ΑΠ 244/2008 — Έκδοση

(24)ωρών από τη δημοσίευση της αποφάσεως, συντασσομένης εκθέσεως από το γραμματέα εφετών. Επομένως, η από 23-11-2007 υπό κρίση έφεση, με αριθμό εκθέσεως 4/2007 του εκζητούμενου έλληνα υπηκόου Χ1, κατά της υπ’ αριθμ. 1404/22-11-2007 αποφάσεως του Συμβουλίου Εφετών Θεσσαλονίκης, με την οποία αποφασίσθηκε η εκτέλεση του κατ’ αυτού εκδοθέντος από 14-3-2007 Ευρωπαϊκού Εντάλματος Σύλληψης, που εκδόθηκε από την Εισαγγελία Ντύσσελντορφ Γερμανίας, με βάση το με στοιχεία 151 Gs 832/07 από 7-3-2007 ένταλμα σύλληψης του Ειρηνοδικείου Ντύσσελντορφ, ασκηθείσα νομοτύπως και εμπροθέσμως, ενώπιον του Γραμματέα του ανωτέρω Εφετείου, πρέπει να γίνει τυπικά δεκτή και να ερευνηθεί περαιτέρω κατ’ ουσίαν. ΙΙ. Κατά το άρθρο 1 παρ. 1 του ως άνω Ν. 3251/2004, το ευρωπαϊκό ένταλμα σύλληψης είναι απόφαση ή διάταξη δικαστικής αρχής κράτους μέλους της Ευρωπαϊκής Ένωσης που εκδίδεται με σκοπό τη σύλληψη και την προσαγωγή προσώπου, το οποίο ευρίσκεται στο έδαφος άλλου κράτους μέλους της Ευρωπαϊκής Ένωσης, εφόσον το πρόσωπο αυτό ζητείται από τις αρμόδιες αρχές του κράτους εκδόσεως του εντάλματος στο πλαίσιο ποινικής διαδικασίας: α) προκειμένου σε πρόσωπο στο οποίο έχει αποδοθεί η αξιόποινη πράξη να ασκηθεί ποινική δίωξη ή β) να εκτελεστεί ποινή ή μέτρο ασφαλείας, τα οποία στερούν την ελευθερία. Στο άρθρο 2 του ίδιου νόμου ορίζεται το περιεχόμενο και ο τύπος του ευρωπαϊκού εντάλματος σύλληψης, που περιέχει ειδικότερα, α) ταυτότητα και ιθαγένεια του εκζητουμένου, β) όνομα, διεύθυνση, αριθμό τηλεφωνικής κ.λ.π. σύνδεσης της δικαστικής αρχής έκδοσης του εντάλματος, γ) μνεία της εκτελεστής δικαστικής απόφασης του εντάλματος σύλληψης ή της συναφούς διάταξης δικαστικής αρχής, δ) φύση και νομικό χαρακτηρισμό του εγκλήματος, ε) περιγραφή των περιστάσεων τέλεσης του εγκλήματος, στις οποίες περιλαμβάνονται ο χρόνος και τόπος τέλεσης, καθώς και η μορφή συμμετοχής του εκζητουμένου στην αξιόποινη πράξη, στ) την επιβληθείσα ποινή, αν πρόκειται για αμετάκλητη απόφαση ή το πλαίσιο ποινής που προβλέπεται για την αξιόποινη πράξη από τη νομοθεσία του κράτους μέλους έκδοσης του εντάλματος και ζ) στο μέτρο του δυνατού, κάθε πληροφορία σχετικά με την αξιόποινη πράξη και τις συνέπειές της και, περαιτέρω, ορίζεται ότι το ένταλμα μεταφράζεται στην επίσημη γλώσσα του κράτους εκτελέσεώς της. Στο άρθρο 9 παρ. 3 του ίδιου νόμου ορίζεται ότι, όταν ο εκζητούμενος δεν συγκατατίθεται να προσαχθεί στο κράτος έκδοσης του εντάλματος, αρμόδια δικαστική αρχή για την έκδοση της απόφασης εκτέλεσης του εντάλματος είναι το Συμβούλιο Εφετών, στην περιφέρεια του οποίου διαμένει ή συλλαμβάνεται ο εκζητούμενος. Περαιτέρω, κατά το άρθρο 11 περ. ζ’ του ίδιου νόμου, η δικαστική αρχή που αποφασίζει για την εκτέλεση του Ευρωπαϊκού εντάλματος σύλληψης αρνείται την εκτέλεση του εντάλματος, εκτός των άλλων περιπτώσεων, και αν το ευρωπαϊκό ένταλμα σύλληψης έχει εκδοθεί για αξιόποινη πράξη, η οποία θεωρείται κατά τον ελληνικό ποινικό νόμο ότι τελέστηκε εξολοκλήρου ή εν μέρει στο έδαφος της Ελλάδας ή σε εξομοιούμενο με αυτό τόπο. Εξάλλου, όπως προκύπτει, από το συνδυασμό των άρθρων 5, 16 και 386 παρ. 1 του Π.Κ., επί του εγκλήματος της απάτης, για την αντικειμενική υπόσταση της οποίας, σε τετελεσμένη μορφή, απαιτείται και η επέλευση βλάβης στον παθόντα, τόπος τελέσεώς της είναι τόσο ο τόπος όπου έγινε η παράσταση ψευδών γεγονότων ως αληθινών ή η αθέμιτη απόκρυψη ή παρασιώπηση των αληθινών, όσο και ο τόπος όπου επήλθε στον παθόντα η βλάβη, καθώς και ο τόπος όπου επήλθαν τα ενδιάμεσα αποτελέσματα, δηλαδή η πλάνη του παραπλανηθέντος και η περιουσιακή διάθεση. Κατά συνέπεια, η Ελλάδα είναι τόπος τελέσεως του εγκλήματος της απάτης και ακόμη και αν στην Ελλάδα έχει πραγματωθεί μόνο η αξιόποινη συμπεριφορά, δηλαδή η παράσταση ψευδών γεγονότων ως αληθινών ή η αθέμιτη απόκρυψη ή παρασιώπηση των αληθινών ή μέρος αυτής ή επήλθε έστω και ένα από τα αποτελέσματα της πράξης. Τέλος, κατά τη διάταξη του άρθρου 19 παρ. 2 του ίδιου νόμου, αν η δικαστική αρχή που αποφασίζει για την εκτέλεση του εντάλματος κρίνει ότι οι πληροφορίες που διαβιβάστηκαν από το κράτος μέλος έκδοσης του εντάλματος δεν αρκούν, ώστε να της επιτρέψουν να αποφασίσει για την προσαγωγή, ζητεί, μέσω του εισαγγελέα εφετών, την κατεπείγουσα προσκόμιση των απαραιτήτων συμπληρωματικών στοιχείων, ιδίως σε σχέση με τα άρθρα 2 και 11 έως 13 του παρόντος και μπορεί να τάξει προθεσμία για την παραλαβή τους, λαμβάνοντας υπόψη την υποχρέωση τήρησης των προθεσμιών που ορίζονται στο άρθρο 21 του παρόντος. Στην προκείμενη περίπτωση, όπως προκύπτει από τα έγγραφα της δικογραφίας, εναντίον του Έλληνα υπηκόου Χ1, που γεννήθηκε στις 2-1-1978 στη Θεσσαλονίκη, εκδόθηκε από τον Εισαγγελέα Ντύσσελντορφ Γερμανίας το από 14-3-2007 Ευρωπαϊκό Ένταλμα Σύλληψης, με το οποίο ζητείται η σύλληψη και προσαγωγή του ενώπιον της αυτής ως άνω αρχής, προκειμένου να ασκηθεί εναντίον του ποινική δίωξη για την πράξη της κατ’ επάγγελμα απάτης σε 48 περιπτώσεις, η οποία προβλέπεται και τιμωρείται από τα άρθρα 263 παρ. 1 και 3 και 53 του Γερμανικού Ποινικού Κώδικα με στερητική της ελευθερίας ποινή έως δέκα

(10)χρόνια. Το ως άνω Ευρωπαϊκό Ένταλμα Σύλληψης εκδόθηκε με βάση το με στοιχεία 151 Gs 832/07 7-3-2007 ένταλμα σύλληψης - προσωρινής κράτησης του Ειρηνοδικείου Ντύσσελντορφ, προκειμένου να ασκηθεί κατά του εκζητουμένου ποινική δίωξη για την προαναφερθείσα πράξη. Ειδικότερα, στο πιο πάνω ένταλμα σύλληψης - προσωρινής κράτησης, η πράξη της απάτης περιγράφεται ως εξής: "Εις βάρος του κατηγορουμένου Χ1 γεννηθέντος... υφίσταται σοβαρή υποψία, ότι κατά το χρονικό διάστημα από τις 17/07/2005 έως τις 14/09/2006 στο Ντύσσελντορφ και σε άλλα μέρη σε 48 νομικά αυτοτελείς περιπτώσεις με την πρόθεση να αποκτήσει για τον εαυτό του ή για τρίτους περιουσιακό όφελος, έβλαψε την περιουσία τρίτου προκαλώντας σύγχυση με την παράσταση ψευδών γεγονότων ή την νόθευση ή απόκρυψη αληθών γεγονότων, ενεργώντας επαγγελματικά. Στις παρακάτω περιπτώσεις υποσχέθηκε ο κατηγορούμενος Χ1 μεταξύ άλλων, μέσω των εξής λογαριασμών του ηλεκτρονικού δημοπρατικού οίκου ebay α) ..... β) ....., γ) ......, δ) ....., ε) .... στ) ....., καθώς και μέσω των λογαριασμών ebay των καλόπιστων και μη εμπλεγμένων στις παράνομες δραστηριότητες του κατηγορουμένου Χ1 α) ....... (όνομα ebay: ......), β) .... (όνομα ebay: ......), γ) ..... (όνομα ebay: .....), δ) .... (όνομα ebay: ....) με πρόθεση και αναληθώς στους παρακάτω αναφερόμενους καλόπιστους αγοραστές του διαδικτύου τόπου ebay στην προμήθεια των παρακάτω αναφερόμενων αντικειμένων, τα οποία είχαν αγοράσει οι ζημιωθέντες από τον κατηγορούμενο, ενώ αυτός δεν σκόπευε ποτέ να παραδώσει τα αντικείμενα σ’αυτούς, αλλά ήθελε απλά να εισπράττει το τίμημα συν τα έξοδα αποστολής χωρίς καμία ανταπόδοση. Τις πράξεις αυτές διέπραττε ο κατηγορούμενος για την απόκτηση συνεχούς πηγής εισοδήματος μεγαλύτερης διάρκειας και έκτασης. Α/ΑΖημειωθείς Ημερομηνία πράξεωςΖημίαΑντικείμενο

1. ......... 17.07.20053.614,00 €VIP WM Tickets
2. ......... ............ ............ ............
3. ....... 14.09.2006805,00 €ΣαξόφωνοΤα παραπάνω αποτελούν αξιόποινες πράξεις σύμφωνα με τις §§ 263 εδ. 1, εδ. 3, 53 του Γερμανικού Π.Κ. Του καταλογίζονται οι παραπάνω πράξεις βάσει των εισροών χρημάτων στους λογαριασμούς που είχε ανοίξει και βάσει των λοιπών αστυνομικών προανακρίσεων....". Από την αναφορά στο πιο πάνω ένταλμα συλλήψεως - προσωρινής κράτησης (και στο από 17-3-2007 Ευρωπαϊκό Ένταλμα Συλλήψεως του Εισαγγελέα Ντύσσελντορφ), ως τόπου εκτελέσεως των 48 αυτοτελών πράξεων της απάτης "στο Ντύσσελντορφ και σε άλλα μέρη" δεν προσδιορίζεται με σαφήνεια ο τόπος τέλεσης των αξιοποίνων πράξεων που φέρονται ότι τέλεσε ο εκζητούμενος, αν και ο τόπος είναι ένα από τα στοιχεία του Ευρωπαϊκού Εντάλματος Σύλληψης (άρθρο 2 παρ. 1 περ. ε’ του ν. 3251/2004). Εντεύθεν ανακύπτει ανάγκη διευκρινήσεως της φράσης "και σε άλλα μέρη", δηλαδή αν τα άλλα μέρη ευρίσκονται εντός της Γερμανίας ή εντός της Ελλάδας. Το ζήτημα αυτό είναι κρίσιμο διότι αν ορισμένες από τις παραπάνω 48 μερικότερες πράξεις της απάτης έχουν τελεστεί από τον εκζητούμενο στην Ελλάδα εξολοκλήρου ή εν μέρει, δεν μπορεί αν επιτραπεί η εκτέλεση του παραπάνω Ευρωπαϊκού Εντάλματος Σύλληψης ως προς τις πράξεις αυτές. Ενόψει αυτών και του γεγονότος, ότι ο τρόπος που φέρεται ότι τελέσθηκαν οι μερικότερες αξιόποινες πράξεις από τον εκζητούμενο έγινε μέσω λογαριασμών του ηλεκτρονικού δημοπρακτικού οίκου ebay, είναι ανάγκη να προσδιοριστεί ο τόπος που έδρευε ο εν λόγω δημοπρατικός οίκος ebay κατά τον χρόνο τέλεσης των μερικοτέρων αξιοποίνων πράξεων της απάτης (από 17/07/2005 έως 14/09/2006). Περαιτέρω από τα έγγραφα που υπάρχουν στη δικογραφία δεν προκύπτει αν η αξιόποινη πράξη της κατ’ επάγγελμα απάτης για την οποία ζητείται η εκτέλεση του προαναφερόμενου εντάλματος φέρει χαρακτήρα πλημμελήματος ή κακουργήματος και ποιος είναι ο χρόνος παραγραφής αυτής, ενώ το υπάρχον στη δικογραφία από 07/03/07 ένταλμα συλλήψεως του Ειρηνοδικείου Ντύσσελντορφ δεν είναι σε επίσημο αντίγραφο. Ενόψει των παραπάνω ελλείψεων δεν μπορεί να κρίνει και αποφασίσει το Δικαστήριο την εκτέλεση του εντάλματος. Επομένως, πρέπει σύμφωνα με την προπαρατεθείσα διάταξη του άρθρου 19 παρ. 2 του ν. 3251/2004, και κατ’ αποδοχή σχετικού αιτήματος του εκκαλούντος, να αναβληθεί η έκδοση οριστικής απόφασης επί της υπό κρίση εφέσεως και ζητηθούν και προσκομιστούν από το εκζητούν κράτος με επιμέλεια του Εισαγγελέα Εφετών Αθηνών συμπληρωματικές πληροφορίες σε σχέση με τα παραπάνω ζητήματα, όπως αυτά διατυπώνονται στο διατακτικό, οι οποίες (πληροφορίες) πρέπει να περιέλθουν στο Συμβούλιο του Αρείου Πάγου το αργότερο μέσα σε προθεσμία τριάντα

(30)ημερών από τη δημοσίευση της παρούσας. ΙΙΙ. Σύμφωνα με το άρθρο 16 παρ. 1-3 του ν. 3251/2004, μετά τη σύλληψη του εκζητουμένου και τη βεβαίωση της ταυτότητάς του, ο αρμόδιος Εισαγγελέας Εφετών αποφασίζει εάν είναι αναγκαίο να τεθεί υπό κράτηση, ώστε να αποφευχθεί η διαφυγή ή να αφεθεί ελεύθερος με την επιβολή ή μη περιοριστικών όρων. Ο Εισαγγελέας Εφετών μπορεί να διατάξει την προσωρινή απόλυση του εκζητουμένου και την επιβολή περιοριστικών όρων. Οι περιοριστικοί όροι που επιβλήθηκαν στον εκζητούμενο μπορούν να αντικατασταθούν με κράτηση, αν ανακύψει κίνδυνος φυγής (παρ. 1). Σε περίπτωση που διατάχθηκε η κράτηση του εκζητουμένου ή η επιβολή περιοριστικών όρων, το πρόσωπο αυτό δικαιούται εντός δύο ημερών από την έκδοση της σχετικής διάταξης να προσφύγει στο συμβούλιο εφετών. Η προσφυγή κατατίθεται στη γραμματεία της εισαγγελίας εφετών και εισάγεται από τον εισαγγελέα στο συμβούλιο το οποίο ορίζει δικάσιμο εντός πέντε ημερών και αφού τον ακούσει, αποφασίζει αμέσως αμετάκλητα (παρ. 2). Η δικαστική αρχή που αποφασίζει για την εκτέλεση του ευρωπαϊκού εντάλματος σύλληψης αποφαίνεται και για την κράτηση ή μη του εκζητουμένου ή την επιβολή περιοριστικών όρων (παρ. 3). Από τις διατάξεις αυτές, σε συνδυασμό με εκείνες του άρθρου 291 παρ. 1 ΚΠοινΔ, η οποία μπορεί να εφαρμοστεί αναλόγως και στην προκείμενη περίπτωση, συνάγεται ότι ο Άρειος Πάγος, όταν επιλαμβάνεται ως δευτεροβάθμιο δικαστήριο, στα πλαίσια της εξουσίας του να αποφαίνεται και επί της προσωρινής κρατήσεως ή μη του εκζητουμένου ή για την επιβολή περιοριστικών όρων, μπορεί είτε με αίτηση, είτε και αυτεπαγγέλτως, να αντικαταστήσει την προσωρινή κράτηση με περιοριστικούς όρους ή και το αντίθετο, αν ανακύψει κίνδυνος φυγής. Στην προκείμενη περίπτωση, όπως προκύπτει από τα έγγραφα της δικογραφίας, ο εκζητούμενος με εντολή του Εισαγγελέα Εφετών Θεσσαλονίκης συνελήφθη στις 28-9-2007 και όταν προσήχθη ενώπιόν του στις 28-9-2007 αφέθηκε προσωρινά ελεύθερος με περιοριστικούς όρους με την υπ’ αριθμ. 714/2007 Διάταξή του, συνελήφθη δε στη συνέχεια και κρατείται σε εκτέλεση του εκκαλούμενου βουλεύματος, το οποίο διέταξε τη σύλληψη και προσωρινή του κράτηση. Περαιτέρω προέκυψε ότι ο εκζητούμενος είναι μόνιμος κάτοικος ....., επί της οδού ..... αρ. ..., όπου διαμένει από της γεννήσεώς του με την οικογένειά του, εργάζεται δε από το έτος 1977 ως ιδιωτικός υπάλληλος στην επιχείρηση ".....Α.Ε.". Ενόψει αυτών το Δικαστήριο κρίνει ότι δεν υπάρχει κίνδυνος φυγής του εκζητούμενου, μπορεί δε αν εξασφαλιστεί η παρουσία του κατά τη νέα συζήτηση της υπόθεσης με την επιβολή περιοριστικών όρων, όπως αυτοί εξειδικεύονται στο εφαρμοζόμενο και στην προκείμενη περίπτωση αναλόγως άρθρο 282 παρ. 2 ΚΠοινΔ. Επομένως, πρέπει να γίνει δεκτό ο αίτημα του εκκαλούντος το οποίο υποβάλλεται με την έφεση για αντικατάσταση της προσωρινής του κράτησης με τους αναφερόμενους στο διατακτικό περιοριστικούς όρους. ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Αναβάλλει την έκδοση οριστικής απόφασης επί της υπ’ αριθμ. 4/23-11-2007 εφέσεως του εκζητούμενου Χ1, προσωρινά κρατούμενου στις Δικαστικές Φυλακές Κορυδαλλού, κατά της υπ’ αριθμ. 1404/2007 απόφασης (βουλεύματος) του Συμβουλίου Εφετών Θεσσαλονίκης. Ζητεί συμπληρωματικές πληροφορίες που θα προσκομιστούν σε επίσημη μετάφραση στην ελληνική γλώσσα, με επιμέλεια του Εισαγγελέα Εφετών Αθηνών, από το Κράτος που εξέδωσε το υπό εκτέλεση Ευρωπαϊκό Ένταλμα Σύλληψης και ειδικότερα: 1) Τη διευκρίνιση αν "τα άλλα μέρη" όπου φέρονται ότι έχουν τελεστεί οι 48 μερικότερες πράξεις της απάτης, οι οποίες περιλαμβάνονται στο παραπάνω από 07/03/07 ένταλμα σύλληψης του Ειρηνοδικείου Ντύσσελντορφ ευρίσκονται εντός του Κράτους της Γερμανίας ή εντός της Ελλάδας (σε καταφατική περίπτωση να προσδιοριστεί επακριβώς ο τόπος). 2) Τον προσδιορισμό του τόπου που έδρευε ο δημοπρατικός οίκος ebay κατά τον προαναφερόμενο χρόνο που φέρονται ότι τελέσθηκαν από τον εκζητούμενο οι 48 μερικότερες πράξεις της απάτης. 3) Την υποβολή ακριβούς αντιγράφου των διατάξεων των άρθρων 263 §§1 και 3 και 53 του Ποινικού Κώδικα της Γερμανίας. 4) Αν η διωκόμενη πράξη χαρακτηρίζεται ως κακούργημα ή πλημμέλημα κατά τις διατάξεις του Γερμανικού Π.Κ. 5) Την υποβολή ακριβούς αντιγράφου των σχετικών διατάξεων που προβλέπουν το χρόνο παραγραφής της συγκεκριμένης πράξης και 6) την υποβολή ακριβούς (επικυρωμένου) αντιγράφου του από 07/03/07 εντάλματος σύλληψης του Ειρηνοδικείου Ντύσσελντορφ. Τάσσει προθεσμία τριάντα

(30)ημερών για να περιέλθουν οι πληροφορίες αυτές στο Συμβούλιο του Αρείου Πάγου από τη δημοσίευση της παρούσας. Αντικαθιστά την προσωρινή κράτηση του εκκαλούντος - εκζητούμενου Χ1 με τους περιοριστικούς όρους: α) της απαγόρευσης εξόδου από τη χώρα και 2) της εμφάνισης εκάστη Δευτέρα στο Αστυνομικό Τμήμα του τόπου της κατοικίας του επί της οδού ...... αρ.... στη Θεσσαλονίκη. Κρίθηκε και αποφασίσθηκε στην Αθήνα στις 29 Ιανουαρίου 2008. Δημοσιεύθηκε στην Αθήνα σε δημόσια συνεδρίαση στο ακροατήριό του στις 30 Ιανουαρίου 2008. Ο ΑΝΤΙΠΡΟΕΔΡΟΣ Η ΓΡΑΜΜΑΤΕΑΣ