1-16-4479/80
1-16-4479 KOHTUOTSUS EESTI VABARIIGI NIMEL Kohus Tallinna Ringkonnakohus Otsuse tegemise aeg ja koht 28. veebruaril 2017, Tallinn Kohtuasja number 1-16-4479 Kohtukoosseis Eesistuja Orvi Tali, liikmed
§-de 137 lg 1, 206 lg 2 (alates 01.01.2015 kehtiva
redaktsiooni § 206 lg 2 p 4) järgi Apelleeritud kohtuotsus Harju Maakohtu
- jaanuari
- a otsus üldmenetluses Apellatsioonide esitajad Prokurör Silvia Kruusmaa, süüdistatava Aivar Hiienurme kaitsja Katri Bagirov ja kannatanute osaühingu E ning B OÜ esindaja Artur Sanglepp Prokurör Silvia Kruusmaa Süüdistatav Aivar Hiienurm isikukood: 37305140324; Eesti Vabariigi kodanik; emakeel: eesti keel; XXX; töökoht: XXX; elukoht: XXX; kriminaal- ja väärteokorras karistamata. Kaitsja Kristina Suvalova RESOLUTSIOON
- Tühistada Harju Maakohtu
- jaanuari 2017.a otsus osaliselt Aivar Hiienurme õigeksmõistmises
§ 137lg 1 järgi, episoodis 14.06.2011.
2. Teha uus otsus, millega tunnistada Aivar Hiienurm süüdi
§ 137
lg 1 järgi 14.06.2011 objekti varjatud läbivaatuses, jättes
§ 137lg 1 järgi mõistetud 1
§ 206
lg 1 järgi episoodis 13.06.2011-13.07.2011, s.o veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises sisuliselt muutmata, muutes maakohtu otsuse põhjendusi vastavalt käesoleva otsuse põhjendustele.
- Täpsustada maakohtu otsuse resolutiivosa igakuiste maksete, s.o ühes kuus tasumisele kuuluva osamakse suuruse osas, märkides, et ühes kuus kuulub tasumisele 752,40 eurot.
- Täpsustada maakohtu otsuse resolutiiv- ja põhiosa Aivar Hiienurmelt B OÜ kasuks välja mõistetud tsiviilhagi lõppsumma osas, märkides, et Aivar Hiienurmelt tuleb B OÜ kasuks välja mõista 701,01 eurot. Muus osas jätta kohtuotsus muutmata. Prokuröri apellatsioon rahuldada osaliselt. Kaitsja ja kannatanute esindaja apellatsioonid jätta rahuldamata. Aivar Hiienurme kaitsja Kristina Suvalova riigi õigusabi eest makstud tasu 336 (kolmsada kolmkümmend kuus) eurot jätta riigi kanda KrMS § 185 lg 1 alusel. Mõista Eesti Vabariigilt OÜ E kasuks välja 420 (nelisada kakskümmend) eurot 78 senti apellatsioonimenetluses kantud menetluskulu katteks. Edasikaebamise kord Otsuse peale võib esitada kassatsiooni Riigikohtule kirjalikult 30 päeva jooksul alates otsuse avalikult teatavakstegemisest. Süüdistataval on kassatsiooni esitamise õigus üksnes advokaadi vahendusel. ASJAOLUD JA MENETLUSE KÄIK
- Aivar Hiienurmele on esitatud süüdistus
§ 137
lg 1 sätestatud kuriteo toimepanemises, s.o jälitustegevuse seadusliku õiguseta isiku poolt teise inimese jälgimises tema kohta andmete kogumise eesmärgil (alates 01.01.2015 jälitustegevuse seadusliku õiguseta isiku poolt teise isiku jälgimises tema kohta andmete kogumise eesmärgil) ning
§ 206
lg 2 sätestatud kuriteo toimepanemises, s.o olulise kahju tekitamise arvutisüsteemis olevate andmete ebaseadusliku muutmise ja sulustamise teel (alates 01.01.2015
§ 206lg 2 p 4).
1.1. Aivar Hiienurme süüdistatakse selles, et tema sisenes eeluurimisel tuvastamata ajal ja asukohast varjatult OK nõusoleku ja teadmiseta OK arvutisse ja varjatult jälgis eeluurimisel tuvastamata viisil OK arvutis OK Skype kasutajakonto vahendusel 14.06.2011 toimunud vestlust AP-ga ja salvestas vestlusest ekraanipilte, s.o pani toime objekti varjatud läbivaatuse 2
- Samuti ta kuulas ja vaatas pealt salaja YK ja AP vahel OK Skype kasutajakonto vahendusel 15.06.2011 toimunud Skype videovestlust ja salvestas heli- ja pildifaili toimunud kõnest, s.o pani toime üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu edastatavate sõnumite või muu teabe salajase pealtkuulamise ja –vaatamise KrMS § 118 järgi (alates 01.01.2013 KrMS § 1263 lg 2 p 2 ja lg 4 p 2 ning § 1267 järgi kvalifitseeritava jälitustegevuse, s.o üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu edastatavate sõnumite või muul viisil edastatava teabe salajase pealtkuulamise ja –vaatamise). Seejärel edastas ta ekraanipildid 14.06.2011 ja 15.06.2011 Skype suhtlusest ja helifaili 15.06.2011 vestlusest oma e-posti XXX kaudu arupärimiseks ja lugemiseks E OÜ (endise nimega E OÜ) esindajale AK-le. AK ei olnud andnud nõusolekut tema ettevõtte töötajate arvutikasutuse jälgimiseks ega arvuti vahendusel toimunud suhtluse salvestamiseks. 1.
- Oma sellise tegevusega pani Aivar Hiienurm toime seadusliku aluseta üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu edastatavate sõnumite salajase pealtkuulamise ja -vaatamise ja objekti varjatud läbivaatuse, s.o KrMS § 115 ja 118 järgi sätestatud jälitustoimingud (alates 01.01.2013 KrMS §-s 1263 järgi kvalifitseeritavad jälitustegevused, s.o asja varjatud läbivaatuse ja üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu edastatavate sõnumite või muul viisil edastatava teabe salajase pealtkuulamise ja -vaatamise). Oma sellise tegevusega Aivar Hiienurm tegeles jälitustegevuseks seadusliku õiguseta teiste inimeste jälgimisega tema kohta andmete kogumise eesmärgil. 1.
- Jälitustegevuse seaduse § 2 kohaselt oli jälitustegevuse seaduses ja kriminaalmenetluse seadustikus sätestatud alustel ja korras jälitustoimingute teostamine (kehtiv kuni 31.12.2012). KrMS § 1261 lg 1 kohaselt on lubatud jälitustoimingut teha üksnes seaduses sätestatud ülesannete täitmiseks (alates 01.01.2013). Samuti süüdistatakse Aivar Hiienurme selles, et: 1.
- tema sulustas osaühingu E (endise ärinimega osaühing E) OÜ C-paneeli parooli muutmise teel täpsemalt tuvastamata asukohas ajavahemikul 13.06.2011 kuni 12.07.2011 osaühingule E (endise ärinimega osaühing E) kuulunud internetilehekülgede XXX, YYY ja CCC graafilise sisu ja sõnalise sisu, kodulehe redigeerimiseks vajaliku haldusprogrammi ning kodulehe toimimise aluseks oleva lähtekoodi, muutes sellise tegevusega eelpoolnimetatud arvutisüsteemis olevad andmed õiguspärastele kasutajatele osaühingu E OÜ esindajatele kättesaamatuks; 1.
- tema muutis ilma osaühingu E (endise ärinimega osaühing E) OÜ esindaja nõusolekuta ja loata ära eeluurimisel täpselt tuvastamata asukohas ajavahemikul 13.06.2011 kuni 12.07.2011 osaühingu E (endise nimega osaühing E) arvutisüsteemi hooldus- ja seadistustööde tegemiseks võimaldatud osaühingu majavälise kaugligipääsu ja VPN-i, osaühingule kuulunud kahe ruuteri, peaarvuti administraatori paroolid ning osaühingu E (endise nimega osaühing E) C-paneeli parooli muutmise teel alates 13.06.2011 kuni september 2011 korduvalt meiliserveri paroole ning sulustas seeläbi ligipääsu arvutisüsteemis olevate andmetele õiguspärastele kasutajatele, 3
- tema sulustas osaühingu E (endise nimega osaühing E) OÜ C-paneeli parooli muutmise teel eeluurimisel täpselt tuvastamata asukohas ajavahemikul 13.06.2011-13.07.2011 B OÜ-le kuulunud internetilehekülje OOO graafilise sisu ja sõnalise sisu, kodulehe redigeerimiseks vajaliku haldusprogrammi ning kodulehe toimimise aluseks oleva lähtekoodi muutes sellise tegevusega eelpoolnimetatud arvutisüsteemis olevad andmed õiguspärastele kasutajatele B OÜ esindajatele kättesaamatuks. Samuti sulustas ta poolelioleva veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO seeläbi, et jättis üle andmata ligipääsu nimetatud tellimuskeskkonna tarkvarale ning seeläbi selle graafilisele sisule ja sõnalisele sisule ning tarkvara toimimise aluseks oleva lähtekoodile, muutes sellise tegevusega eelpoolnimetatud arvutisüsteemis olevad andmed õiguspärasele kasutajale B OÜ esindajatele kättesaamatuks. 1.
- Süüdistuse kohaselt põhjustas Aivar Hiienurm oma sellise tegevusega osaühingule E varalist kahju summas 3725,25 eurot ja B OÜ-le kahju summas 758,17 eurot. Kokku on Aivar Hiienurme poolt tekitatud kahju 4483,42 eurot, s.o olulise kahju
§ 121lg 1 järgi.
- Harju Maakohtu
- jaanuari
- a otsusega mõisteti Aivar Hiienurm õigeks
§ 137
lg 1 järgi episoodis 14.06.2011 ja
§ 206
lg 1 järgi episoodis 13.06.2011-13.07.2011, s.o veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises. 2.1. Aivar Hiienurm mõisteti 15.06.2011 episoodis süüdi
§ 137
lg 1 järgi ja
§ 206
lg 1 järgi (alates 01.01.2015 kehtiva
redaktsiooni § 206 lg 1).
§ 137
lg 1 järgi karistas kohus Aivar Hiienurme vangistusega 1 aasta ja 8 kuud ning
§ 206
lg 1 järgi vangistusega 2 aastat.
§ 64
lg 1 alusel suurendati Aivar Hiienurmele mõistetud üksikkaristustest raskemat ja mõisteti Aivar Hiienurmele liitkaristus – 3 aasta pikkune vangistus.
§ 73
lg 1, 3 alusel jäeti Aivar Hiienurmele mõistetud ja kandmisele kuuluv 3 aasta pikkune vangistus täielikult tingimisi kohaldamata, juhul kui Aivar Hiienurm ei pane 3 aasta pikkuse katseaja jooksul toime uut, tahtlikku kuritegu. 2.
- Kannatanu B OÜ hagi rahuldati osaliselt. Kannatanu nõue summas 67,16 eurot jäeti rahuldamata. Aivar Hiienurmelt mõisteti välja B OÜ kasuks 691,01 eurot. 2.
- Kannatanu E OÜ hagi rahuldada osaliselt. Kannatanu nõue summas 332,50 eurot jäeti rahuldamata. Aivar Hiienurmelt mõisteti välja E OÜ kasuks 3000,95 eurot. Kannatanu OÜ E OÜ nõue, mis puudutas tellimushalduskeskkonna service.OOO väidetavat sulustamist summas 496,14 eurot, jäeti läbi vaatamata. 2.
- Aivar Hiienurmelt mõisteti välja sundraha 705,00 eurot, kaitsjatasu 3244,80 eurot, kannatanu esindaja kulu 3103,00 eurot ning 1976,00 eurot ekspertiisitasu. 811,20 eurot kaitsjatasu ja 494,00 eurot ekspertiisitasu jäeti riigi kanda. Kannatanu esindaja kulu 620,60 eurot jäeti kannatanu enda kanda. Kohus määras, et kriminaalmenetluse kulud kokku 9028,80 eurot tuleb tasuda kohtuotsuse jõustumisest arvates 12 kuu jooksul igakuiste maksetena, seega kuulub ühes kuus tasumisele 103,25 eurot, viimase osamakse suurus on 104,25 eurot. Sama 4
- Maakohtu otsuse peale esitasid apellatsioonid prokurör, kaitsja ja kannatanute esindaja.
- Kaitsja taotleb maakohtu otsuse tühistamist Aivar Hiienurme süüditunnistamises ja karistamises
§ 137
lg 1 ja
§ 206
lg 2 järg ning kriminaalasja Aivar Hiienurme süüditunnistamises ja karistamises
§ 137
lg 1 ja
§ 206lg 2 järgi samale kohtukoosseisule uueks arutamiseks saatmist.
Alternatiivselt, kui ringkonnakohus peaks asuma seisukohale, et maakohus ei ole oluliselt kriminaalmenetlusõigust rikkunud, mis tingiks vältimatult kriminaalasja Harju Maakohtule uueks arutamiseks saatmise, palub kaitsja tühistada maakohtu otsus Aivar Hiienurme süüditunnistamises ja karistamises
§ 137
lg 1 ja
§ 206
lg 2 järgi ja teha uus otsus, millega mõista Aivar Hiienurm
§ 137
lg 1 ja
§ 206lg 2 järgi õigeks.
Apellatsiooni põhjendused on kokkuvõtvalt järgmised. 4.
- Kaitsja vaidlustab maakohtu otsuse kohtuliku uurimise ühekülgsuse ja puudulikkuse, materiaalõiguse ebaõige kohaldamise ja kriminaalmenetlusõiguse olulise rikkumise motiivil (KrMS § 338 p-d 1, 2 ja 3) osas, millega mõisteti Aivar Hiienurm süüdi ja rahuldati osaliselt kannatanute B OÜ ja E OÜ tsiviilhagid. 4.
- Esmalt märgib kaitsja, et ei nõustu maakohtu järeldusega, et käesoleval asjas ei ole mõistlik menetlusaeg möödunud ning Aivar Hiienurme õigusi ei ole rikutud. Alates 2011.a sügisest oli Aivar Hiienurm teadlik, et tema suhtes esitatakse avaldus politseisse kriminaalmenetluse alustamiseks. Samas sai Aivar Hiienurm AK ähvarduste kinnitamiseks kätte 18.07.2013.a määruse menetluse lõpetamise kohta, mis oli pärast tühistatud. Eeltoodust tulenevalt ei nõustu kaitsja, et on põhjendatud lugeda Aivar Hiienurme mõjutatuks alates tema kahtlustatava ülekuulamisest 23.12.
- Kaitsja märgib, et arutatav kriminaalasi ei ole nii keerukas ega mahukas, mis tingiks nii pikka kohtueelset menetlust. Aivar Hiienurm ei ole millegagi põhjustanud menetluse venimist. Kaitsja lisab, et prokuröri esitatud aruande kohaselt on kriminaalmenetluses põhjendamatud seisakud kokku 3 aastat ja 8 kuud ning prokurör ei ole suutnud viidatud seisakuid ammendavalt põhjendada. Kaitsja hinnangul on ebamõistlikult pikk menetlusaeg tekitanud olukorra, kus on rikutud Aivar Hiienurme kaitseõigust. Arvestades, et kriminaalmenetlus algas 2011 ning kriminaalmenetluse lõpetamise otsus oli tehtud 18.07.2013, mis kaevati edasi ning Aivar Hiienurm kuulati kahtlustatava üle alles 23.12.2014, s.t 1,5 aastat hiljem ja süüdistus esitati omakorda veel 1,5 aasta hiljem, siis võeti Aivar Hiienurmelt võimalust ennast valesüüdistuse vastu efektiivselt kaitsta, kuivõrd sellise pika eeluurimise tõttu ei olnud paljud tõendid, mis oleksid asjas omanud kaalukat tähendust (nt logifailid) enam säilinud või ei olnud võimalik tagada nende säilimine ning kogumine uurimisasutuse või/ja isiku enda poolt. Kaitsja jääb seisukohale, et käesolev kriminaalasi tuleks lõpetada mõistliku menetlusaja möödumise tõttu, mis on põhjustanud ulatusliku süüdistatava kaitseõiguse riive. 4.
- Kaitsja leiab, et Aivar Hiienurme kaitseõigust ei ole rikutud ainult ebamõistliku 5
§ 137
lg 1 järgi toimus YK ja AP vahel 15.06.2011 Skype videokõne, mida väidetavalt Aivar Hiienurm pealt kuulas ning olevat teinud sellest kõnest ekraanipilte ning helisalvestise. Kaitsja hinnangul on esitatud süüdistus täies ulatuses põhjendamata ega ole tõendatud asjas kogutud tõenditega. Kohtuliku arutamise tulemusena ei ole leidnud kinnitust, et Aivar Hiienurm oleks talle inkrimineeritud süüteo
§ 137lg 1 toime pannud.
Maakohtu hinnangul on kriminaalasjas esitatud ja uuritud tõenditega tõendatud, et Aivar Hiienurmel oli võimalus siseneda OK arvutisse. AK, OK ja YK andsid riimuvaid ütlusi selles, et süüdistuses märgitud ettevõtetele IT-alaseid teenuseid osutanud Aivar Hiienurm omas ettevõtete arvutitesse (sh OK arvutisse) nende parema haldamise eesmärgil kaugligipääsu. Samas on kohus jätnud tähelepanuta, et kaugligipääs oli üles seatud E (endise E) OÜ kontorisse, mida on kinnitanud ka kannatanud oma ütlustega, aga väidetav Skype vestlus toimus kannatanute enda ütluste kohaselt K kodus, kuhu Aivar Hiienurm kaugligipääsu ei omanud. Kaitsja märgib, et 05.10.2016 istungil vastas AK küsimusele: “Kas IT-alaste küsimuste lahendamiseks tuli Aivar kontorisse kohale?”, et “Esialgu jah. Hilisemalt seati kanalid kaugelt distantsilt haldamiseks.” Ning täpsustavale küsimusele: “Mida Te silmas peate selle all?“, et „Üks tehniline lahendus on VPN kanal mis sai seadistatud.” Ja küsimusele: “Kas Teil oli välismaal juurdepääs oma kodulehele?” andis AK vastuseks: “VPN-i kasutas JK ja OK raamatupidamisprogrammi kasutamiseks ja kasutas Hiienurm riistvara ja tarkvara seadistamiseks, mina seda ei kasutanud. Ei tea, ei proovinud.” Kannatanute poolt esitatud H 6
- köide lk 168), mille sisuks on arvutipargi hooldus E OÜ kontoris, on muu hulgas välja toodud ka rida “22.02.10 VPN võrgu seadistus”. Seega nähtub, et tegutsemiseks distantsilt E OÜ kontoris oli A.Hiienurmel vajalik VPN ligipääs. Selline ligipääs aga puudus Aivar Hiienurmel K koju. Käesolevas kriminaalasjas on läbivalt saanud kinnitust üldtuntud asjaolu, mida on kinnitanud mh prokuröri poolt kutsutud asjatundja AS (11.10.2016 istungi protokoll) et isik, kes ei ole Skype vestluse osapool, ei saa mingil viisil salvestada Skype vestlusest ekraanitõmmiseid nii, et vestluses osalejad seda ei märkaks. Kaitsja leiab, et tõendamist ei ole leidnud, et Aivar Hiienurmel oleks olnud võimalus siseneda OK arvutisse, arvestades asjaoluga, et kõne all olev väidetav Skype kõne toimus kannatanute ütluste kohaselt OK kodus; samuti ei ole leidnud tõendamist, et Aivar Hiienurm oleks teinud ekraanitõmmiseid kolmandate isikute vahelisest videovestlusest; tõendamist on aga leinud, et Skype kõned ei ole jälgitavad ning et ekraanitõmmiseid ei saa mitte mingil viisil teha selliselt, et see jääks kõnes osalejatele märkamata. Skype vestlusest helifailide salvestamine pahavara kasutamise kaudu võib olla teoreetiliselt võimalik, kuid võttes arvesse üldtundtud asjaolu, et Skype kõnesid ei ole võimalik üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu pealt kuulata ja täiendavalt asjaolu, et vestlus toimus MacOS (Apple operatsioonisüsteem) arvutis, millele üldtuntud asjaolu kohaselt ei ole loodud pahavara, mis võimaldaks mingil viisil jälgida, salvestada Skype vestlusi. Siis seega süüdistuses kirjeldatud tegu ei ole võimalik mitte mingil viisil toime panna, seda enam
- aastal. Aivar Hiienurm, kes ei olnud kõne all oleva Skype kõne osaline, ei saanud mingil viisil seda kõnet salvestada või sellest ekraanipilte/kuvatõmmiseid teha. Seda sai teha ainult vestluse osaline. Kaitsja rõhutab asjatundja AS 11.10.2016 kohtuistungil antud ütlusi, millest nähtub, et maakohus on jõudnud ebaõigetele järeldustele (kohtuotsuse lk 11-12). Nimelt sellest, et Aivar Hiienurmel oli võimalus süüdistuses kirjeldatud tegu toime panna, kuna tal oli mh OK arvutisse kaugligipääs ja piisavad IT-alased teadmised. Prokurör on AS-lt küsinud järgmised olulised küsimused: Mis asi on VPN ühendus? Vastus: VPN ehk virtuaal private network on tehnoloogia virtuaalsete arvutivõrkude ehitamiseks. Millised võimalused sellega kaasnevad teise isiku arvutis toimetamiseks? Vastus: Ma ei ütleks, et VPN võimaldab toimetada teise isiku arvutis vaid see võimaldab panna mitu arvutit ühte võrku. Mida see ühte võrku paigutamine praktilisel tasandil annab? Vastus: See tähendab, et arvutid on ühes võrgusegmendis, nad on lihtsamini ligipääsetavad, nende vahel ei ole midagi, mis takistab nende ühendust. On olemas erinevad programmid, mis võimaldavad kaugligipääsu. Mis selle kaugligipääsu programmi ja VPN’ga koostoimes teha saab? Vastus: VPN võimaldab panna arvutid ühte võrgusegmenti ja kaugligipääsu programm võimaldab kontrollida arvuteid. Kas see tähendab seda, et isik kes ei viibi arvuti taga saab tegutseda teise isiku arvutis? Vastus: Jah saab. Mida sel juhul isik tavapäraselt teha saab? Vastus: See sõltub sellest, mis kasutajana ta logib sisse arvutisse, kas tavakasutaja või administraatoriõigusega kasutaja, vastavalt sellele on tal võimalik midagi teostada. 7
§ 137kirjeldatud teo.
Kaitsja hinnangul ei ole kohtu järeldus loogiline, kuna mingil viisil ei ole tõendanud ega tõenäoline, et Aivar Hiienurm sai süüdistuses kirjeldatud tegu toime panna. Kohtulikul uurimisel kuulatud lindistustest OK ja Aivar Hiienurme ning E kontoris OK, YK ja Aivar Hiienurme vahel nähtub selgelt, et pooltevahelised suhted olid keerulised, kuid Aivar Hiienurm üritas probleeme lahendada osapooltega suheldes, samas kaitstes end valesüüdistuste eest lindistades oma isiklikke vestlusi. Kohus on asunud seisukohale, et Aivar Hiienurm on 13.07.2011 e-kirjas PPA-le tunnistanud, et teadis YK ja AP vahelisest Skype suhtlusest ja et kuna ta teadis, siis järelikult ta jälgis nende vestlust. Kaitsja maakohtu loogikaga nõustuda ei saa, kuivõrd võimalusi, kuidas Aivar Hiienurm YK ja AP vahelisest suhtlusest võis teada saada on mitmeid ja vastav asjaolu ei tõenda mingil viisil, et Aivar Hiienurm on pannud toime teo, mida asjatundjad peavad võimatuks. Kaitsja hinnangul on eluliselt usutav kannatanute motiiv maksta Aivar Hiienurmele kätte, kuna viimane rikkus ära YK võimaluse saada poolte näilise abielu kaudu õiguse Eesti riigis elada ja töötada. Kohtu arvates on riiklik süüdistaja esitanud kohtule ammendavalt usaldusväärseid tõendeid, mis kummutavad Aivar Hiienurme versiooni. Kaitsja maakohtu käsitlusega ei nõustu. Võttes arvesse, et kõne all olevate e-kirjade saatmine jääb 2011. aastasse, on inimlikult usutav ja mõistetav, et isik ei mäleta nende saatmist. Pealegi ei süüdistata Aivar Hiienurme e-kirjade 8
§ 2
lg 2 kohaselt karistatakse teo eest, kui see vastab süüteokoosseisule, on õigusvastane ja isik on selle toimepanemises süüdi.
§ 137
lg 1 eeldab objektiivsete tunnustena süüdistatava poolt teise isiku jälgimist eesmärgiga koguda tema kohta andmeid. Et üldse asuda seisukohale, et süüdistatav on oma tegevusega soovinud teist isikut jälgida on vajalik kontrollida kas süüdistuses esitatud faktiväited vastavad süüteokooseisu objektiivsetele tunnustele. Kaitsja leiab, et käesolevas kriminaalasjas ei ole
§ 137objektiivne koosseis täidetud.
Aivar Hiienurm ei ole pannud toime süüdistuses etteheidetavat tegu, milleks on seadusliku aluseta üldkasutatava elektroonilise side võrgu kaudu edastavate sõnumite (Skype vestlus) salajase pealtkuulamise ja -vaatamise ja objekti varjatud läbivaatuse, s.o KrMS § 115 ja § 118 järgi sätestatud jälitustoimingud. Uurimise käigus ei ole leidnud mingil viisil tõendamist, et Aivar Hiienurm oleks sisenenud OK arvutisse, et seal varjatult jälgida OK Skype kasutajakonto vahendusel 15.06.2011 toimunud vestlust AP-ga. Süüdistuses kirjeldatud tegu ei ole tehniliselt võimalik. Käesolevas kriminaalasjas ei ole leidnud tõendamist andmete kogumine süüdistatava poolt. Seega leiab kaitsja, et Aivar Hiienurme süüdistuses ei ole
§ 137lg 1 järgi täidetud koosseisu objektiivsed ja subjektiivsed tunnused.
Asjas kogutud ja uuritud tõendid ning asjatundjate ütlused ei kinnita mingil viisil süüdistuses esitatud versiooni. Kaitsja hinnangul on kohus jõudnud ebaõigetele järeldustele ning maakohtu otsus tuleks tühistada ning saata asi uueks arutamiseks Harju Maakohtusse või teha uus otsus, millega mõistetakse Aivar Hiienurm süüdituses
§ 137lg 1 järgi õigeks.
4.7. Kaitsja on seisukohal, et Aivar Hiienurmele esitatud süüdistus
§ 206
lg 2 järgi on täies ulatuses põhjendamata, kõik etteheited, mis on tehtud Aivar Hiienurmele on alusetud ega ole tõendatud asjas kogutud tõenditega. Isiku teos puuduvad talle inkrimineeritava
§ 206lg 2 koosseisu nii objektiivsed kui ka subjektiivsed tunnused.
Kaitsja hinnangul on esmalt oluline peatuda süüdistuses kasutusel oleval mõistel „c-paneel“, mille väidetava parooli muutmisega põhjustati süüdistuses kirjeldatud sulustamine ja muutmine. Kaitsja jääb seisukoha juurde, et arvutil ei ole c-paneel. Süüdistuses toodud konstruktsioon, mille kohaselt toimus mingi sulustamine ja muutmine c-paneeli parooli muutmise teel, ei ole tõsiseltvõetav ega võimalik. Kaitsja põhjendab oma seisukohta järgnevalt. 9
- cPaneli kasutajatunnus ja parool mis enne olid vastavalt E 2E7FD
- Soovin oma meilikontosid ja kasutajatunnuseid ise administreerida nagu varem.“ Viidatud e-kirjast nähtub, et AK leidis, et c-Paneli kaudu saaks ta administreerida e-maili kontosid ja nende kasutajatunnuseid ehk kasutajanimesid ja salasõnu. Kohtuliku uurimise käigus selgus, et AK ise e-maili kontode seadistamisega Aivar Hiienurme ettevõttele D kuuluvas serveris XXX.com ei tegelenud. Seda kinnitavad kannatanu enda poolt esitatud dokumendid: 3.05.2011 e-kirja koopia (toimiku
- köide lk 101) ja H OÜ 29.04.2011 arve nr 20110429002 koopia (toimiku
- köide lk 172). Esimesest dokumendist nähtub, et kontode seadistamiseks saatis AK Aivar Hiienurmele Exceli tabeli soovitud seadistustega. Teine dokument on arve IMAP seadistamise eest. IMAP (internetisõnumitele juurdepääsu protokoll/Internet Message Access Protocol) võimaldab meilikliendil juurdepääsu meiliserveris olevatele elektronkirjadele. E-maili konto valdaja sai vabalt ise oma e-maili kontoga seotud sätteid muuta, kaasa arvatud paroole ning selleks polnud vaja eraldi kellegi kolmanda isiku abi või luba vaja. Konto valdaja sai seda kõike ise veebipõhise e-mailikliendi kaudu teha. Viimast kinnitab ka MR tunnistus, kes tõi välja, et muudeti e-maili kontode paroole. Maakohus on viidanud, et siis peaks c-paneel olema haldusprogramm, millega ei saa ligi andmetele arvutisüsteemis, vaid peaks saama teha muudatusi. Seega lihtsalt öeldes peaks olema tegemist tarkvaraga või pigem tarkvara osaga, täpsemalt mingisuguse programmi (takrvara) kontrollpaneeliga. Me ei tea, millise tarkvaraga on tegemist, kuivõrd vastavat asjaolu süüdistusest ei tulene ning vastav informatsioon ei ilmnenud ka kohtuliku uurimise ajal. AK ütlustest tuleneb, et ta ei teadnud tarkvara haldusprogrammi (c-Panel) paroole, et administreerida meilikontosid ja kasutajatunnuseid, kuid kodulehekülgede kohta ei küsinud ta midagi, millega ei ole võimalik nõustuda järeldusega, et c-Paneliga võiks hallata ka kodulehekülgi. Kannatanute poolt esitatud dokumendis (H OÜ arve nr 2009112301, 23.11.09, toimiku
- köide lk 150) ilmneb, et kodulehtede puhul kasutati Joomla sisuhaldustarkvara. Sisuhaldustarkvara Joomla autoriks ja levitajaks on Open Source Matters, Inc., kes kasutab tarkvara tasuta joomla.com kodulehe vahenduse ning jagab ise tarkvara vabalt internetiaadresside https://github.com/joomla/joomla-cms ja http://joomlacode.org vahendusel. Tegemist on tarkvaralahendusega, millel on oma kasutajahaldussüsteem, millede toime ei sõltu muude tarkvaralahenduste kasutajakontodest. Joomla sisuhaldustarkvara on võimalik paigaldada teise serverisse ning sinna importida andmed. Maakohus on selgitanud seoses service.OOO programmiga, et „kuigi süüdistuses kirjeldatud programmi loodi kannatanu huvides ja kulul ning süüdistatava dialoogist keeldumise tõttu muutus programm kasutuks, on kohtul kannatanu kirjeldatud olukorda silmas pidades keeruline sisustada
§ 206
teokoosseisu nõutavat elementi, mille kohaselt peab sulustamine olema ebaseaduslik.“ Maakohus asus seisukohale, et tegemist on tsiviilõigusliku küsimusega, mis 10
- Jääb arusaamatuks, miks ei öelnud AK Aivar Hiienurmega pooltevahelist lepingu üles, vaid võttis alles kuskil paar kuud peale väidetavat sulustamist uue teenuspakkuja, kellele tegi ülesandeks koduleheküljed teise serverisse üle viia. Maakohtu otsuse lk 15 (teine ja kolmas lõik) käsitleb kohus temaatikat, kuidas oleks pidanud käituma „normaaljuhul“. Kaitsja saab aru, et kohus peab silmas olukorda, kus pooltevaheline lepinguline suhe oleks lõpetatud tavapärasel viisil, kas kokkuleppel, lepingu ülesütlemise vm tsiviilõigusikul teel. Maakohus nõustus AK-ga, et sellisel juhul oleks ta andnud uuele IT-teenuse osutajale üle ligipääsu kodulehtedele ja oleks palunud viimasel seda arendada, administreerida ja toimimas hoida. Kaitsja nõustub, et kui leping oleks lõpetatud VÕS kohaselt, siis oleks pidanud Aivar Hiienurm tegema kõik vajalikud toimingud, et teenuste osutamine saaks üle anda uuele teenuspakkujale. Tähelepanuta ei saa siin jätta, et AK ütluste kohaselt ei teavitanud ta Aivar Hiienurme teenuspakkuja vahetamise plaanist. Kaitsja hinnangul oleks uus teenuspakkuja W saanud pöörduda Aivar Hiienurme poole ja koostöös oleks saanud kodulehekülgedega seotud tööülesanded üle anda. Pole ühtegi põhjust ega tõendit, et Aivar Hiiernum oleks keeldunud koostööst, et teenuspakkuja vahetus oleks olnud võimalikult sujuv. 4.
- Kaitsja hinnangul on väär asuda ka seisukohale, et Aivar Hiienurm oleks perioodil 13.06.2011 kuni 13.07.2011 kannatanute arvutisüsteemi andmetega käitunud ebaseaduslikult. Esitatud süüdistuses kasutatakse ka väga suurt üldistusastet, ning süüdistuses on mitmeid loogikavigu. Kõigepealt ei ilmne, millega on tegemist c-paneeli näol ja kuidas oli võimalik kasutada seda sulustamiseks. Samuti ei ilmne, et kui väidetavalt muudeti c-paneeli paroole, siis kas ja kuidas oli paroolide muutmine üldse ebaseaduslik. Poolte vahel oli tsiviilõiguslik leping IT-teenuse osutamiseks, mis seisnes selles, et AK juhitava ettevõtte koduleheküljed olid paigutatud Aivar Hiienurme hallatavasse XXX.com-i ja vaidlus puudub selles, et tsiviilõiguslik leping oli kehtiv. Seega süüdistatakse Aivar Hiienurme abstraktse konkretiseerimata andmeobjekti sulustamises, millise teo toimepanemise viis pole teada ja mis ei saanud olla ebaseaduslik. Tekib ka küsimus, kuidas üldse on võimalik mingisuguse c-paneeli parooli muutmisega jõuda niivõrd laiaulatusliku sulustamiseni – kodulehekülgede YYY, XXX, CCC ja OOO graafilise ja sõnalise sisu sulustamine, haldusprogrammi ja lisaks lähtekoodi sulustamine. Ning ka ruuterite paroolide muutmine, admin parooli muutmine ja VPN jm paroolide muutmine. Kohtuliku uurimise käigus selgus, et lehekülg YYY ei olnud enam kasutusel ning XXX, CCC ja OOO olid veebis üleval ja töökorras (tunnistaja MK ütlused ja kaitsja tõendid veebilehtede külastusstatistika kohta). Samuti olid kannatanutel olemas nende kodulehekülgede 11
- Sellise tegevuse käigus loodi kodulehekülgedest eeldatavasti ka varukoopiad, mis pidid olema kannatanutel olemas. YYY raames seonduvast ärilistest tegevustest loobuti juba varasemalt majanduslikel põhjustel – aastal
- Aastal 2010 lõpetati järk järgult pildiraamide tootmine ning hiljemalt 2011 aasta alguseks oli tootmine täielikult lõppenud. Kui teised koduleheküljed viidi üle XXX.com-i, siis YYY-ga seda ei tehtud ja E OÜ loobus YYY registreeringust. Vastavalt EIS andmetele jättis E OÜ YYY nimeserverid kuupäevaks 01.05.2011 muutmata, hüljates nii oma kodulehe YYY likvideeritavasse serverisse. Sellest johtuvalt on välistatud kodulehe YYY mistahes sulustamine Aivar Hiienurme poolt. Aivar Hiienurmelt tellitud teenus ei hõlmanud juba aprillismais 2011 YYY koduleheküljega tegelemist, kuna kannatanutel puudus kodulehekülje vastu huvi ja tõendite – 28.03.2010 e-kiri – kohaselt leppisid pooled kokku, et seda küsimust arutatakse, kui tekib vajadus. Pole ühtegi viidet, et selline vajadus oleks kannatanul tekkinud. Kaitsja maakohtu käsitlusega ei nõustu, et Aivar Hiienurm olevat CCC kodulehekülje sulustanud, kuivõrd kannatanu ütluste kohaselt oli CCC domeen registreeritud godaddy-s ja see registreering tehti Aivar Hiiernume poolt AK palvel. Kui domeeni õigeaegselt ei uuendatud, siis see aegus. Vastutus domeeninime uuendamise eest lasub isikul, kelle nimele domeeninimi on registreeritud, kui isikul kellel on huvi registreeringu vastu. Domeeninime registreeringu uuendamine on tsiviilõiguslik küsimus. AK on välja toonud, et teadis, et Aivar Hiienurm on domeeninime CCC registreeringuga seotud administratiivne kontaktisik, st isik kellega oleks tal tulnud ühendust võtta, ent vaatamata sellele AK ei pöördunud Aivar Hiienurme poole, kellega tal oli ka leping IT-teenuse osutamiseks, et teavitada viimast tekkinud probleemist. Aivar Hiienurm ei saanud mingil viisil teada, et probleem esines, kuivõrd godaddy-st tulnud teavest teadis vaid AK ja hiljem MK, kes üritas probleemi lahendada, kuid kellel see ei õnnestunud. 4.
- Esitatud süüdistuse kohaselt olevat Aivar Hiienurm muutnud ilma osaühingu E (endise ärinimega osaühing E) OÜ esindaja nõusolekuta ja loata ära eeluurimisel täpselt tuvastamata asukohas ajavahemikul 13.06.2011 kuni 12.07.2011 osaühingu E (endise nimega osaühing E) arvutisüsteemi hooldus- ja seadistustööde tegemiseks võimaldatud osaühingu majavälise kaugligipääsu ja VPN-i, osaühingule kuulunud kahe ruuteri, peaarvuti administraatori paroolid ning osaühingu E (endise nimega osaühing E) C-paneeli parooli muutmise teel alates 13.06.2011 kuni september 2011 korduvalt meiliserveri paroole ning sulustas seeläbi ligipääsu arvutisüsteemis olevate andmetele õiguspärastele kasutajatele, s.o osaühingu E esindajatele. Asjatundjate ütluste kohaselt oli c-paneel mingit sorti haldusprogramm, millega väärib esmalt märkimist see, et süüdistuses on täielikult konkretiseerimata, kuidas oli võimalik vastava cparooli muutmisega panna toime niivõrd ulatuslik sulustamine – koduleheküljed, lähtekood, haldusprogramm, meiliserver jm. Teisalt, kohtuliku uurimise käigus ei leidnud tõendamist, et süüdistatav oleks muutnud kannatanute majavälise kaugligipääsu, VPN-i, kahe ruuteri, peaarvuti administraatori parooli ja meiliserveri parooli. Kohtuliku uurimise käigus leidis tõendamist, et kõik arvutisüsteemid olid töökorras ja kannatanud soovisid, et MR sulgeks igasuguse kaugligipääsu ja muudaks kõik paroolid ning seda mitte seetõttu, et oleks toimunud mingit sorti sulustamine või paroolide muutmine. Tähelepanu väärib, et tunnistajad MR ja MK 12
- Riigikohus on lahendis nr 3-1-1-130-13, 13.01.2014, asunud seisukohale, et in dubio pro reo-põhimõte võib tingida süüdistatava õigeksmõistmise olukorras, kus ei õnnestu kindlaks teha, millise süüdistuses kirjeldatud teoga süüdistatav kuriteo toime pani. Nt tuleb isik tulenevalt põhiseaduse § 23 lg-s 3 sisalduvast ne bis in idem-põhimõttest mõista õigeks juhul, kui välistada pole võimalik seda, et süüdistatav rikkus õigushüve teoga, mille osas on jõustunud õigeksmõistev kohtuotsus. Kaitsja soovib täiendavalt viidata kaebuse osale, milles on viidatud ja tsiteeritud 07.04.2016 kriminaalmenetluse lõpetamise otsust ja milles on leidnud kinnitust, et kannatanute arvutisüsteemide toimist ei ole häiritud ning Aivar Hiienurme juurdepääs kannatanute arvutitele ei olnud ebaseaduslik, kuna poolte vahel olid tsiviilõiguslikud suhted. Väidetava sulustamise perioodiga – 13.06.2011 kuni 13.07.2011 – on oluline ära märkida AK ütlused 17.07.
- a e-kirja kohta (06.10.
- a istungi protokoll, lk 8). Nimelt näitas prokurör AK-le nimetatud e-kirja ja soovis vastust küsimusele: „Kirjas viitab Hiienurm tehnilisele veale. Kuidas sellest aru saada?“ Vastus: „Tõenäoliselt selle põhjustas see, et ma keerasin kraanid kinni, ta ei pääsenud välisvõrgust enam ligi. Võib-olla olin selleks ajaks jõudnud ruuteri ära vahetada või oli ajutine. Ma ei mäleta“. Seega kui AK muutis oma arvutisüsteemi seadistust selliselt, et välisvõrgust enam sellele Aivar Hiienurm ligi ei pääsenud, siis kuidas on võimalik, et ta pani toime sulustamise AK arvuti c-paneeli parooli muutmise teel. AK kinnitab sellega oma ütlustes, et Aivar Hiienurmel ei olnud võimalik nende arvutisüsteeme sulustada, sest tal puudus juurdepääs. Viidatud 17.07.
- a e-kirjast ilmneb lisaks, et Aivar Hiienurm käis kannatanute kontoris – „sinu juures toopäev sisevõrgust ei laadinud ära“, millega väidetaval sulustamise perioodil osutas Aivar Hiienurm IT-teenuseid edasi ja poolte vahel oli tavapärane tööalane suhtlus. Maakohtu otsuse leheküljel 14 (viimane lõik) on kohus märkinud, et kui AK tööle naasis, siis ta püüdis kaugligipääsu võimaluse elimineerida, kuid avastas, et ta ei saanud neid asju teha – tal ei olnud õigusi, mis tal enne olid olemas. Kaitsja kohtu seisukohaga nõustuda ei saa, kuivõrd AK on andnud täiesti vastupidised ütlused – et „keeras kraanid“ kinni, et Aivar Hiienurmel 13
- Ka juurdepääsu äravõtmine toimus kannatanute ütluste kohaselt Aivar Hiienurmelt juulis
- Kaitsja hinnangul näitab see vaid seda, et sulustamist ei saanud toimuda ja kui võiski ajutine katkestus esineda, siis oli see nii väheoluline, et kannatanud isegi ei märganud seda (viidates, et süüdistuse kohaselt toimus sulustamine
- juuni kuni 13 juuli 2011). 4.11.
§ 2
lg 2 kohaselt karistatakse teo eest, kui see vastab süüteokoosseisule, on õigusvastane ja isik on selle toimepanemises süüdi.
§ 206
lg 2 – arvutisüsteemis olevate andmete või programmi ebaseadusliku muutmise, kustutamise, rikkumise või sulustamise, samuti arvutisüsteemi andmete või programmi ebaseadusliku sisestamise eest, kui sellega on tekitatud oluline kahju - eeldab objektiivsete tunnustena süüdistatava poolt arvutisüsteemis olevate andmete ebaseaduslikku sulustamist. Et üldse asuda seisukohale, et süüdistatav on oma tegevusega mingeid andmeid ebaseaduslikult sulustanud on vajalik kontrollida, kas süüdistuses esitatud faktiväited vastavad süüteokooseisu objektiivsetele tunnustele: Süüdistuse kohaselt on arvutiandmed (koosseisuobjekt) käesoleval juhul internetilehekülgede XXX, YYY, CCC, OOO graafiline sisu, sõnaline sisu, redigeerimise haldusprogramm, lähtekood ning tellimuskeskkonna service.OOO graafiline sisu, sõnaline sisu ja lähtekood. Arvutiandmete sulustamise korral tehakse arvutiandmete üle õigustatud isikule võimatuks juurdepääs andmetele. Samas siiski väga lühiajalisse ja ebaolulise juurdepääsukatkestuse korral sulustamisest kõnelda ei saa (Kommenteeritud väljaanne, 2015, lk 548-549). Süüdistuse kohaselt olevat väidetav sulustamine toimunud arvuti c-paneeli parooli muutmise teel ajavahemikul 13.06.2011 kuni 12.07.2011. Kannatanu pöördus MR ja W poole augustil ja septembris 2011, millega näitab see kaitsja hinnangul, et väidetav sulustamine oli väheoluline, andmed olid kättesaadavad ja see ei häirinud kannatanute igapäevatööd. Kohtuliku uurimise käigus ei ole tõendamist leidnud, et süüdistuses toodud koduleheküljed oleksid olnud õiguspärastele kasutajatele tavapärasel viisil kättesaamatud alates 13.06.2011 kuni 12.07.2011 või muul viisil sulustatud. Ei süüdistusest ega toimikust ei ilmne, millised konkreetsed füüsilised isikud 13.06.2011 ning millisel konkreetsel viisil ning millistele konkreetseid andmetele üritasid 13.06.2011 ligi saada ning milles täpselt seisnes tõrge ligipääsul andmetele. Puudub mistahes asitõend sellest, kes 13.06.2011 üritas andmetele ligi saada, millise andmevaatlusprotokolli ja andmevaatlus/andmetöötlus tarkvara kasutades ning millest ta sai teada, et andmed on just nimelt sulustatud. Samas kui isikud on nimeliselt või muul moel konkreetselt välja toomata, ei ole ju võimalik tuvastada, kas konkreetne isik või isikud ikkagi olid õigustatud ja just nimelt veel valitud viisil andmetele ligi saama, kas nad üldse üritasid nendele ligi saada ja kuidas nad liigipääsematuses üleüldse veendusid. Oluline on veelkord märkida, et tegemist on äärmiselt lühiajalisse ja ka ebaolulise juurdepääsukatkestusega, kuivõrd kodulehekülgede külastusstatistika kohaselt toimisid koduleheküljed igapäevaselt ja seetõttu sulustamisest kõnelda ei saa. Kaitsja toob veelkord välja 16.06.2011 lindistuse OK, YK ja Aivar Hiienurm kohtumisest, milles kordagi ei palunud kannatanud näiteks lõpetada sulustamine või tagada mingisugune juurdepääs. Vaid vastupidi, kannatanud rõhutasid, et Aivar Hiienurm peaks ära minema ja 14
§ 206puhul on üheks süüteokoosseisu objektiivseks tunnuseks teo ebaseaduslikkus.
Poolte vahel oli tsiviilõiguslik suhe ja tegemist oli tisiviilõigusliku vaidlusega. Sellega on täitmata
§ 206oluline objektiivse koosseisu element – ebaseaduslikkus.
Süüdistusest ei ilmne, milles seisnes väidetavalt toime pandud teo ebaseaduslikkus – kas ja kuidas oli väidetava c-paneeli parooli muutmine ebaseaduslik. 07.04.2016. a kriminaalmenetluse osalise lõpetamise määruses on prokuratuur rõhutanud, et äriühingute E OÜ ja H OÜ vahel kehtisid tsiviilõiguslikud lepingulised suhted IT-teenuste teostamiseks ning 15
§ 206kirjeldatud tegu on karistatav vaid siis, kui see on ebaseaduslik.
Andmeomanik võib anda teisele isikule nõusoleku andmetesse sekkumiseks (Kommenteeritud väljaanne, 2015, lk 552). Tehes endale mõne veebiteenuse pakkuja juures konto, nõustub isik teenuspakkuja poolt välja töötatud tingimustega. Kohtuliku uurimise käigus on ilmnenud, et väidetavalt sulustatud leheküljed olid veebis üleval ja kasutuskorras ning et kannatanud ise oma kodulehekülgede haldamisega ei tegelenud, vaid see oli usaldatud täielikult IT-teenuspakkuja kätte, s.t Aivar Hiienurmele. Süüdistuse kohaselt toimus väidetav sulustamine 13.06.2011 kuni 12.07.2011, s.t ligi kuu aega. Selle ajavahemiku jooksul ei olnud poolte vahel tsiviilõiguslikud suhted veel lõppenud. Kohtuliku uurimise käigus ei osutunud tõendatuks, et mingit paroolide muutmist oleks toimunud, samuti ei ilmnenud, et kannatanud oleksid küsinud Aivar Hiienurmelt kodulehekülgede haldamise paroole või koopiaid kodulehekülgedest. Kannatanu küsis Aivar Hiienurmelt paroole selleks, et hallata e-posti kontosid. Isegi, kui midagi võidi muuta, ei tähenda, et selline tegevus oleks süüdistuses kirjeldatud olukorrast tulenevalt ebaseaduslik. IT-teenuse haldamine oli vastava teenusepakkuja pärusmaa, mille hulka kuulub ka muudatuste tegemine. H OÜ osutas eri- ja kutsealaseid teenuseid teenuseid E OÜ-le ja B OÜ-le, mistõttu teenuse osutaja ei pidanudki iga üksikasja kohta käsundiandjalt juhiseid, luba vms küsima. Ja teenuse tellija oleks pidanud igasuguste küsimuste ja probleemidega pöörduma kõigepealt teenuspakkuja poole ja vajadusel kasutama õiguskaitsevahendeid, kui oli tuvastanud võimaliku lepingu rikkumise. Kohtuliku uurimise käigus moodustas olulise osa küsimus ka serverite olemus kohta ja serverite haldamise kohta. Arvestades süüdistuse konkretiseerimatuse astet, siis viitab kaitsja Riigikohtu lahendile nr 3-1-1-94-14, 22.06.2015, milles kohus on märkinud, et DNS-serverite haldamine (nt serveri käigus hoidmine, selle tarkvara ajakohastamine jms) ei kujuta endast arvutikuritegu. Seega kui käesoleval juhul taanduks küsimus XXX.com haldamisele, siis ei ole seal muudatuste tegemine Aivar Hiienurme poolt kuidagi käsitletav arvutikuriteona. Subjektiivse külje pealt nõuab koosseis tahtlust kõigi objektiivse koosseisu asjaolude suhtes, vähemalt kaudset tahtlus. Kuivõrd koduleheküljed olid veebis üleval ja kasutuskorras ning kannatanute arvutisüsteemid toimisid ja paroolid olid teada ning kohtuliku uurimise käigus ei ole ilmnenud, et mingisugune sulustamine või paroolide muutmine oleks toimunud, siis ei saa käesoleval juhul rääkida ka subjektiivse koosseisu täitmisest. Pole teada, et süüdistatav üldse teadis, et tema klientidel esineks mingi probleem. Kannatanute ütlustest tulenevalt ei teavitanud nad Aivar Hiienurme, et neil oleks probleeme või pretensioone või et nad soovivad lepingu lõpetada või üles öelda ja teenuspakkujat vahetada, vaid nad pöördusid A.Hiienurme eest varjatult teiste teenuspakkujate poole, vastavalt augustis 2011, et vahetada ära kõik arvutisüsteemide paroolid ja septembris 2011, et vahetada välja kodulehekülgede majutuse teenuspakkuja. Maakohus asus seisukohale, et Aivar Hiienurmel oli motiiv – kahtlused oma abikaasa suhtes, ja Aivar Hiienurm olevat sidunud oma tegevuse OK õe YK seotud probleemidega, et survestada kannatanute seaduslikke esindajaid aitama lahendada oma abieluprobleeme. Kaitsja ei nõustu maakohtu seisukohaga, kuivõrd tõenditest ja tunnistajate ütlustest selgus, et YK ja Aivar Hiienurme abielu sõlmiti eesmärgiga, et YK-l tekiks võimalus kannatanute juures edasi töötada. Tõenditest nähtub, et Aivar Hiienurm mitte ei sidunud K oma eraeluga, vaid 16
- Kaitsja hinnangul ei ole kriminaalasjas tõendamist leidnud ka olulise kahju olemasolu. Väidetaval kahjul – E varaline kahju summas 3855,12 eurot ja B OÜ-le kahju summas 806,52 eurot – ja Aivar Hiienurmele inkrimineeritavate tegudel puudub igasugune seos. MR arved on esitatud tööde eest, millede osas puudub mistahes otsene või kaudne seos süüdistusaktis etteheidetavate tegudega. MR kinnitas oma ütlustes, et kannatanute arvutisüsteemid toimisid, paroolid olid teada, v.a ruuteri parool ja nad soovisid kõikide paroolide muutmist hoopis teisel põhjusel – nad kahtlustasid, et keegi võib nende arvutitesse ebaseaduslikult juurde pääseda. AK ütluste kohaselt võttis ta Aivar Hiienurmelt juurepääsu ära juba juulis
- Maakohus on siinkohal nõustunud, et MR arved alates
- a ei ole põhjendatud. Kaitsja hinnangul ei ole ka
- aasta arved põhjendatud, kuna AK muutis seadistusi ise selliselt, et Aivar Hiienurmel puuduks võimalus nende sisevõrku pääseda ning pole ühtegi tõendit, et Aivar Hiienurm oleks muutnud ruuterite või teisi paroole. MR 14.11.2011 arve nr 24286 on esitatud Windows 7 Pro eest, pole teada kas ostu või installatsiooni eest, millisel tööl puudub seos süüdistuses käsitletud paroolide muutmisega. Kodulehekülgede teenusepakkuja vahetus oli ettevõtete endi otsus ning kodulehe kolimisel W OÜ otsused ja võimalikud lohakus- või hooletusvead ei ole käsitletav Aivar Hiienurme poolt tekitatud kahjuna. Tunnistajate ütluste kohaselt ei teavitanud nad Aivar Hiienurme teenuspakkuja vahetusest ega andnud talle mõistlikku aega teha vajalikud toimingud omalt poolt, et teenuspakkuja vahetus saaks olla võimalikult kiire ja sujuv. Asjaolu, et kannatanud soovisid uuendada oma brändi, millega seotud kulud pahatahtlikult Aivar Hiienurmelt sisse nõuda, kinnitab ka nende otsus luua uus koduleht PPP.ee, vanade logode ja veebiaadresside eemaldamine, mitte taastada XXX, OOO koduleheküljed. W arved sisaldavad ka serveri seadisust ja tõlketööd, millel puudub esitatud süüdistusega või kodulehekülgede taastamisega mingisugune seos. Samuti ei ole eluliselt usutav kannatanute väide, et koduleheküljed, mis telliti aastatel 2006-2007, ei olnud
- aastal ikka veel valmis. 17
§ 206
koosseis ei ole täidetud, oluline käsitleda ka nõude hilinenud esitamise küsimust. Toimiku materjalidest tuleneb, et kannatanu B OÜ esitas tsiviilhagi 21.04.2016, millal kannatanute esindaja esitas tsiviilhagi täpsustuse OÜ E ja B OÜ poolt. Enne seda tähtaega ei olnud B OÜ poolt mingit nõuet Aivar Hiienurme vastu esitatud. Ei nähtu ühtegi takistust, miks kannatanud ei saanud esitada tsiviilhagi enne
- aastat. TsÜS § 150 lg 1 kohaselt on kahju õigusvastasest tekitamisest tuleneva nõude aegumistähtaeg kolm aastat ajast, mil õigustatud isik kahjust ja kahju hüvitama kohustatud isikust teada sai või pidi teada saama. Kaitsja jääb seisukoha juurde, et nõuetekohase hagiavalduse esitamise tähtaeg oli hiljemalt 13.06.
- Kaitsja hinnangul on aegunud ka E (endine E) nõue, kuivõrd 08.08.2016 esitatud tsiviilhagi punktis 34 viidatud palve lugeda tsiviilhagi 08.04.2014 esitatuks (I kd, tl 135, e-kiri) ei saa kuidagi käsitleda kui nõuetekohase ega ka puudustega tsiviilhagi esitamisena. 18
§ 137lg 1 ja § 206 lg 2 kuritegude toimepanemises.
Aivar Hiienurmele inkrimineeritud tegudes ei ole täidetud objektiivne ja subjektiivne süüteokoosseis ja puudub süü.
§ 7
lg 3 kohaselt tuleb kriminaalmenetluses kõrvaldamata kahtlus süüdistatava süüdiolekus tõlgendada tema kasuks. Riigikogus on lahendis nr 3-1-1-113-12, 12.12.2012, rõhutanud (p 7.2 ja 7.3), et kui tõendite uurimisel tekivad põhjendatud kahtlused ning neid ei õnnestu kõrvaldada teiste kriminaalasjas sisalduvate tõenditega, tuleb in dubio pro reo põhimõttel langetada otsus süüdistatava kasuks, mitte aga teha süüdistatavale kahjulikku otsust vahetult uurimata vastuoluliste või puudulike tõendite alusel (sama seisukoht ka Riigikohtu lahend nr 3-1-1-82-06, p 11). Rajades süüdimõistva kohtuotsuse järeldused oletustele ja jättes kohtulikul arutamisel tõusetunud kahtlused süüdistatava süüdiolekus tema kasuks tõlgendamata, rikub kohus oluliselt kriminaalmenetlusõigust KrMS § 339 lg 2 mõttes. Oluline on lisaks viidata Riigikohtu lahendile 3-1-1-49-16, 27.06.2016, tõendades kriminaalasja tehiolusid isikuliselt tõendiallikalt pärineva teabega, ei saa kohus jätta lahendamata küsimust nende ütluste andja usaldusväärsusest (RKKKo 3-1-1-87-11, p 7), mille käigus võib olla asjakohane muu hulgas uurida, millisel määral või kas üldse riimuvad need ütlused ülejäänud tõendikogumiga (RKKKo 3-1-1-89-12, p 14), samuti on teatud juhtudel kohane tõstatada küsimus ütluste nn elulise usutavuse kohta (RKKKo 3-1-1-114-13, p 10). (p 19). Kaitsja leiab, et asjatundjate ütlustega on leidnud tõendamist, et süüdistuses toodud asjaolud ei ole eluliselt usutavad (tehniliselt võimalikud). Lisaks on kannatanud YK ja OK õed ja YK on Aivar Hiienurme abikaasa. Poolte vahel olid tekkinud mitmeid erimeelsused YK tööloa, elamisloa ja süüdistatava ja kannatanu abielu puudutavates küsimustes, milline fakt juba iseeneses tekitab kahtlust kannatanute ütluste usaldusväärsuses. Seda enam, et nende ütluste kohaselt olevat süüdistatav pannud toime tuvastamata ajal teo, mis ei ole tehniliselt võimalik. Märkimist väärib lisaks Riigikohtu lahend nr 3-1-1-130-13, 13.01.2014, kus kohus on asunud seisukohale, et in dubio pro reo-põhimõte võib tingida süüdistatava õigeksmõistmise olukorras, kus ei õnnestu kindlaks teha, millise süüdistuses kirjeldatud teoga süüdistatav kuriteo toime pani. Nt tuleb isik tulenevalt põhiseaduse § 23 lg-s 3 sisalduvast ne bis in idem-põhimõttest mõista õigeks juhul, kui välistada pole võimalik seda, et süüdistatav rikkus õigushüve teoga, mille osas on jõustunud õigeksmõistev kohtuotsus. Eelviidatud lahend väärib märkimist, kuivõrd 07.04.2016 lõpetati kriminaalmenetlus osaliselt
§ 1572
(teise isiku identiteedi ebaseaduslik kasutamine), § 217 lg 1 (arvutisüsteemile ebaseaduslikult juurdepääsu hankimise eest kaitsevahendi kõrvaldamise või vältimise teel), § 137 lg 1 (eraviisiline jälitustegevus), § 207 (arvutisüsteemi toimimise ebaseadusliku häirimise või takistamise eest andmete sisestamise, edastamise, kustutamise, rikkumise, muutmise või 19
§ 206
süüdistuses kirjeldatud etteheidet süüdistatava suhtes iseloomustab tõendite ebapiisavus, kui mitte lausa nende puudumine, on vaid kannatanute väited ja needki vastuolulised. Eeltoodud põhjendustest tulenevalt on maakohus kohaldanud ebaõigesti materiaalõigust, kohtulik uurimine on ühekülgne ja puudulik ning maakohus on rikkunud oma põhjendamiskohustust, millega on rikkunud KrMS § 338 punkte 1, 2 ja 3. 5. Prokurör palub tühistada Harju Maakohtu 10.01.2017.a kohtuotsus osas, millega Aivar Hiienurm mõisteti õigeks 14.06.2011 episoodis
§ 137
lg 1 järgi ja service.OOO sulustamise episoodis
§ 206
järgi ning samuti osas, millega jäeti OÜ E hagi summas 496,14 eurot läbi vaatamata ja rahuldamata ning summas 332,50 eurot rahuldamata, mistõttu mõisteti Aivar Hiienurm süüdi
§ 206
lg 1 järgi ja karistati vangistusega 2 aastat.
§ 64
lg 1 alusel mõisteti Aivar Hiienurmele liitkaristus 3 aastat vangistust, mida
§ 73
lg 1, 3 alusel jättis kohus täielikult tingimisi kohaldamata, kui Aivar Hiienurm ei pane 3-aastase katseaja jooksul toime uut tahtlikku kuritegu. Prokurör palub teha uus otsus, millega mõista Aivar Hiienurm süüdi
§ 137
lg 1 järgi 14.11.2011 episoodis ja
§ 206
lg 2 järgi 13.06.2011-13.07.2011 episoodis, s.o veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises. Samuti palub prokurör vaadata läbi kannatanu OÜ E hagi summas 496,14 eurot (service.OOO sulustamisest tekkinud kahju) ning mõista välja kannatanu OÜ E kasuks summa 496,14 eurot. Mõista välja kannatanu OÜ E kasuks summa 332,50 eurot (sulustamisest tekkinud kahjud 2012. aastal). Kokkuvõtvalt mõista välja kannatanutelt kasuks Aivar Hiienurmelt tsiviilhagid summas järgnevalt: OÜ E kasuks varalise kahju hüvitamiseks kokku summas 3725,25 eurot ja B OÜ kasuks varalise kahju hüvitamiseks kokku summas 701,01 eurot ja mõista Aivar Hiienurm süüdi
§ 206
lg 2 järgi ja karistada teda vangistusega 2 aastat ja 7 kuud.
§ 64
lg 1 alusel suurendada mõistetud üksikkaristusest raskeimat ning mõista Aivar Hiienurmele liitkaristuseks vangistus üksikkaristustest raskeima suurendamise teel 4 aastat ja 1 kuu, mis jätta
§ 73
lg 1 ja 3 alusel täitmisele pööramata, kui Aivar Hiienurm ei pane 4,5-aastase katseaja jooksul toime uut tahtlikku kuritegu. 5.1.
§ 137lg 1 järgi 14.06.2011 episoodis õigeks mõistmise osas märgib prokurör järgmist.
Kohus on oma otsuses märkinud, et ei leia tõenditest ekraanipilte 14.06.2011 vestluse kohta. Samuti on kohus välja toonud, et kannatanu YK vastas kohtus ristküsitluses, et tema 14.06.2011 sõnumit („olen kodus 10min pärast“) ei kirjutanud, vaid seda tegi tema õde OK, kelle Skype’i kontoga oli tegemist. Kohtu hinnangul ei kinnita nimetatud asjaolu OK arvutisse sisenemist 14.06.2011, kuivõrd Skype’is kuvatakse lisaks videokõnele ka Skype’i teel edastatud kirjalikud sõnumid, mis võivad olla edastatud varasemal perioodil. Esmalt märgib prokurör, et ekraanipilt 14.06.2011 vestluse kohta on olemas – nimelt on need võetud korraga 15.06.2011 Skype’i videovestlusega (süüdistusakti punktid 5.1.23 ja 5.1.24 – vastavalt osaühingu E esindaja 18.12.2015 e-kiri menetlejale koos lisadega ja CD-plaat menetlejale saadetud vastusega, millega edastatakse e-kirjad, milles Aivar Hiienurm saatis AK20
kommenteeritud väljaanne. Juura 2015, lk 414,
§ 137p 3.2.2.).
Seega, isegi kui Aivar Hiienurm oli oma peaeesmärgiks seadnud YK Skype’i suhtluse jälgimise (mis kohtumenetluses uuritud tõendite pinnalt on tõendatud), siis seejuures oli ta jälginud ka OK Skype’i suhtlust AP-ga.
§ 16
lg 2 sätestab, et isik paneb teo toime kavatsetult ka siis, kui ta kujutab endale ette, et süüteokoosseisule vastav asjaolu on eesmärgi saavutamise hädavajalik tingimus. Jälgides OKle kuuluvat Skype’i kontot, eesmärgiga leida nö kompromiteerivaid tõendeid oma abikaasa YK suhtluse kohta teiste meesterahvastega, pidi Aivar Hiienurm enda jaoks vajaliku info saamiseks jälgima ka muud kommunikatsiooni, mis läbi selle Skype’i konto toimus. Maakohus viitas ka sellele, et esialgses süüdistuses oli kirjaliku vestluse jälgimise kuupäevaks märgitud 12.06.
- Prokuröri poolt esitatud muudetud süüdistuses on parandatud OK Skype’i konto kirjaliku vestluse toimumise kuupäeva asendades algne vestluse kuupäev 12.01.211 kuupäevaga 14.06.
- Kuigi YK algselt ristküsitluses vastas prokurörile, et vestluse kuupäevaks oli 12.06.2011, siis ekraanipilte näitamisel meenus kannatanule, et selleks oli kuupäev 15.06.
- 14.06.2011 kirjaliku vestluse kohta märkis kannatanu YK, et ta ei olnud seda kirjutanud. Kokkuvõtvalt leiab prokurör, et on tõendatud
§ 137
lg 1 kvalifitseeritav 14.06.2011 kuriteoepisood selles, et Aivar Hiienurm sisenes eeluurimisel tuvastamata ajal ja asukohas varjatult OK nõusoleku ja teadmiseta OK arvutisse ja varjatult jälgis eeluurimisel tuvastamata viisil OK arvutis OK Skype’i kasutajakonto vahendusel 14.06.2011 toimunud vestlust AP-ga ja salvestas vestlusest ekraanipilte, so pani toime objekti varjatud läbivaatuse KrMS § 115 järgi (alates 01.01.2013 KrMS § 1263 lg 1 ja § 1265 järgi kvalifitseeritava jälitustegevuse, so asja varjatud läbivaatuse). 5.2. Nimetatud episoodi tõendavad mh nii kannatanute ja asjatundjate kohtus antud ütlused kui 21
§ 206
lg 2 p 4 järgi episoodis 13.06.2011-13.07.2011, s.o veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises õigeks mõistmise osas märgib prokurör järgmist. Nimetatud episoodi osas puudub kohtu hinnangul vaidlus selles, et tellimuskeskkonda arendasid kannatanu ja Aivar Hiienurm ühiselt, jättes sealjuures eelnevalt, kirjalikult reguleerimata õiguslikud küsimused. Kannatanu AK selgitas kohtuistungil, et ligipääsu puudumine ei seisnenud selles, et seda oleks muudetud – kuivõrd Aivar Hiienurm talle teenust edasi ei osutanud, siis ei saanud keegi teine seda tööd enam jätkata. Tarkvara oli tootearenduse staadiumis, Aivar Hiienurm tegeles programmeerimise ja kujundamisega, tema poolt tuli funktsionaalsus ehk praktiline pool. Pärast konflikti Aivar Hiienurmega ei osanud ta veebipõhise rakendusega midagi peale hakata, tal puudus vastav kompetents – oleks olnud vaja juhendit. Seega nähtub kannatanu ütlustest, et pooltevaheline koostöö katkes ning ühel poolel puudus töö jätkamiseks vajalik oskusteave, s.o kaitsja loogika selles, et kõik ligipääsud olid olemas, on kannatanu ütluste pinnalt õige, oli maakohtu seisukoht. Kohtu hinnangul on mõistlik eeldada, et normaaljuhul lepitakse kokku selles, kas ja kuidas poolelijääva projektiga edasi toimitakse; lisaks nendib kohus, et tarkvara loomisel tõusetuvad autoriõiguse alased küsimused võivad erinevalt kodulehtedest olla komplitseeritumad (vt asjatundja LV ütlused) – tarkvara loojal on erinevalt kodulehe loojast huvi oma tarkvara müüa ka kolmandatele isikutele. Kuigi süüdistuses kirjeldatud programmi loodi kannatanu huvides ja kulul ning süüdistatava 22
§ 206
teokoosseisu nõutavat elementi mille kohaselt peab sulustamine olema ebaseaduslik. Eeltoodu tõttu nõustus kohus kaitsja kriitikaga selles, et tegemist on tsiviilõigusliku küsimusega, mis taandub asjaolule kes pidi kellele mida üle andma ning A. Hiienurm tuleb tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises õigeks mõista. Prokurör toob välja, et vastavalt KüberKonv art 2-6 on
§ 206
koosseisu eesmärgiks kaitsta arvutiandmete ja -süsteemide konfidentsiaalsust, puutumatust ja kättesaadavust. Kaitstav õigushüve on mh ka arvutiandmete häireteta kasutamine (
kommenteeritud väljaanne. Juura 2015, lk 545, 546,
§ 206p 1, 4.2).
Seejuures õigusteoreetilises kirjanduses jaatatakse koosseisu täitmise jaoks ka võimalust, et arvutiandmete kasutamine ei muudeta õigustatu jaoks lõplikult võimatuks: ka andmete ajutise kättesaamatuks tegemise korral peab teatud juhtudel sulustamist jaatama. Samas siiski väga lühiajaliste ja ebaoluliste juurdepääsukatkestuste korral sulustamise koosseisu täidetuks ei loeta (
kommenteeritud väljaanne. Juura 2015, lk 548-549,
§ 206p 19).
Antud juhtumi puhul ei ole tegemist ajutise ja ebaolulise juurdepääsukatkestusega, kuivõrd Aivar Hiienurme tegevuse tagajärjel jäid kannatanud pöördumatult ilma juurdepääsust pooleliolevale tarkvaraprogrammile, sest ka teised IT-spetsilistid ei suutnud aidata neid sellega. Kannatanu esindajate A ja OK ütlustest kohtus ilmnes, et pärast konflikti Aivar Hiienurmega ei pääsenud nad enam nimetatud tarkvaralahendusele ligi, sest Aivar Hiienurm ei võimaldanud neile enam ligipääsu sellele (AK 05.10.2016 ja OK 06.10.2016 ütlused kohtus). AK sõnul oli loodava programme näol tegemist vabavaralise programmiga Navicat, mis põhines Javascriptil. “Asus ta Linux-i serveris, mida vaadeldes ma nägin hulgaliselt aplikatsioone või erinevaid programmijupikesi. Selliseid vahvaid pilte, mis Hiienurm mulle saatis, et see töötab nii või nüüd oleme seal maal, ma ei näinud. Ma ei leidnud seda ust kuhu koputada või nuppu kuhu vajutada, et saaksin anda selle edasi kellegile, kes oskab, “ oli AK selgitus kohtus (05.10.2016 protokoll). Selle ligipääsu mittevõimaldamine kannatanutele oli kindlasti ebaseaduslik, sest tegemist oli tarkvaraga, mis oli töötatud välja kannatanute jaoks ning Aivar Hiienurmel polnud õiguslikku alust keelduda ligipääsu üleandmisest K-le kui õiguspärastele kasutajatele. Asjatundja AS tõi välja, et tavaliselt saab klient nii programmi kui selle lähtekoodi. Asjatundja VV märkis, et spetsiaalse tarkvara puhul oleneb õiguste ja lähtekoodi üleandmine sellest, mis on kliendi ja tellija vahelises lepingus. Nimetatud tarkvara oli loomisjärgus, samas oli tegemist spetsiaalselt kannatanu B OÜ jaoks väljatöötatud programmiga (tellimusi haldav süsteem, mille sisu loomise osas olid aktiivsed ka kannatanud) ning K-d lähtusid sellest, et nad on nimetatud programmi omanikud. Koostöös Aivar Hiienurmega muud omandisuhet kokku ei olnud ka lepitud eraldi. Pooleli olnud tarkvara valmis vähemalt suures ulatuses programmi tellija ehk perekond K ja B OÜ juhtnööride alusel. Sellises olukorras tuleb pidada kannatanut B OÜ-d ja perekond K tarkvaraprogrammi õiguspärasteks kasutajateks, mitte aga Aivar Hiienurme ning sulustamine oli seetõttu ebaseaduslik (
kommenteeritud väljaanne. Juura 2015, lk 551,
§ 206p 26).
Prokurör nõustub maakohtuga sellest aspektist, et kindlasti on selle programmiga seonduv ka tsiviilõiguslik küsimus, kuid töösuhte pealt alguse saanud konfliktid, mille raames on toime pandud kuritegu, on üldjuhul ka töö- või lepinguõiguslikud vaidlused. Tsiviilõigusliku nõude olemasolu aga ei ole kindlasti kriminaalvastutust välistav asjaolu. Samamoodi oli teatud 23
§ 206koosseisu eesmärgiks.
Kuivõrd kohus leidis, et tõendamist ei leidnud Aivar Hiienurme süü tellimushalduskeskkonna service.OOO sulustamises, siis jättis kohus läbi vaatamata OÜ E nõue, mis puudutab nimetatud programmi arendamist summas 496,14 eurot (s.o H OÜ 29.04.2011 arve nr 20110429003 summas 139,86 eurot - arve selgitus: tarkvara arendus; H OÜ 29.04.2011 arve nr 20110429004 summas 129,87 eurot, arve selgitus: tarkvara arendus; H 06.06.2011 arve nr 20110606002 summas 226,41 eurot, arve selgitus: üldkujunduse paigaldus ja seadistus, andmebaasi programmeerimine, PHP programmeerimine, HTML kudumine, CSS Disain). 5.4. Kokkuvõtvalt leiab prokurör, et on tõendatud
§ 206
lg 2 kvalifitseeritav 13.06.2011-13.07.2011 kuriteoepisood selles, et Aivar Hiienurm sulustas poolelioleva veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO seeläbi, et jättis üle andmata ligipääsu nimetatud tellimuskeskkonna tarkvarale ning seeläbi selle graafilisele sisule ja sõnalisele sisule ning tarkvara toimimise aluseks oleva lähtekoodile, muutes sellise tegevusega eelpoolnimetatud arvutisüsteemis olevad andmed õiguspärasele kasutajale B OÜ esindajatele kättesaamatuks. Prokurör leiab, et nimetatud episood on tõendamist leidnud ning seetõttu tuleb ka OÜ E nõue summas 496,14 eurot läbi vaadata ja ka rahuldada. Prokurör rõhutab, et nimetud episoodi on oluline vaadata kogumis kõigi muude arvutiandmetesse sekkumise episoodide tõenditega, sest eraeluline konflikt, mis kasvas üle tööalaseks konfliktiks, halvas täielikult Aivar Hiienurme IT-alase koostöö K ettevõtetega. Seega on nimetatud tarkavarprogrammile ligipääsu äravõtmine mosaiigitükk suuremast pildist. 24
- aastal samuti konfliktiga, sest Aivar Hiienurm otsustas omavoliliselt sekkuda töö sisulisse poolde, kuigi selleks teda volitatud ei olnud. Konflikti tulemusel jäi B OÜ ilma oma ligipääsudest kodulehele ja meilserverile, samuti jäi Aivar Hiienurme kätte tarkvaralahendus, mis oli välja töötatud B OÜ jaoks. Sellest juhtumist saab järeldada, et Aivar Hiienurmele on omane konfliktne käitumine ning ta on valmis töösuhteid lõpetama isegi, kui see on ka talle endale majanduslikult kahjulik. 5.
- Kahjusumma vähendamise ja süüdimõistmise osas
§ 206lg 1 järgi märgib prokurör järgmist.
Maakohtu hinnangul on kaitsja vastuväited selles, et kannatanu on hagis põhjendamatult kajastanud arveid alates 2012. aastast, põhjendatud. Maakohtule jäid kannatanute volitatud esindajate AK ja OK selgitused ebaselgeks ning need ei haakunud teenuseid osutanud tunnistaja MR ütlustega. Kannatanu seaduslikud esindajad ja volitatud esindaja selgitasid, et sarnaselt W OÜ-ga oli MR tegevus samuti pikaajaline protsess. Seoses võimalike turvaaukudega tuli vahetada välja op süsteemid jms. Jooksvalt oli kahtlus pahavarale. Kohtule ei ole selline selgitus eluliselt usutav. Kohus märgib, et olukorras, kus ettevõtjal on kahtlus selles, et tema arvutisüsteemidesse võib siseneda selleks volitamata isik, mõistlik eeldada, et abinõud võetakse tarvitusele viivitamata. Sarnaseid selgitusi andis ka MR, kes kirjeldas kohtuistungil, mida ta tegi (s.o aitas muuta paroole, vahetas internetiühenduse). Tunnistaja selgitas, et mingil hetkel hakkas ta kannatanule osutama tavapäraseid arvutiteenuseid, ei oska öelda, mitu väljakutset kulus esialgse probleemi lahendamiseks, tõenäoliselt paar korda. Tunnistaja kinnitas, et käis koha peal mitu korda, esimesel korral ta internetiühendust ei vahetanud; samuti andis tunnistaja ütlusi selle kohta, et käis perek K kodus. Kohtu hinnangul on MR ütluste pinnalt põhjendatud 2011 kulutused (s.o arved 11.08.2011 summas 38,33, 30.09.2011 summas 41,67 ja 14.11.2011 summas 190,83), kohtu arvates on tegemist n.ö tule kustutamiseks optimaalse perioodiga; uue operatsioonisüsteemi paigaldamine võib olla seotud kannatanute sooviga elimineerida võimaliku pahavara riisiko. Alates 2012 esitatud arvete osas nendib kohus, et kaitsja vastuväited on põhjendatud. Sarnaselt kaitsjaga jääb ka kohtule sügavalt arusaamatuks, miks on nt kahel arvel maha tõmmatud tooted ning alles jäetud arvutiteenus, kuigi on mõistlik eeldada, et vajaliku jupi toonud IT-spetsialist selle ka paigaldab. Kannatanu nõue on seega põhjendatud summas 270,83 eurot, mis tuleb Aivar Hiienurmelt kannatanu kasuks välja mõista, oli kohtu seisukoht. Maakohus nõustus hagis esitatud õiguslike põhjendustega: Aivar Hiienurme ja E OÜ-l tekkinud kahju vahel on põhjuslik seos (VõS § 127 lg 4) – juhul, kui Aivar Hiienurm ei oleks ebaseaduslikult paroole, C-paneeli parooli ja admin-parooli muutnud, ei oleks tekkinud vajadus MR-lt tööde tellimiseks; antud juhul tekitas Aivar Hiienurm kahju õigusvastase teoga ning seega on õigusvastaselt tekitatud kahju hüvitamise eeldused VõS § 1043 ja 1045 lg 1 p 5, 8 alusel täidetud. Kannatanu nõue ülejäänud osas, s.o 332,50 euro suuruses summas jättis maakohus kannatanu nõude rahuldamata. 25
- aasta arvete osas, s.o summa 332,50 euro osas. Prokuratuur palub kohtul vaadata läbi kannatanu OÜ E hagi summas 496,14 eurot (service.OOO sulustamisest tekkinud kahju) ning mõista välja kannatanu OÜ E kasuks summa 496,14 eurot. Prokuratuur palub kohtul mõista välja kannatanu OÜ E kasuks summa 332,50 eurot (sulustamisest tekkinud kahjud
- aastal). Kokkuvõtvalt palub prokuratuur kohtul mõista välja kannatanutelt kasuks Aivar Hiienurmelt tsiviilhagid summas järgnevalt: OÜ E kasuks varalise kahju hüvitamiseks kokku summas 3725,25 eurot ja B OÜ kasuks varalise kahju hüvitamiseks kokku summas 701,01 eurot. Seega palub prokuratuur rahuldada kannatanute nõuded kokku summas 4426,26 eurot. Seega Aivar Hiienurm oleks sel juhul tekitanud kahju olulises ulatuses ja sellest tulenevalt prokuratuur palub Aivar Hiienurm mõista süüdi
§ 206lg 2 järgi ja mõista talle karistuseks vangistus 2 aastat ja 7 kuud.
Eeltoodut arvesse võttes palun mõista Aivar Hiienurmele liitkaristuseks
§ 64
lg 1 alusel üksikkaristustest raskeima suurendamise teel 4 aastat ja 1 kuu vangistust.
§ 73
lg 1 ja 3 alusel mitte pöörata vangistus 4 aastat ja 1 kuu täielikult täitmisele, kui Aivar Hiienurm ei pane 4,5-aastase katseaja jooksul toime uut tahtlikku kuritegu.
- Kannatanute esindaja palub tühistada Harju Maakohtu 10.01.
- a kohtuotsus osas, milles maakohus mõistis Aivar Hiienurme õigeks veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamises (maakohtu otsuse resolutsiooni p 4), samuti tühistada maakohtu otsus osas, milles maakohus jättis Osaühingu E tsiviilhagi läbi vaatamata osas, milles tsiviilhagi puudutas veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamist, st summas 496,14 eurot (maakohtu otsuse resolutsiooni p 8 viimane lause), samuti tühistada maakohtu otsus kriminaalasjas nr 116-4479 osas, milles maakohus jättis Osaühingu E tsiviilhagi 332,50 euro ulatuses osaliselt rahuldamata (maakohtu otsuse resolutsiooni p 8 teise lause osa „Jätta rahuldamata kannatanu nõue summas 332,50 eurot, […]“). Kannatanute esindaja palub teha tühistatud osas uus otsus, millega mõista Aivar Hiienurm süüdi ka veebipõhise tellimuskeskkonna service.OOO sulustamise episoodis ja rahuldada osaühingu E tsiviilhagi ka osas, milles maakohus jättis Osaühingu E tsiviilhagi rahuldamata ja läbi vaatamata, st kokku summas 828,64 eurot ning jätta kõik menetluskulud Aivar Hiienurme kanda. 6.
- Kannatanud ei nõustu maakohtu otsusega osas, milles osaühingu E (edaspidi kannatanu I) tsiviilhagi jäeti osaliselt läbi vaatamata. Vastavalt ei nõustu kannatanud süüdistatava 27
§ 206
koosseis seotud arvutikuritegevusevastase konventsiooni (konventsioon) artiklitega 2-6 ja direktiivi 2013/40EL (direktiiv) artiklitega 3-7. Kommentaarid rõhutavad, et sh
§-i 206 koosseisu eesmärk on kaitsta arvutiandmete ja –süsteemide konfidentsiaalsust, puutumatust ja kättesaadavust (E. Hirsnik. Karistusseadustik. Kommenteeritud väljaanne. Tallinn: 2015, lk 545). Konventsiooni art 5 sätestab konventsiooniosalisele kohustuse võtta meetmeid, et kuriteona oleks karistatav arvutisüsteemi toimimise oluline takistamine ja õigusliku aluseta arvuti andmete sulustamine. Direktiivi artikkel 4 sätestab liikmesriigile kohustuse võtta meetmeid, et kriminaalkorras oleks mh karistatav tahtlikult ja õigusliku aluseta infosüsteemi töö tõsine takistamine arvutiandmete sulustamise või ligipääsmatuks muutmise teel. Seega on nii direktiivi kui konventsiooni sisu järgi taunitavaks tegevuseks arvutisüsteemi või infosüsteemi toimimise takistamine või ligipääsmatuks muutmine. Karistusseadustiku kommentaarid avavad sulustamise mõiste, mis tähendab süsteemi kasutamise takistamist. Seadus ei sätesta täpselt, kuidas peab sulustamine aset leidma. Järelikult on seadusandja võtnud seisukoha, et sulustamise igat meetodit pole võimalik ette näha ja seadusesse kirja panna. Nii toovad ka seaduse kommentaarid välja erinevaid näiteid, kuidas on võimalik sulustada andmeid (E. Hirsnik. Karistusseadustik. Kommenteeritud väljaanne. Tallinn: 2015, lk 545). Üheselt on aga selge, et sulustada on võimalik ka viisil, mida pole kommentaarides märgitud. Oluline ei ole, kuidas sulustatakse, vaid tulem – süsteemi toimimise takistamine või ligipääsmatuks muutmine. Sellepärast võib sulustamine aset leida ka siis, kui programmi kasutamist piiratakse või muudetakse koguni kasutamatuks teiste spetsialistide jaoks. Eelmises punktis väljatooduga nõustus ka maakohus: „Kuigi süüdistuses kirjeldatud programmi loodi kannatanu huvides ja kulul ning süüdistatava dialoogist keeldumise tõttu muutus programm kasutuks, on kohtul kannatanu kirjeldatud olukorda silmas pidades keeruline sisustada
§ 206
teokoosseisu nõutavat elementi mille kohaselt peab sulustamine olema ebaseaduslik.“ Maakohus seadis seega kahtluse alla sulustamise ebaseaduslikkuse, mitte toimumise fakti.
§ 206lg 1 koosseisu tunnuseks on ebaseaduslikkus.
Kohus piirdus ebaseaduslikkuse sisustamisel seisukohaga: „ […] kohtul on kannatanu kirjeldatud olukorda silmas pidades keeruline sisustada
§ 206
teokoosseisu nõutavat elementi mille kohaselt peab sulustamine olema ebaseaduslik.“ Rohkem kohus ei selgitanud, miks on ebaseaduslikkus välistatud ja süüdistatava tegevust tuleb pidada hoopis seaduslikuks. Kohus viitab vaid abstraktselt, et seaduslikkuse aluseks on „kannatanu kirjeldatud olukord“. Sellist põhjendust on võimatu järgida, saamaks aru, kuidas on praegusel juhul täitmata koosseisu tunnus ebaseaduslikkus. Riigikohus on varem kinnitanud enda seisukohta, et põhjendamiskohustuse täitmata jätmine kujutab endast olulist kriminaalmenetlusõiguse rikkumist (RK: 3-1-1-70-14, p 8- 9 ja 3-1-1-5914, p 10.2 ja p 12). Vaatamata Maakohtu põhjendamiskohustuse rikkumisele, on kannatanud seisukohal, et 28
- a. Ka maakohus ei toonud ühtegi sellist alust (seadusest või kohtupraktikast) esile, vaid võttis hüvitatavuse hindamise aluseks perioodi kui „on tegemist n.ö tule kustutamiseks optimaalse perioodiga“. Vastupidiselt maakohtu järeldustele VÕS § 128 lg 3 hoopis kinnitab kahju tekitava tegevusega seoses hilisemal perioodil tekkinud kahju hüvitamise põhjendatust. Sellepärast on kannatanud seisukohal, et maakohus kohaldas vääralt materiaalõigust ka osas, milles kannatanu I tsiviilhagi jäeti osaliselt rahuldamata. Kannatanud ühinevad ka prokuröri apellatsioonkaebuse seisukohtadega FIE MR
- a arveid puudutavas osas.
- Süüdistatav Aivar Hiienurm esitas kirjalikud seisukohad prokuröri ja kannatanu esindaja apellatsioonidele. 7.1.
§ 137lg 1, 14.06.2011 episood.
14.06.2011 süüdistuse episoodis on teo toime panemise viis määratletud järgnevalt: “eeluurimisel tuvastamata viisil OK arvutis OK Skype kasutajakonto vahendusel“. Täpselt samasuguse viisi kasutamist omistatakse Hiienurmele ka teises, so 15.06.2011 episoodis: “kuulas ja vaatas pealt salaja YK ja AP vahel O-ga K Skype kasutajakonto vahendusel“. Süüdistustest nähtub, et kõigi episoodide puhul leidis süüdistuse kohaselt teo toime panemine aset nimelt OK Skype kasutajakonto vahendusel ehk teo toime panemise instrumendiks oli süüdistuse kohaselt OK Skype kasutajakonto kasutamine Hiienurmel poolt. Asjatundja S peab hüpoteetiliselt võimalikuks Skype jälgimist mõne pahavara abiga, kuid samas ei tea.S välistab kategooriliselt Skype pealt vaatamist ja kuulamist jms Skype kasutajakonto vahendusel- Skype tarkvaras lihtsalt puudub selline tehniline võimalus. Asjatundjad ei välista, et hüpoteetiliselt võiks mõnel viisil olla võimalik Skype suhtluse jälgimine kuid samas ei ilmne asjatundjate selgitustest mitte ühtegi konkreetset praktikas korratavad meedet, kuidas siiski antud juhul oleks olnud päriselt võimalik Hiienurmele ette heidetava teo toime panemine. Kogu uurimise käigus ei ole leidnud tõendamist, et Aivar Hiienurme käsutuses oleks olnud tehnilised võimalused talle süüks pandava teo toime panemiseks. K tunnistusest ilmneb, et ta viibis K kodus Hiienurmele ette heidetava teo aset leidmise ajal, aga mitte E OÜ kontoris. Selline ligipääs aga puudus Hiienurmel K koju. Ilmnes, et tegemist oli Apple Mac arvutiga ning asjatundja on veenvalt selgitanud, et kaugligipääsu korral (mitte VPN korral, millega saab arvutid üksnes ühendada lihtsalt ühte võrku, mis on kõnealuse kaugligipääsu eeldus) on arvutisse sisenemiseks kaks varianti, ühe puhul peab olema kasutaja andnud nõusoleku ja kasutaja näeb kursori liikumist ning teise puhul tuleb kasutajal end lausa arvutist välja logida ning alles siis saab teine isik kaugligipääsu kaudu sinna arvutisse siseneda, et midagi teha. Kui vaadelda pahavara 30
§ 208
). Samuti on käesoleva asja raames lausa kahel korral lõpetanud menetlus
§ 207
osas, põhjendusel et (Esmter Grupp OÜ) E OÜ arvutisüsteemi toimimist ei häiritud ega takistatud. Oluline on välja tuua ka, et K sõnul oli O.K arvuti ja Skype kasutus spontaanne, juhuslik, kuna tema arvuti oli sel hetkel kuskil mujal (04.10.2016 istungi protokoll). Samuti oli Hiienurme tööarvuti 12.06-16.06.2011 hoopis K valduses, mis jäi 12.06.2011 K juurde Lohule. Seega: Hiienurmel puudus perioodil 12.06-16.06.2016 tema tööarvuti; K kodu ja E OÜ kontor on teineteisest nii füüsiliselt (Kohila vs Lohu) kui võrgutopograafiliselt isoleeritud/lahus seisvad (Elion vs R); K kodus ei olnud VPN ühendust ja võrgulahendust, mis oli loodud E kontorisse ehk teisisõnu ligipääs kontorisse ei andnud automaatselt ligipääsu K koju; OK Skype kasutamine oli K väitel ettekavatsemata/juhuslik/ spontaanne ja mittetavapärane (polnud ette aimatav); skype kasutajakonto vahendusel pole võimalik Hiienurmele ette heidetavaid tegusid toime panna; pole leidnud tõendamist, et 2011ndnal aastal oleks üldse eksisteerinud seesugune pahavara Mac operatsioonisüsteemile, millega oleks saanud Hiienurmele ette heidetava teo toime panna; seonduvatest arvutisüsteemides ei ole tuvastatud ei pahavara paigaldamist ega ka nendest pahavara vms leitud. Eksperdid jõudsid järeldusele, et e-kirjad ja nendele lisatud manused pärinevad aastast 2015 ning nende digitaalsete andmete olemust arvestades ei ole võimalik välistada nende muutmist. Samuti leidis ekspertiis, et andmete endi varal ei nähtu, et tegemist on sidekanali pealtkuulamise teel saadud helisalvestisega või Skype kõne pealtkuulamise helisalvestisega. Ka ei nähtu kuskilt helisalvestise tegelikku aega ega kohta. Siinkohal rõhutab, et väidetava helisalvestusega seotud kirjast ei nähtu mitte ühelgi moel, et tegu võiks olla Skype kõne salvestusega, vaid nähtub pigem lausa vastupidine, isikud on viibinud füüsiliselt koos väidetava salvestuse tegemise ajal. Ka ca 30 sekundiline helisalvestus ise kõlab pigem halva kvaliteediga diktofonisalvestusena välitingimustes. Seega tuleks prokuratuuri apellatsioon kõnealuse episoodi osas jätta rahuldamata. 7.2.
§ 206lg 2 p 4, pooleliolev tellimuskeskkond.
Ei kohtuliku uurimise käigus aga ka apellatsioonis ei ole prokurör suutnud põhjendada, et miks oleks tulnud tagada ligipääs hoopis kolmandale isikule, ehk B OÜ’le. Mitte ühelgi moel ei ole leidnud tõendamist, et B OÜ’l oleks üldse olnud seaduslik õigus mistahes ligipääsudele või nõuda kõnealuses tarkvaraloomeprojektis millegi üle andmist endale. Prokurör on apellatsioonis esitanud konstruktsiooni, et süüdistatava dialoogist keeldumise tõttu muutus online tellimuskeskkonna programm kasutuks. Ainuüksi see konstruktsioon ise tõstab esile, et kõne all on siiski 31
§ 206
lg 2 p 4 mõistes.
§ 206eeldab siiski konkreetset ebaseaduslikku tegu konkreetsete andmete vastu.
Dialoogist endast või selle puudumisest ei sõltu arvutisüsteemides reeglina mitte midagi, vaid ikkagi langetatud otsustest, mis ellu viiakse. Seaduse järgi tuleb puudustest teada anda õigeaegselt koos mõistliku kõrvaldamise tähtajaga. Tegelikult ilmneb, et E OÜ ju ei pidanudki dialoogi H OÜ’ga kõnealuse tarkvaraloomeprojekti üleandmise osas. A.K kinnitas ise kohtus, et varjas teenusepakkujate vahetamist Hiienurme eest. Niisuguses olukorras ei saa dialoogist keeldumist Hiienurmele ette heita. Veelgi enam, K väitis ise, et Hiienurm aitas teda konflikti ajal, näiteks andes K-le õpetust selles, kuidas arvutis administraatorite paroole muuta., mis ilmselgelt ei kõla dialoogist keeldumisena. Samuti on kannatanu ise esitanud uurimisasutusele väidetava Hiienurme 17.07.2011 e-kirja, millest igal juhul ei nähtu dialoogi puudumine Hiienurme poolt, vaid vastupidi, ilmneb, et Hiienurm käis sellele eelnevalt lausa ettevõttes kohapeal ning Hiienurm teeb selles kirjas lausa K-le ettepaneku välja töötada arengukava poolelioleva tellimuskeskkonna tarkvaraloome lõpuni viimiseks. Eeltoodust ei nähtu dialoogi puudumine vaid hoopis tööalane asjaajamine. Tellimuskeskkonna sulustamise stsenaarium on uurimise käigus kogutud tõenditega põhimõtteliselt ümber lükatud. Ilmselgelt ei olegi pooleliolev tarkvaralahendus mõeldud lõppkasutuseks ning ei saagi poolelioleval kujul olla lõppotstarbeliselt kasutuskõlblik. Asjaolu, et tarkvara loodi E OÜ jaoks ei tähenda aga kuidagi automaatselt, et B OÜ oli õigustatud pooleliolevale lahendusele ligi pääsema ning viimasele oleks tulnud midagi üle anda. See, kas või milliseid omavahelisi kokkuleppeid võisid B OÜ ja E OÜ omavahel sõlmida on nende omavahelise tsiviilõigusliku vaidluse teema. Üleandmise objektiks on tarkvaraloome puhul siiski reeglina valmis produkt kui osapooled pole just kokku leppinud teisiti. Antud juhul võttis E OÜ poolelioleva tellimuskeskkonna ju iseseisvalt üle oma valdusesse Seega ilmneb kannatanute endi ütlustest, et pooleliolev tarkvaralahendus oli nende valduses. Eeltoodust nähtub üheselt ja selgelt, et tarkvaraloomeprotsessi jäi lihtsalt pooleli, sellega ei jõutudki sellisesse faasi, milles oleks olnud kõne all üleandmisega seonduvad üksikasjad. K seletuse järgi seisnes probleem hoopis selles, et tal oleks olnud vajalik mingisugune juhend. Juhendi koostamine aga on ilmselgelt tsiviilõiguslik küsimus. Uurimise käigus pole siiski mingite laiahaardeliste rünnete toime panek Hiienurme poolt leidnud tõendamist, vaid prokuratuur lõpetas ise korduvalt (2013 ja 2016) kriminaalmenetluse
§ 207osas põhjendusega, et arvutisüsteemi toimimist ei häiritud ega takistatud.
Seega on arvutisüsteemiga kokku puutunud IT-spetsialistist tunnistaja kirjelduse järgi sulustamisest või ebaseaduslikust muutmisest johtuda võiva kahjuolukorra olemasolu välistatud. Väited pahavarast ja turvariskidest on ilmselgelt kannatanute hädavaled, mis võeti appi tsiviilhagi menetlemise istungil, kui jäädi kimpu R arvete ja väidetava kahju vahelise seose tõendamisega. Korduv süüdistuse muutmine tõendab, et tegelikult ei teata ikkagi, millega konkreetselt on cpaneeli puhul tegu. Eriti terav aga on loogiline vastuolu selles, mida selle c-paneeliga kõike sulustada ja muuta sai. Oluline on ka rõhutada, et parooli enda muutmisega ei kaasne arvutisüsteemides ja nende andmetes mitte mingeid muid muutusi, kui üksnes selle konkreetse parooli enda muutus. Siinkohal viitaks ka RK lahendile nr 3-1-1-94-14, 22.06.2015, milles kohus on märkinud, et DNS-serverite haldamine (nt serveri käigus hoidmine, selle tarkvara ajakohastamine jms) ei kujuta endast arvutikuritegu. Kui jaatada mistahes ühe c-paneeli parooli muutmisega seotud andmeobjekti muutust või sulustamist, siis automaatselt tähendab see eitust teiste andmeobjektide puhul, kuna tegemist on siiski teineteisest kas füüsiliselt, riistvaraliselt 32
§ 206lg 2 p 4, pooleliolev tellimuskeskkond.
Apellatsioonis lähtuvad kannatanud loogikast (p 10 ja 11), nagu oleks Hiienurm olnud E OÜ koosseisuline töötaja. Antud juhul olid võlaõiguslikus suhtes siiski E OÜ ja H OÜ. Hiienurm ei tegutsenud E OÜ koosseisuline töötajana. K erinevatest tunnistustest nähtub, et E OÜ tegelikult ei esitanudki tahteavaldust H OÜ’le kõnealuse poolelioleva tarkvaraloomeprojekti üleandmise osas. Tellimuskeskkonna sulustamise stsenaarium on uurimise käigus kogutud tõenditega põhimõtteliselt ümber lükatud. Ilmselgelt ignoreerivad kannatanud olulist tõika, et tegemist oli siiski poolelioleva tarkvaraloomeprotsessiga E OÜ ja H OÜ vahel, mitte lõpuni viidud loomeprotsessiga, ehk teisisõnu oli tarkvara pideva muutmise ja muutumise objektiks, kus puuduski veel konkreetne ja valmis objekt, mida oleks tulnud üle anda. Ilmselgelt ei olegi pooleliolev tarkvaralahendus mõeldud lõppkasutuseks ning ei saagi poolelioleval kujul olla lõppotstarbeliselt kasutuskõlblik. Asjaolu, et tarkvara loodi E OÜ jaoks ei tähenda aga kuidagi automaatselt, et B OÜ oli õigustatud pooleliolevale lahendusele ligi pääsema ning viimasele oleks tulnud midagi üle anda. See, kas või milliseid omavahelisi kokkuleppeid võisid B OÜ ja E OÜ omavahel sõlmida on nende omavahelise tsiviilõigusliku vaidluse teema. Üleandmise objektiks on tarkvaraloome puhul siiski reeglina valmis produkt kui osapooled pole just kokku leppinud teisiti, kuid antud juhul oli tarkvaraloomeprotsess pooleli. E OÜ võttis poolelioleva tellimuskeskkonna ju iseseisvalt üle oma valdusesse ega jätkanud tarkvaraloomeprotsessi. Seega ilmneb kannatanute endi poolt kohtus antud ütlustest, et pooleliolev tarkvaralahendus oli nende valduses, kuid loomeprotsess jäi pooleli. Kannatanute poolt apellatsioonis toodud selgitustes nähtub üsna selgelt, et tegemist on tsiviilõigusliku vaidlusega sellest, kas ja kes ning millal ning mida oleks pidanud kellegi arvates pidanud tegema. Nähtub, et kannatanud püüavad tsiviilõiguslikku vaidlust lahendada Hiienurme küberkuriteos süüdistamise ja süüstamise kaudu. Eeltoodust nähtub üheselt ja selgelt, et tarkvaraloomeprotsessi jäi lihtsalt pooleli, sellega ei jõutudki sellisesse faasi, milles oleks olnud kõne all üleandmisega seonduvad üksikasjad. K seletuse järgi seisnes probleem hoopis selles, et tal oleks olnud vajalik mingisugune juhend. Juhendi koostamine aga on ilmselgelt tsiviilõigusliku vaidluse küsimus. Seega tuleks kannatanute apellatsioon kõnealuse episoodi osas jätta rahuldamata. Kannatanu püüab näidata R teenuste tarbimist Hiienurme poolt tekitatud kuritegeliku kahjuna. Kannatanute väide, et kõik teenused, mida R üldse neile osutas 2011 ja 2012 on teeninud ainult ühte eesmärki, milleks on Hiienurme poolt tekitatud kuritegeliku kahju likvideerimine, ei kõla lihtsalt ei usutavalt ega ka loogiliselt. Ei ole usutav, et ettevõtte ei vajanudki pika ajaperioodi jooksul üleüldse mittemingisugust muud IT- alast abi ning ainus abi mida kasutati oli suunatud Hiienurme poolt tekitatud kuritegeliku kahju likvideerimiseks. Kui olukord oleks E OÜ arvutisüsteemis nii kriitiline, nagu kannatanu püüab seda esitada (sulustatud, pahavara jne), siis ilmselgelt on K üle kuu aja kestnud viivitamine uue teenusepakkuja väljakutsumisega vastuolus mõistliku tegutsemisega ning ebaloogiline. Kui tsiviilhagi käsitlemise istungil jäädi kimpu R arvete ja väidetava kahju vahelise seose tõendamisega, püüdsid kannatanud õigustada arveid sellega, et olid turvariskid ja pahavara oht. Ühtlasi ilmnes R tunnistustest et esmane meede, mida ta kasutas turvariskide maandamiseks, oli kõikide paroolide muutmine. Paroolide muutmine on laialt levinud ja 33
- Kannatanu esindaja esitas kirjalikud seisukohad prokuröri, süüdistatava kaitsja apellatsioonidele ja süüdistatava seisukohtadele. 8.
- Kannatanud on seisukohal, et prokuröri apellatsioonkaebus on põhjendatud ja kuulub rahuldamisele. Kannatanute ja prokuröri seisukohad ühtivad ning kannatanud leiavad, et prokurör on üksikasjalikult ja õigesti põhjendanud, miks maakohtu otsus ei ole osaliselt õiguspärane ning kuulub ringkonnakohtu poolt muutmisele. 8.
- Kannatanud on seisukohal, et kaitsja apellatsioonkaebus ei ole põhjendatud ja tuleb jätta rahuldamata. Maakohtu otsus on osas, milles seda ei ole vaidlustanud kannatanud ja prokurör, seaduslik ja põhjendatud. Maakohus on veenvalt põhjendanud, miks kriminaalmenetlus ei kuulu lõpetamisele mõistliku menetlusaja möödumise tõttu. Kannatanud juhivad tähelepanu sellele, et maakohus tuvastas olulise vastuolu süüdistatava väidetes – nimelt on süüdistatava väide, et K ähvarduste tõttu loobus ta IT-alaste teenuste pakkumisest, ümber lükatud tunnistaja LK ütlustega. Süüdistatav kinnitas, et konkreetse teabe kriminaalmenetluse kohta sai ta
- a. detsembris. Seega ei olnud süüdistatav enne
- a. detsembrit kriminaalasjast oluliselt mõjutatud ning maakohtu järeldus, et mõistliku menetlusaja kulgemist saab arvestada alates 23.12.2014, on põhjendatud. Kannatanud juhivad tähelepanu Hiienurme väitele, et kannatanu I juhatuse liige K olevat Hiienurmele väitnud, et on leidnud „uue seadusliku viisi viimase karistamiseks, mille viib toime AK palgatud advokaat“. Sellised alusetud väited ilmestava Hiienurme käitumismustrit, sest ka
- a. suvel aset leidnud sündmuste käigus esitles A. Hiienurm end „süütu ohvrina“, pannes samal ajal toime kõige ootamatumaid arvutikuritegusid kannatanute suhtes. Allakirjutanu võib kinnitada, et sellist käsundit (tekitada A. Hiienurmele maksimaalselt palju kahju ja ebamugavusi) ei ole allakirjutanule kunagi antud ning hea usu põhimõttest ja kutse-eetika nõuetest tulenevalt ei saaks a