendige for at alpharma skal være konkurransedyktig som arbeidsgiver i usa. på den annen side må antallet aksjeopsjoner ikke stå i et urimelig forhold til det samlete antall aksjer bedriften har utestående. …” ff blev ved ansættelseskontrakt dateret den
- november 1996 ansat som organisati- onsudviklingsdirektør i alpharmas (dengang dumex-alpharma) international phar- maceuticals division. tiltrædelsesdatoen var angivet til ”senest
- januar 1997”. ffs månedsløn udgjorde på ansættelsestidspunktet 100.000 kr. han havde ret til fri bil og fri telefon og var omfattet af alpharmas kollektive pensions- og gruppelivsordning. desuden indeholdt aftalen en bestemmelse om kompensation for eventuel manglende udbetaling af bonus fra ffs tidligere arbejdsgiver. den
- januar 1997 modtog ff fra sin chef ingrid wiik en notits udarbejdet af phil corke, alpharma inc., vedrørende 1997 long term incentive awards, hvoraf bl.a. fremgår: ”… in order to process the review of such awards i draw your attention to the hand out from the operating committee meeting which expressly requested the fol- lowing detail no later than the 15th january. -5- discrete lists by sbu showing: division location level 3 (direct reports to division presidents) level 4 (the next level down in the organization or other key contributors) ranking a, b, or c a = exceeded expectations b = met expectations c = did not meet expectations … the intention should be to reward those managers who have already made, and are positioned to continue making, significant contributions to the success of the organization…” af stock option agreement dateret den
- april 1997 fremgår at ff den
- marts 1997 fik tildelt 4.000 warrants til kurs usd 13,875 pr. styk. de tildelte warrants blev modnet (”vested”) over en periode på 4 år. ff kunne således tidligst udnytte 25 % af de tildelte warrants den
- marts 1998, yderligere 25 % den
- marts 1999, yderli- gere 25 % den
- marts 2000 og de sidste 25 % den
- marts
- muligheden for at udnytte de tildelte warrants ophørte endeligt 5 år efter tildelingstidspunktet. tilde- lingen var underlagt de almindelige betingelser i alpharmas 1997 incentive stock option plan, herunder de tidligere nævnte bestemmelser om ophør af ansættelsesfor- holdet og uoverdragelighed. den
- marts 1998 fik ff tildelt 6.000 warrants til kurs usd 22,125 pr. styk og den
- juli 1998 yderligere 6.000 warrants til kurs usd 22,00 pr. styk. modningsperio- den var ligeledes 4 år, men muligheden for at udnytte tegningsretterne udløb først 7 år efter tildelingstidspunkterne. aftalerne var i øvrigt identiske med den første aftale. der er enighed om at den kurs som ff ved aftalerne fik mulighed for at tegne aktier til, svarede til markedskursen på tildelingstidspunktet. den
- marts 1999 blev der mellem parterne indgået aftale om at ff skulle fratræde sin stilling den
- marts
- det fremgår af aftalen at ”tildelte aktieoptioner kan udnyttes efter de gældende regler, dvs. senest 30 dage efter fratrædelsesdatoen 31.3.2000.” om ferie og feriepenge hedder det: ”ferie optjent i 1997 og 1998 forven- tes afholdt i fritstillelsesperioden, hvorimod feriepenge for ferie optjent i 1999 og -6- 2000 vil blive indbetalt på feriekonto på fratrædelsestidspunktet. feriefridage for 1999 og 2000 forventes ligeledes afholdt.” i 1999 udnyttede ff 3.500 af de tildelte og på det tidspunkt modnede warrants hvil- ket gav ham et provenu på 561.088,99 kr. i 2000 udnyttede han yderligere 4.000 warrants med et samlet provenu på 644.682,87 kr. på fratrædelsestidspunktet den
- marts 2000 havde ff afholdt al ferie som var op- tjent i 1997 og
- forklaringer ff har forklaret at han er uddannet cand.merc. i organisationsteori og regn- skabsvæsen. forud for sin ansættelse hos alpharma var han ansat som konsulent i gemini consulting og under denne ansættelse var han i 1 ½ år tilknyttet alpharma som ekstern konsulent. han tiltrådte stillingen hos alpharma den
- december
- han modtog 3-500.000 kr. fra alpharma som kompensation for den bonus som han ville have modtaget fra gemini consulting hvis han var blevet dér til
- januar
- det modtagne beløb svarede til hvad han kunne dokumentere at have optjent i bonus hos gemini con- sulting. de warrants som han modtog i marts 1998, blev tildelt som led i den normale turnus. tildelingen i juli 1998 var en ekstra tildeling i forbindelse med en gennemført akkvi- sition i england. han forventede desuden at få en ekstra tildeling i januar 1999, men inden da gjorde omstændighederne at det ikke blev aktuelt. der blev i forbindelse med tildelingerne af warrants ikke givet nogen forklaring på hvorfor han fik dem tildelt. han tolkede phil corke’s notits således at tildelingen af warrants var et middel til at motivere medarbejdere til at yde en særlig indsats og til at fastholde gode medarbejdere. modningsperioden udgjorde fastholdelseselementet i ordningen. -7- han har aldrig haft penge op af lommen i forbindelse med at han udnyttede de til- delte warrants. han solgte i alle tilfælde aktierne den samme dag som han valgte at udnytte sin aktietegningsret. han kunne have beholdt aktierne hvis han ville, men det overvejede han ikke. han udfyldte en begæring om hvor mange aktier han ønskede at sælge og modtog derefter besked om salget og provenuet som udgjorde differencen mellem salgskursen og kursen på tildelingstidspunktet. han havde lønforhandlinger med ingrid wiik hvert år. ud over den aftalte måneds- løn modtog han en bonus hvis han havde opfyldt visse mål. jens hansen har forklaret at han var ansat i alpharma fra den
- maj 1992 til den
- december 1997 først som funktionschef og siden som underdirektør. han havde dag- lig kontakt til ff. han fik tildelt aktietegningsretter i alpharma i både 1995 og
- han havde intet forudgående kendskab til tildelingerne som dumpede ind med posten. han formoder at det var hans chef, ingrid wiik, der indstillede ham. han modtog i begge tilfælde en stock option agreement underskrevet af einar sissener. han opfattede tildelin- gerne som en tak for den ydede indsats samtidig med at ordningen skulle fastholde medarbejderne. der var tale om ”gyldne håndlænker”. parternes procedure danmarks jurist- og økonomforbund har på vegne af ff anført at de tildelte ak- tietegningsretter udgør løn i ferielovens forstand. tildelingen skete som led i ansæt- telsesforholdet og havde til formål dels at belønne den ansatte og give denne et inci- tament til at yde en øget indsats for alpharma, dels at fastholde den ansatte ved ud- skydelse af det tidspunkt hvor den ansatte havde mulighed for at udnytte tegnings- retten. feriegodtgørelse skal beregnes af den værdi som aktietegningsretterne havde på det tidspunkt da ff valgte at udnytte dem. det er det provenu som den ansatte kan opnå ved udnyttelsen af tegningsretten som er den interessante ydelse for den ansatte. al- pharma har først leveret sin del af ydelsen i henhold til den indgåede ak- -8- tieoptionsaftale i det øjeblik da aktierne bliver leveret. det er endvidere værdien af tegningsretterne på udnyttelsestidspunktet som bliver lagt til grund ved beskatning. også i relation til periodisering af ydelserne gøres det gældende at det er udbeta- lingstidspunktet der er afgørende for til hvilket indkomstår ydelserne skal henregnes. dette er i overensstemmelse med det skatteretlige princip og med afgørelsen i u 1989.766 v om beregning af feriegodtgørelse til en provisionslønnet repræsentant. tildelingerne af aktietegningsretter kan desuden ikke henføres til et enkelt optje- ningsår idet retten til at udnytte tegningsretterne knytter sig til flere fremtidige år. det er derfor nødvendigt at lægge udbetalingstidspunktet til grund. provenuet fra udnyttelsen af aktietegningsretterne skal derfor indgå i grundlaget for beregning af den ferieberettigede løn for årene 1999 og
- såfremt alpharma får medhold i at det er tidspunktet for de tildelte warrants´ mod- ning som er afgørende for til hvilket optjeningsår værdien af tegningsretterne skal henregnes, har ff krav på ferietillæg med 1 % af de i 1998 modnede og i 1999 ud- nyttede warrants, jf. ferielovens § 14, stk. 1 beregnet på grundlag af værdien af teg- ningsretterne på udnyttelsestidspunktet. kravet på ferietillæg og feriegodtgørelse er ikke forældet i medfør af ferielovens §
- måtte nogle dele af kravet være forældet i forhold til ff, ændrer dette ikke ved at alpharma fortsat er forpligtet til at indbetale feriepengene til feriekonto. alpharma har anført at de tildelte tegningsretter ikke er at betragte som løn i ferie- lovens forstand. tegningsretterne er ikke tildelt som vederlag for den af ff ydede arbejdsindsats, men skulle sikre nøglemedarbejderes forbliven i virksomheden. ffs arbejdsindsats blev honoreret med en meget høj løn, udbetaling af bonus og mulig- hed for tilskud til køb af aktier i selskabet. lønnen blev genforhandlet hvert år, hvil- ket resulterede i lønstigninger, som lå over gennemsnittet. muligheden for tildelingen af warrants var ikke en del af disse lønforhandlinger, og tildelingen af warrants skete ikke som kompensation for udvist løntilbageholdenhed. tildelingen af warrants var ikke omtalt i ansættelsesaftalen, og der var heller ikke i øvrigt på forhånd givet ff noget tilsagn om tildeling af disse tegningsretter. ordnin- gen hvilede på ledelsens frie skøn, og antallet af warrants pr. medarbejder blev fast- sat suverænt af det amerikanske moderselskab på baggrund af en vurdering af sel- -9- skabets samlede forhold. der var ikke tale om en årligt tilbagevendende tildeling som medarbejderne kunne regne med som en fast bestanddel af lønnen. ff havde således ikke krav på at få tildelt warrants. ved vurderingen af sagen bør man have for øje at ff fik tildelt tegningsretter, ikke en option til køb af eksisterende aktier. dette indebærer at de forpligtede er aktionæ- rerne i selskabet som har samtykket i at deres aktier bliver udvandede i det omfang den tegningsberettigede udnytter sin ret til at tegne aktier. såfremt retten måtte nå frem til at tildelingen af warrants skal betragtes som løn i ferielovens forstand, gøres det gældende at det er værdien af aktietegningsretterne på tildelingstidspunktet der skal lægges til grund ved beregning af feriegodtgørelse idet ff erhvervede ret til tegningsretterne på dette tidspunkt. det er således kun et even- tuelt favørkurselement på tildelingstidspunktet som udgør løn i ferielovens forstand. i det foreliggende tilfælde svarede kursen på tildelingstidspunktet til markedskursen på den underliggende aktie hvilket betyder at tegningsretterne ikke havde en værdi ved tildelingen. en eventuel værditilvækst efter tildelingstidspunktet skyldes alene kurs- stigninger på den underliggende aktie som følge af markedsforholdene. denne værdi- tilvækst udgør ikke et vederlag som ff havde krav på at oppebære, og skal dermed heller ikke indgå i grundlaget for beregning af feriegodtgørelse. hvis en medarbejder var berettiget til feriegodtgørelse beregnet af en eventuel værditilvækst efter tilde- lingstidspunktet, ville det hvor denne værditilvækst først kunne opgøres efter fratræ- den, i øvrigt være umuligt for arbejdsgiveren at opfylde sin pligt efter ferieloven til at opgøre og indbetale skyldig feriegodtgørelse ved medarbejderens fratræden. det ville også medføre at det ville være umuligt for arbejdsgiveren at opgøre sine potentielle feriepengeforpligtelser og dermed at leve op til sine forpligtelser i henhold til bl.a. årsregnskabsloven. såfremt retten måtte mene at værdien af tegningsretterne skal opgøres til værdien på et senere tidspunkt end de respektive tildelingstidspunkter, gøres det gældende at ff har erhvervet ret til de omhandlede warrants efterhånden som de er modnet i henhold til tegningsaftalerne, og at feriegodtgørelsen skal beregnes på grundlag af denne værdi. - 10 - det er også tildelingstidspunktet som er afgørende for, til hvilket indtjeningsår ydel- serne skal henregnes. ferieloven baserer sig på et optjeningsprincip, og det ville der- for være et brud på ferielovens system hvis ydelserne skulle henregnes til det år hvor provenuet blev udbetalt. da tegningsretterne er tildelt i 1997 og 1998 for hvilke år ff har afholdt den optjente ferie, har ff ikke krav på yderligere feriegodtgørelse, jf. ferielovens § 14, stk.
- ffs krav om ferietillæg på 1 % er først rejst ved replikken af
- januar 2002 hvorfor kravet er forældet efter ferielovens § 21, stk.
- hertil kommer at der i det opgjorte krav skal ske modregning med den ferie eller feriegodtgørelse som ff har optjent i sit senere ansættelsesforhold. endelig skal en eventuel udbetaling i henhold til ferielovens system ske til ferie- konto og ikke direkte til ff. rettens begrundelse og resultat ff fik ved tre lejligheder tildelt aktietegningsretter i alpharma i henhold til virksom- hedens ”1997 incentive stock option and appreciation right plan”. ordningens formål var at belønne nøglemedarbejdere, tilskynde dem til at yde en ekstra indsats og søge at fastholde dem. det kan ikke udledes af stock option-planen, af aftaler mellem parterne eller af oplysningerne om den måde hvorpå planen blev anvendt, at tegningsretterne udgjorde ydelser som ff havde krav på. de tildelte tegningsretter kan derfor ikke anses for at være løn i ferielovens forstand. retten kan i øvrigt tiltræde alpharmas synspunkt om at de tildelte tegningsretter, så- fremt de betragtes som løn i ferielovens forstand, skal indgå i opgørelsen af den fe- rieberettigende løn med deres værdi på tildelingstidspunktet. en følgende værditil- vækst er alene afhængig af markedsforholdene og er ikke en pligtig ydelse i retsfor- holdet mellem ansat og arbejdsgiver. i ferielovens forstand kan værditilvæksten der- for ikke anses som en del af den vederlæggelse som skete ved tildelingen af teg- ningsretter. - 11 - herefter tager retten alpharmas frifindelsespåstand til følge. thi kendes for ret: alpharma aps frifindes. inden 14 dage skal danmarks jurist- og økonomforbund som mandatar for ff betale 25.000 kr. i sagsomkostninger til alpharma aps. jens feilberg lis bøgh aksel gybel (sign.) ___ ___ ___ udskriftens rigtighed bekræftes p.j.v. sø- og handelsretten, den