§:ssä määritellään siis, voidaanko ja millä edellytyksin televiestintää käyttää suoramarkkinointiin. Pykälän 1 momentti on säädetty nimenomaan suojaamaan viestin vastaanottajina olevia luonnollisia henkilöitä, jotka markkinointia vastaanottaessaan ovat myös kuluttajia. Edellä sanottuun nähden voidaan pitää lähtökohtana, että jos nyt kysymyksessä oleva televiestintä katsotaan mainitun erityissäännöksen mukaan kielletyksi, Aller Julkaisut Oy:n menettelyä on pidettävä kuluttajansuojalain 2 luvun 1 §:ssä tarkoitetulla tavalla kuluttajien kannalta sopimattomana. Toisaalta jos yhtiön ei katsota menetelleen säännöksen vastaisesti, yhtiön tulee voida luottaa siihen, että sen menettelyä ei myöskään pidetä kuluttajien kannalta sopimattomana.
§:n 1 momentin mukaan kuluttajan etukäteen antamaa suostumusta. Suostumuksen pyytäminen tekstiviestillä 11. Edellä sanottu tarkoittaa siis sitä, että lähtökohtaisesti
§:n 1 momentissa tarkoitettua suostumusta ei voida tiedustella matkapuhelimeen toimitetulla televiestillä, koska sellaista tiedustelua voidaan yleensä pitää suoramarkkinointina. Tällainen matkapuhelimen rauhoittaminen ei-toivotulta markkinoinnilta on sinänsä lain perustavoitteiden mukaista. Matkapuhelimeen tulevat suoramarkkinointiviestit voivat olla erityisen häiritseviä muun muassa matkapuhelimen suppean näytön ja muistikapasiteetin takia sekä sen vuoksi, että viestin kaupallinen luonne ei selviä viestiä lukematta. Viesti voi aiheuttaa vastaanottajalleen myös kustannuksia. 12.
§:n säännöksillä on saatettu voimaan Euroopan parlamentin ja neuvoston kuluttajansuojasta etäsopimuksissa annetun direktiivin (97/7/EY) 10 artiklan määräys tiettyjen etäviestintävälineiden käyttöä koskevista rajoituksista sekä henkilötietojen käsittelystä ja yksityisyyden suojasta televiestinnän alalla annetun direktiivin (97/66/EY) 12 artiklan määräykset ei-toivotuista soitoista. Näiden direktiivien asianomaisista johdantolauseistakin (17 ja 13) ilmenee, että tarkoituksena on ollut suojata kuluttajia erityisen häiritsevien viestintätapojen käyttämiseltä ja luonnollisten henkilöiden oikeutta yksityisyyteen. Aller Julkaisut Oy:n menettelyn arviointia 13. Kuluttajansuojalain 2 luvun 1 §:n 1 momentin mukaan markkinoinnissa ei saa käyttää hyvän tavan vastaista tai muutoin kuluttajien kannalta sopimatonta menettelyä. Edellä lausutuilla perusteilla Aller Julkaisut Oy on menetellyt
§:n vastaisesti ja yhtiön menettely on siten myös ollut kuluttajansuojalaissa tarkoitetulla tavalla sopimatonta. Aller Julkaisut Oy:tä on sen vuoksi kiellettävä lähettämästä kuluttajille automaattisten soittojärjestelmien avulla tekstiviestejä suoramarkkinointitarkoituksin ilman vastaanottajan ennalta antamaa suostumusta. Lainsäädännön muutokset markkinaoikeuden päätöksen antamisen jälkeen
§:n 1 momentin mukaan televiestintää ei saa käyttää suoramarkkinointiin ilman tilaajan ennalta antamaa suostumusta, milloin teleyhteydet vastaanottavalle tilaajalle otetaan automaattisten järjestelmien tai faksin avulla. Lain säätämisellä Suomen lainsäädäntö on saatettu vastaamaan Euroopan parlamentin ja neuvoston 15.12.1997 antamaa direktiiviä henkilötietojen käsittelystä ja yksityisyyden suojasta televiestinnän alalla (97/66/EY) (jäljempänä televiestinnän tietosuojadirektiivi). Direktiivin ei-toivottuja soittoja koskevan 12 artiklan 1 kohdan mukaan ilman ihmistyöpanosta toimivien automaattisten soittojärjestelmien tai telekopiolaitteiden käyttö suoramarkkinoinnin tarkoituksiin voidaan sallia vain, jos se kohdistuu tilaajiin, jotka ovat antaneet siihen ennalta suostumuksensa. Ovatko tekstiviestit tietosuojadirektiivin 12 artiklan tarkoittamia ei-toivottuja soittoja Televiestinnän tietosuojadirektiiviä sovelletaan henkilötietojen käsittelyyn, joka liittyy yleisesti saatavilla olevien telepalvelujen tarjoamiseen yhteisön yleisissä televerkoissa. Kuten edellä on mainittu, direktiivin 12 artiklan 1 kohta sääntelee ilman ihmistyöpanosta toimivien automaattisten soittojärjestelmien tai telekopiolaitteiden käyttöä suoramarkkinoinnin tarkoituksiin. Direktiivissä ei nimenomaan mainita lyhytsanomaa, esimerkiksi tekstiviestiä artiklassa tarkoitettuna ei-toivottuna soittona. Korkein oikeus toteaa, että direktiivin 2 artiklassa on määritelty "telepalvelu" siten, että sillä tarkoitetaan palveluja, joiden tuottaminen on kokonaan tai osittain signaalien siirtämistä tai reititystä televerkoissa, radio- ja televisiolähetystoimintaa lukuun ottamatta. Direktiivin palveluja koskevan 3 artiklan mukaan direktiiviä sovelletaan henkilötietojen käsittelyyn, joka liittyy yleisesti saatavilla olevien telepalvelujen tarjoamiseen yhteisön yleisissä tietoverkoissa, erityisesti digitaalisen monipalveluverkon (ISDN) ja yleisten digitaalisten matkaviestinverkkojen kautta. Nämä määritelmät puoltavat sitä tulkintaa, että direktiivin 12 artiklan soveltamisalaan kuuluvat myös järjestelmän avulla lähetettävät lyhytsanomat. Televiestinnän tietosuojadirektiivi on nyttemmin kumottu ja korvattu Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiivillä henkilötietojen käsittelystä ja yksityisyyden suojasta sähköisen viestinnän alalla eli niin sanotulla sähköisen viestinnän tietosuojadirektiivillä (2002/58/EY). Tuon direktiivin 13 artiklan 1 kohdan mukaan ilman ihmisen työpanosta toimivien automatisoitujen soittojärjestelmien (automaattisten soittolaitteiden), telekopiolaitteiden (faksien) tai sähköpostin käyttö suoramarkkinointitarkoituksiin voidaan sallia ainoastaan, jos se kohdistuu tilaajiin, jotka ovat antaneet siihen ennalta suostumuksensa. Direktiivin johdanto-osan 40 kohdassa on suoramarkkinointitarkoituksiin käytettävänä viestintämuotona mainittu muun ohella lyhytsanomapalvelut. Suomen lainsäädäntö on saatettu vastaamaan sähköisen viestinnän tietosuojadirektiiviä 1.9.2004 voimaan tulleella sähköisen viestinnän tietosuojalailla (516/2004). Lain suoramarkkinointia luonnolliselle henkilölle koskevan 26 §:n 1 momentin mukaan automatisoitujen soittojärjestelmien sekä telekopiolaitteiden, sähköpostiviestien, tekstiviestien, puheviestien, ääniviestien tai kuvaviestien avulla toteutettua suoramarkkinointia saa kohdistaa vain sellaisiin luonnollisiin henkilöihin, jotka ovat antaneet siihen ennalta suostumuksensa. On siten selvää, että myös tekstiviestit viestintämuotona kuuluvat uuden lain soveltamisalan piiriin. Direktiivistä tai lain esitöistä ei ilmene, että tämän sääntelyn tarkoituksena olisi ollut nyt laajentaa se koskemaan myös lyhytsanomia. Korkein oikeus katsoo, että myös suoramarkkinoinnin tarkoituksiin käytettävät, automaattisen järjestelmän avulla lähetettävät tekstiviestit kuuluvat televiestinnän tietosuojadirektiivin 12 artiklassa tarkoitettuihin ei-toivottuihin soittoihin. Kansallisia säännöksiä sovellettaessa on siten otattava huomioon televiestinnän tietosuojadirektiivin ei-toivottuja soittoja koskevan 12 artiklan 1 kohta. Voiko suostumuksen suoramarkkinointiin käytettävän tekstiviestin lähettämiseen pyytää tekstiviestillä
§:n 1 momentti sallii ilman ihmistyöpanosta toimivien automaattisten soittojärjestelmien käyttöä suoramarkkinoinnin tarkoituksiin vain, jos käyttö kohdistuu tilaajiin, jotka ovat antaneet siihen ennalta suostumuksensa. Televiestinnän tietosuojalaki vastaa siten tältä osin televiestinnän tietosuojadirektiivin 12 artiklaa. Sekä televiestinnän tietosuojalain että televiestinnän tietosuojadirektiivin sanamuodon mukaan on kuitenkin epäselvää, millä tavoin sen edellyttämä ennalta annettava suostumus suoramarkkinointiin voidaan hankkia. Direktiivissä on viitattu Euroopan parlamentin ja neuvoston direktiiviin yksilöiden suojelusta henkilötietojen käsittelyssä ja näiden tietojen vapaasta liikkuvuudesta (95/46/EY) (niin sanottu yleinen tietosuojadirektiivi) muun muassa siten, että on todettu televiestinnän tietosuojadirektiivin tarkoituksena olevan yleistä tietosuojadirektiiviä täydentäen suojata luonnollisten henkilöiden perusoikeudet ja erityisesti oikeus yksityisyyteen (johdanto-osan kohta 13). Televiestinnän tietosuojadirektiivin 1 artiklan 2 kohdassa on todettu direktiivin täsmentävän ja täydentävän yleistä tietosuojadirektiiviä. Myöskään yleisessä tietosuojadirektiivissä ei säännellä sitä, millä tavoin televiestinnän tietosuojadirektiivin edellyttämä ennalta annettava suostumus suoramarkkinointiin voidaan hankkia. Yleisen tietosuojadirektiivin 2 artiklan h-kohdassa on kuitenkin määritelty käsite "rekisteröidyn suostumuksella" siten, että sillä tarkoitetaan "kaikenlaista vapaaehtoista, yksilöityä ja tietoista tahdon ilmaisua, jolla rekisteröity hyväksyy henkilötietojensa käsittelyn". Jotta tällainen suostumus olisi mahdollista antaa, on suostumuksen hankkimista tarkoittavan pyynnön oltava riittävästi yksilöity. Kun ennakollista suostumusta koskevassa pyynnössä yksilöidään tuote, suostumuspyynnöstä tulee helposti markkinointiviesti. Nyt kyseessä oleva tekstiviesti koskee pyyntöä saada lähettää nimeltä mainittua tuotetta, Seiska-lehteä koskeva tarjous. Viestin olennaisena sisältönä on siten Seiska-lehden markkinointi ja näin ollen kyse on suoramarkkinoinnista. Televiestinnän tietosuojadirektiivin tavoitteena on erityisesti yksityisyyttä koskevan oikeuden suojan varmistaminen henkilötietojen käsittelyssä televiestinnässä. Edellä mainitun direktiivin 12 artiklan tavoitteena onkin siten tämän mukaisesti telepalvelujen tilaajien suojaaminen ei-toivottujen puheluiden aiheuttamaa yksityisyyden loukkaamista vastaan. Sääntely perustuu vastaanottajan oikeuteen olla vastaanottamatta markkinointiviestejä. Korkein oikeus katsoo, että sääntelyn tarkoitus ei toteudu, jos lain edellyttämä suostumus suoramarkkinointiin olisi mahdollista pyytää tekstiviestillä sellaiselta viestin vastaanottajalta, joka ei ole antanut tähän ennakolta suostumustaan. Automaattisten järjestelmien avulla lähetty suoramarkkinointiviesti voi aiheuttaa rasitteita ja kustannuksia vastaanottajalle. Myöskin tästä syystä on pidetty perusteltuna ennen tällaisen viestinnän lähettämistä edellyttää etukäteen annettua nimenomaista suostumusta vastaanottajana olevalta luonnolliselta henkilöltä. Samat syyt puoltavat sitä, ettei pyyntöä suostumuksen antamiseen tällaiseen markkinointiviestintään voida lähettää tekstiviestillä automaattisten järjestelmien avulla. Direktiivin tavoitteena on toisaalta myös televiestintäpalvelujen vapaan liikkuvuuden varmistaminen yhteisössä. Korkein oikeus katsoo, ettei tämä tavoite vaarannu vaikka suostumus suoramarkkinointiin on hankittava muulla tavoin kuin tekstiviestillä. Korkein oikeus katsoo, että
§:ää on tulkittava siten, että siinä tarkoitettua suostumusta suoramarkkinointiin käytettävän tekstiviestin lähettämiseen ei voi pyytää tekstiviestillä. Oikeusneuvos Välimäki : Hyväksyn mietinnön. Oikeusneuvos Taipale : Olen samaa mieltä kuin oikeusneuvos Välimäki.
Tekoälyselitys virallisen lakitekstin pohjalta. Suuntaa antava, ei korvaa oikeudellista neuvontaa.