ΑΠ-857-007.-ΦΕΚ

E ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α Signature Not Verified Digitally signed by VARVARA ZACHARAKI Date: 2018.11.28 16:35:23 EET Reason: Signed PDF (embedded) Location: Athens, Ethniko Typografio 62855 ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΤΗΣ ΕΛΛΗΝΙΚΗΣ ∆ΗΜΟΚΡΑΤΙΑΣ 26 Νοεμβρίου 2018 ΤΕΥΧΟΣ ΔΕΥΤΕΡΟ ΑΠΟΦΑΣΕΙΣ Αριθμ. 857/7 Λήψη απόφασης επί της γνωστοποίησης συγκέντρωσης κατ’ άρθρο 6 παρ. 1 του ν. 3959/2011 της ανώνυμης εταιρίας «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» σε σχέση με την απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου επί της εταιρίας επί της εταιρίας «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.». Η ΕΘΝΙΚΗ ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ ΚΑΙ ΤΑΧΥΔΡΟΜΕΙΩΝ Έχοντας υπόψη: α. το ν. 4070/2012 «Ρυθμίσεις Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών, Μεταφορών, Δημοσίων Έργων και άλλες διατάξεις», (ΦΕΚ 82/Α΄/10.04.2012), ως ισχύει τροποποιηθείς, ιδίως το άρθρο 1, 2, το άρθρο 12 στοιχ. β, στ, λδ, το άρθρο 38, τα άρθρα 41 έως 54 και το άρθρο 77 αυτού, β. το ν. 3959/2011 «Προστασία του ελεύθερου ανταγωνισμού», (ΦΕΚ 93/Α΄/20.04.2011), ιδίως δε τα άρθρα 5 επ. αυτού, αναφορικά με τον έλεγχο των συγκεντρώσεων επιχειρήσεων και τη διαδικασία προληπτικού ελέγχου των συγκεντρώσεων αυτών, και το άρθρο 24 αυτού, γ. την απόφαση της ΕΕΤΤ ΑΠ 249/115 «Κανονισμός Ακροάσεων για Θέματα Τηλεπικοινωνιών» (ΦΕΚ 642/ Β΄/23.05.2002), δ. τον Κανονισμό 139/2004 του Συμβουλίου της 20ης Ιανουαρίου για τον έλεγχο των Συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων («Κοινοτικός κανονισμός συγκεντρώσεων») ΕΕ L 024 της 29/01/2004, ε. την Κωδικοποιημένη ανακοίνωση της Ευρ. Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού 139/2004 για τον έλεγχο των Συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, ΕΕ της 16.4.2008, αριθ. C 95/1, στ. τις Κατευθυντήριες γραμμές της Ευρ. Επιτροπής για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, ΕΕ της 5.2.2004, αριθ. C31/5, ζ. τις Κατευθυντήριες γραμμές της Ευρ. Επιτροπής για την αξιολόγηση των μη οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, ΕΕ της 18.10.2008, αριθ. C265/6, Αρ. Φύλλου 5292 η. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 6910/Φ.960/22.02.2018 έγγραφο, με το οποίο η εταιρία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» (εφεξής VODAFONE ή γνωστοποιούσα) γνωστοποίησε στην ΕΕΤΤ, σύμφωνα με τα οριζόμενα στο άρθρ. 6 παρ. 1 - 3 του ν. 3959/2011, όπως ισχύει, την απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου επί της εταιρίας με την επωνυμία «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» (εφεξής CYTA) και συνυπέβαλε το προβλεπόμενο στο άρθρο 45 παρ. 1 ν. 3959/2011 παράβολο των 1.100 ευρώ, θ. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 6912/Φ.960/23.2.2018 έγγραφο της εταιρίας VODAFONE με το οποίο υποβλήθηκε στην ΕΕΤΤ το από 22.03.2018 φύλλο της ημερήσιας οικονομικής εφημερίδας πανελλαδικής κυκλοφορίας «Η ΝΑΥΤΕΜΠΟΡΙΚΗ, στην οποία ανακοινώθηκε η ως άνω γνωστοποιούμενη συγκέντρωση, σύμφωνα με το άρθρο 6 παρ. 6 του ν. 3959/2011, ι. το υπ’ αριθ. πρωτ. 6998/Φ.300/5.3.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ προς την VODAFONE με το οποίο ζητήθηκαν πρόσθετες πληροφορίες και στοιχεία στο πλαίσιο εξέτασης της ως άνω γνωστοποίησης κατά το άρθρο 8 παρ. 11 και 12 και το άρθρο 38 του ν. 3959/2011, ια. το υπ’ αριθ. πρωτ. 8659/Φ.300/19.3.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ με το οποίο έγινε δεκτό το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 8158/Φ.960/14.3.2018 αίτημα της VODAFONE και παρατάθηκε η προθεσμία για την παροχή των ανωτέρω, ζητηθέντων με το με αριθ. πρωτ. 6998/Φ.300/5.3.2018 έγγραφο στοιχείων, μέχρι την Τρίτη, 10 Απριλίου 2018, ιβ. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 10759/Φ.960/10.4.2018 έγγραφο της VODAFONE με το οποίο χορηγήθηκαν τα αιτηθέντα με το υπ’ αριθ. πρωτ. 6998/Φ.300/5.3.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ στοιχεία, ιγ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 11007/Φ.300/12.4.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ προς την VODAFONE με το οποίο ζητήθηκαν πρόσθετες πληροφορίες και στοιχεία στο πλαίσιο εξέτασης της ως άνω γνωστοποίησης, ιδ. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 6968/Φ.960/19.4.2018 έγγραφο της VODAFONE με το οποίο χορηγήθηκαν τα αιτηθέντα με το υπ’ αριθ. πρωτ. 11007/Φ.300/12.4.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ στοιχεία, ιε. τα με αριθ. πρωτ. 7354/Φ.300/7.3.2018 και 9147/ Φ.300/22.3.2018 έγγραφα της ΕΕΤΤ προς τις ανταγωνίστριες επιχειρήσεις «COSMOTE A.E.», «Wind Α.Ε.Β.Ε.», «Forthnet / Nova» και «Yuboto», 62856 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ιστ. το με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 10849/Φ.960/4.4.2018 έγγραφο της «COSMOTE A.E.», το με αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 10758/Φ.960/19.4.2018 έγγραφο της εταιρίας «Wind Α.Ε.Β.Ε.», το με αριθ. πρωτ. 6963/Φ.960/13.4.2018 έγγραφο της εταιρίας «Yuboto» και την από 10.4.2018 επιστολή της «Forthnet / Nova» με τα οποία υποβλήθηκαν τα αιτηθέντα με το υπ’ αριθ. πρωτ. 11007/Φ.300/12.4.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ στοιχεία, ιζ. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 11522/Φ.960/18.4.2018 έγγραφο της ΕπΑντ προς την ΕΕΤΤ και το υπ’ αριθ. πρωτ. 11592/Φ.300/18.4.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ προς την ΕπΑντ, ιη. τη με αριθ. 656/2018 απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΕΑ) με την οποία, στο πλαίσιο συνεργασίας μεταξύ των δύο ανεξάρτητων αρχών, αποφασίσθηκε ότι οι αγορές για την α) παροχή συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας και ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο και συνδρομητικής τηλεόρασης και β) παροχή συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο, συνδρομητικής τηλεόρασης και κινητής τηλεφωνίας, οι οποίες περιλαμβάνουν και υπηρεσίες ηλεκτρονικών επικοινωνιών, θα εξεταστούν, στη συγκεκριμένη περίπτωση από την ΕΕΤΤ, ιθ. την υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 28017/Φ.610/15.5.2018 απόφαση του Προέδρου της ΕΕΤΤ με την οποία αποφασίσθηκε η κίνηση της διαδικασίας πλήρους διερεύνησης της γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης, σύμφωνα με το άρθρο 8 παρ. 4 του ν. 3959/2011, όπως ισχύει, κ. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 11560/Φ.300/15.5.2018 έγγραφο της ΕΕΤΤ με το οποίο κοινοποιήθηκε στις εταιρίες VODAFONE και CYTA η κίνηση της ως άνω διαδικασίας πλήρους διερεύνησης, κα. το υπ’ αριθ. πρωτ. ΕΕΤΤ 7037/Φ.960/14.6.2018 έγγραφο της VODAFONE με το οποίο προσκομίσθηκαν πρόσθετα στοιχεία. κβ. την υπ’ αριθ. 656/2018 απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού με την οποία εγκρίθηκε η υπό εξέταση συγκέντρωση για τις αγορές που ενέπιπταν στην αρμοδιότητα της Επιτροπής Ανταγωνισμού, κγ. Την υπ’ αριθ. Πρωτ 32418/25-06-2018 Εισήγηση της ΕΕΤΤ. Επειδή: Με το υπ’ αρ. πρωτ. 6910/Φ.960/22-02-2018 πρωτοκόλλου ΕΕΤΤ, η εταιρία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» (εφεξής VODAFONE ή γνωστοποιούσα) γνωστοποίησε στην ΕΕΤΤ, σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 3959/20144, την από 23 Ιανουαρίου 2018 ‘Σύμβαση εξαγοράς είκοσι δύο χιλιάδων επτακοσίων δέκα (22.710) κοινών μετά ψήφου ονομαστικών μετοχών της εταιρίας με την επωνυμία «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» (εφεξής η ‘Σύμβαση’), οι οποίες αντιπροσωπεύουν το σύνολο (100%) του εκδοθέντος και πλήρως καταβεβλημένου μετοχικού κεφαλαίου της εν λόγω εταιρίας. Με την εν λόγω Σύμβαση συμφωνείται η απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου της εταιρίας «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.», εφεξής CYTA, μέσω της πώλησης προς, και αγοράς από τη γνωστοποιούσα: α) [….] κοινών ονομαστικών μετοχών εκδόσεως της CYTA και αποκλειστικής, ελεύθερης Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 από βάρη, κυριότητος της «Αρχής Τηλεπικοινωνιών Κύπρου» (εφεξής, ο Πωλητής Α), και β) [….]κοινών ονομαστικών μετοχών εκδόσεως της CYTA και αποκλειστικής, ελεύθερης από βάρη, κυριότητος της εταιρία «DIGIMED COMMUNICATIONS Ltd.» (εφεξής, ο Πωλητής Β) (από κοινού, οι Πωλητές). Λαμβάνοντας υπόψη ότι:

1. Κατά το άρθρο 5 του ν. 3959/2011, σημείο αναφοράς για την εννοιολογική προσέγγιση της συγκέντρωσης αποτελεί η αρχή της μόνιμης μεταβολής στον έλεγχο των συμμετεχουσών επιχειρήσεων και στη διάρθρωση της αγοράς
2. Από τη διατύπωση του ως άνω άρθρου συνάγεται ότι η συγκέντρωση είναι άρρηκτα συνδεδεμένη με ένα πλέγμα νομικών και οικονομικών παραγόντων, που μεταβάλλουν τη δομή του ελέγχου μίας επιχείρησης για μεγάλο χρονικό διάστημα. Τέτοια μεταβολή της δομής του ελέγχου που να συνεπάγεται συγκέντρωση δύναται να επέλθει, μεταξύ άλλων, και στην περίπτωση της απόκτησης ελέγχου στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων, από ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μια επιχείρηση, από μια ή περισσότερες επιχειρήσεις, άμεσα ή έμμεσα, με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλον τρόπο.
3. Τα πλέον συνήθη μέσα απόκτησης ελέγχου είναι η απόκτηση μετοχών, ενδεχομένως σε συνδυασμό με τη συμφωνία μετόχων, σε περίπτωση κοινού ελέγχου, και η απόκτηση στοιχείων ενεργητικού. Αντικείμενο του ελέγχου στην περίπτωση απόκτησης στοιχείων ενεργητικού μπορεί να είναι μεταξύ άλλων τα περιουσιακά στοιχεία επιχειρήσεων, ή μέρος μόνον των περιουσιακών αυτών στοιχείων, εφόσον αυτά αποτελούν επιχειρηματική δραστηριότητα, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών στην αγορά
5. Περαιτέρω, έλεγχο αποκτούν κατά κανόνα πρόσωπα ή επιχειρήσεις που είναι υποκείμενα δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από συμβάσεις που τους παρέχουν έλεγχο (άρθρο 5 παρ. 4 στοιχείο α) του ν. 3959/2011). Ωστόσο, υπάρχουν περιπτώσεις όπου ο τυπικός κάτοχος ελέγχουσας συμμετοχής δεν συμπίπτει με το πρόσωπο ή την επιχείρηση που έχει πράγματι ουσιαστική εξουσία να ασκεί τα δικαιώματά που απορρέουν από τη συμμε1 Αντίστοιχο είναι και το άρθρο 3 του Κανονισμού 139/2004 του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (ΕΕ L24/1, της 29.01.2004) - στο εξής «Kανονισμός Συγκεντρώσεων». Βλ. επίσης απόφαση ΕΑ 388/V/2008, Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση της Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού (ΕΚ) αριθ. 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (ΕΕ C95/1 της 16.4.2008 -εφεξής «Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση»), παρ.
6. 2 Βλ. Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση, παρ. 24, Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 3867 Vattenfall/Elsam and E2 Assets, Ευρ,. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 5721 Otto/Primondo Assets. Βλ. επίσης απόφαση ΕΑ 542/VII/2012, συγκέντρωση με απόκτηση από την ΕΘΝΙΚΗ ΤΡΑΠΕΖΑ ΤΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ Α.Ε. όλων των συμβατικών σχέσεων από συμβάσεις ανοίγματος τραπεζικών λογαριασμών που καταρτίστηκαν μεταξύ του πιστωτικού συνεταιρισμού «Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε.» και τρίτων και των απαιτήσεων τρίτων κατά της «Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε.» που απορρέουν από συμβάσεις προθεσμιακών καταθέσεων με την Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε. Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ τοχή αυτή. Αυτό μπορεί να συμβαίνει, για παράδειγμα, στην περίπτωση που μια επιχείρηση χρησιμοποιεί άλλο πρόσωπο ή επιχείρηση για την απόκτηση ελέγχουσας συμμετοχής, μέσω του οποίου κατέχει την εξουσία άσκησης των δικαιωμάτων από τα οποία απορρέει ο έλεγχος, όταν δηλαδή ο κάτοχος της ελέγχουσας συμμετοχής είναι τυπικά υποκείμενο των δικαιωμάτων, αλλά στην ουσία χρησιμοποιείται απλώς ως «όχημα». Στην περίπτωση αυτή, ο έλεγχος αποκτάται από την επιχείρηση που βρίσκεται στην πραγματικότητα πίσω από την πράξη και ασκεί όντως την εξουσία ελέγχου της επιχείρησηςστόχου [άρθρο 5 παρ. 4 στοιχείο β) του ν. 3959/2001]
8. Ως προς την ουσιαστική αξιολόγηση των επιπτώσεων της συγκέντρωσης στον ανταγωνισμό πρέπει να επισημανθεί ότι βάσει γενικών αρχών, η Αρχή Ανταγωνισμού αξιολογεί κατά πόσο μία συγκέντρωση παρακωλύει σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό, ιδίως με τη δημιουργία ή ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης
9. Δεσπόζουσα θέση είναι η κατάσταση οικονομικής ισχύος που κατέχουν μία ή περισσότερες εταιρίες, η οποία τους επιτρέπει να παρεμποδίσουν τη διατήρηση ουσιαστικού ανταγωνισμού στη σχετική αγορά, παρέχοντάς τους τη δυνατότητα να συμπεριφέρονται σε μεγάλο βαθμό ανεξάρτητα έναντι των ανταγωνιστών, των πελατών τους και, τελικά, των καταναλωτών
10. Η έννοια της ανεξάρτητης συμπεριφοράς συνδέεται άμεσα με τους ανταγωνιστικούς περιορισμούς που επιβάλλονται στην εταιρία με δεσπόζουσα θέση από τους ανταγωνιστές της. Η ύπαρξη δεσπόζουσας θέσης υποδηλώνει ότι οι εν λόγω περιορισμοί δεν είναι επαρκώς αποτελεσματικοί με αποτέλεσμα η δεσπόζουσα εταιρία να κατέχει σημαντική οικονομική ισχύ στην σχετική αγορά.
11. Κατά κανόνα, μία συγκέντρωση με επιπτώσεις μη συντονισμένης συμπεριφοράς θα εμποδίσει σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό με τη δημιουργία ή την ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης από μία και μόνη επιχείρηση, η οποία θα έχει συνήθως αισθητά μεγαλύτερο μερίδιο αγοράς από τον επόμενο σε μέγεθος ανταγωνιστή μετά τη συγκέντρωση6, ενώ η έννοια της δεσπόζουσας θέσης έχει εφαρμοστεί και σε ολιγοπωλιακή διάρθρωση αγοράς σε περιπτώσεις συλλογικής δεσπόζουσας 3 Βλ. ΠΕΚ, απόφαση της 23/02/2006, υπόθεση T-282/02 Cementbouw κατά Επιτροπής, σκέψη 72, Συλλογή 2006, ΙΙ-319, όπου το Πρωτοδικείο έκρινε με βάση τη διάταξη αυτή ότι ο έλεγχος που ασκούν εμπορικές εταιρίες μπορεί να αποδοθεί στους αποκλειστικούς μετόχους τους, στους πλειοψηφούντες μετόχους ή σε εκείνους που ελέγχουν από κοινού τις εν λόγω εταιρίες, δεδομένου ότι οι τελευταίες συμμορφώνονται σε κάθε περίπτωση με τις αποφάσεις των μετόχων αυτών, και Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση παρ.
12. 4 Βλ. άρθρο 7 παρ. 1 ν. 3959/2011 και άρθρο 2 παρ. 2 και 3 Κανονισμού 139/2004 του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, ΕΕ L 24/1 της 29.1.
13. 5 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές της Ευρ. Επιτροπής. για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον Κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, ΕΕ C 031 της 05/02/2004 παρ. 2, σημείο 25 και την παρατιθέμενη σε αυτή νομολογία. 6 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές της Ευρ. Επιτροπής. για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων ό.π., παρ 25 και Προοίμιο, παρ. 1 επ. 62857 θέσης
14. Αναλυτικότερα, μία οριζόντια συγκέντρωση μπορεί να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό σε μία αγορά με την απομάκρυνση σημαντικών ανταγωνιστικών πιέσεων σε έναν ή περισσότερους παίκτες, οι οποίοι ακολούθως έχουν αυξημένη δύναμη στην αγορά, χωρίς να καταφύγουν σε συντονισμό της συμπεριφοράς τους
15. Η πλέον άμεση επίπτωση μίας συγκέντρωσης στην αγορά είναι η απώλεια του ανταγωνισμού μεταξύ των μερών, ενώ οι επιχειρήσεις που δεν συμμετέχουν στη συγκέντρωση και δραστηριοποιούνται στην ίδια αγορά μπορούν επίσης να επωφεληθούν από τη μείωση της ανταγωνιστικής πίεσης που προκύπτει από τη συγκέντρωση, δεδομένου ότι η αύξηση των τιμών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων ενδέχεται να στρέψει ένα μέρος της ζήτησης προς τις ανταγωνίστριές τους, οι οποίες με τη σειρά τους μπορεί να αυξήσουν επικερδώς τις τιμές τους. Ο περιορισμός αυτών των ανταγωνιστικών πιέσεων θα μπορούσε να οδηγήσει σε σημαντικές αυξήσεις τιμών στη σχετική αγορά. Επιπλέον, οι συγκεντρώσεις στο πλαίσιο ολιγοπωλιακών αγορών, που συνεπάγονται κατάργηση σημαντικών ανταγωνιστικών πιέσεων που ασκούσαν προηγουμένως μεταξύ τους τα μέρη, σε συνδυασμό με τη μείωση της ανταγωνιστικής πίεσης επί των υπολοίπων ανταγωνιστών μπορεί, ακόμη και αν υπάρχει ελάχιστη πιθανότητα συντονισμού μεταξύ των μελών του ολιγοπωλίου, να οδηγήσουν επίσης σε σημαντική παρακώλυση του ανταγωνισμού
16. Συχνά η συγκέντρωση, εκ της οποίας προκύπτουν μη συντονισμένα αποτελέσματα περιορίζει τον ανταγωνισμό με τη δημιουργία ή ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης μίας επιχείρησης, η οποία κατά κανόνα θα έχει σημαντικά μεγαλύτερο μερίδιο από τον επόμενο ανταγωνιστή μετά τη συγκέντρωση. Συνεπώς, η Επιτροπή αξιολογεί κατά πόσον οι μεταβολές που επέρχονται λόγω της οριζόντιας συγκέντρωσης θα οδηγήσουν σε αποτέλεσμα σημαντικής παρεμπόδισης του αποτελεσματικού ανταγωνισμού με τη δημιουργία ή ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης: α) καταργώντας σημαντικές ανταγωνιστικές πιέσεις σε μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, οι οποίες ως εκ τούτου θα έχουν αυξημένη ισχύ στην αγορά, χωρίς να καταφύγουν σε συντονισμό της συμπεριφοράς τους (επιπτώσεις μη συντονισμένης συμπεριφοράς) ή β) μεταβάλλοντας τη φύση του ανταγωνισμού ούτως ώστε επιχειρήσεις που προηγουμένως δεν συντόνιζαν τη συμπεριφορά τους, τώρα είναι πολύ πιθανότερο να συντονίζουν και να αυξάνουν τις τιμές ή με άλλο τρόπο να βλάπτουν τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό. Μια συγκέντρωση μπορεί επίσης να καταστήσει τον συντονισμό ευκολότερο, σταθερότερο ή αποτελεσματικότερο για τις επιχειρήσεις που συντόνιζαν τη συμπεριφορά τους και πριν από τη συγκέντρωση ιδίως ως αποτέλεσμα δημιουργίας ή ενίσχυσης συλλογικής δεσπόζουσας θέσης (επιπτώσεις συντονισμένης συμπεριφοράς)10,
17. 7 Βλ. Κατευθυντήριες Γραμμές της Ευρ. Επιτροπής.για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων, ό.π., Προοίμιο, παρ. 1 επ. 8 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές της Ευρ. Επιτροπής. για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων, ό.π., παρ. 22(α). 9 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές, ό.π. παρ. 24 επ. 10 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές, ό.π. παρ. 22 και παρ. 23, σύμφωνα με την οποία η Επιτροπή αξιολογεί κατά πόσον οι μεταβολές που επέρχονται λόγω της συγκέντρωσης θα οδηγήσουν σε οποιοδήποτε από τα αποτελέσματα αυτά (συντονισμένης ή μη συντονισμένης συμπεριφοράς) και κατά την αξιολόγηση της συγκεκριμένης πράξης μπορεί να κρίνεται σκόπιμο να εξετασθούν και οι δύο περιπτώσεις επιπτώσεων. 11 Βλ. Κατευθυντήριες γραμμές, ό.π. παρ. 40 επ. 62858 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018
18. Σύμφωνα με τις διατάξεις του άρθρου 8 παρ. 8 του ν. 3959/2011, η Αρχή Ανταγωνισμού μπορεί να εγκρίνει συγκέντρωση, με την απόφαση της παραγράφου 6 υπό όρους και προϋποθέσεις που η ίδια επιβάλλει, προκειμένου να εξασφαλίζεται η συμμόρφωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων με τις δεσμεύσεις που αυτές έχουν αναλάβει έναντι της Αρχής Ανταγωνισμού, ούτως ώστε να καταστεί η συγκέντρωση συμβατή με τους κανόνες του ανταγωνισμού και την παρ. 1 του άρθρου 7 του ν. 3959/
19. Αντίστοιχη είναι η διάταξη του άρθρου 6 παρ. 2 του Κανονισμού 139/2004 αναφορικά με τις συγκεντρώσεις που έχουν κοινοτική διάσταση. Με την κίνηση της διαδικασίας της πλήρους διερεύνησης της γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης με την απόφαση του Προέδρου της Αρχής Ανταγωνισμού του άρθρου 8 παρ. 4 του ν. 3959/2011, λόγω των σοβαρών αμφιβολιών που προκαλούνται ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επιμέρους αγορές, στις οποίες αφορά, τα μέρη ενημερώνονται για τα προβλήματα που απασχολούν την Υπηρεσία. Από τη γνωστοποίηση των προβλημάτων τα μέρη μπορούν από κοινού να προβαίνουν σε τροποποιήσεις στη συγκέντρωση ή να προτείνουν την ανάληψη δεσμεύσεων, ώστε να αίρονται οι αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού και να τις κοινοποιούν στην Αρχή Ανταγωνισμού
20. Εκτιμώνται τα εξής: 12 Σύμφωνα με το εδ. δ΄ της ίδιας παραγράφου, η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί με την ίδια απόφασή της να απειλήσει κατά των συμμετεχουσών επιχειρήσεων πρόστιμο σε περίπτωση μη συμμόρφωσης αυτών προς τους παραπάνω όρους ή προϋποθέσεις στο πλαίσιο των δεσμεύσεων. Το εν λόγω πρόστιμο μπορεί να ανέρχεται μέχρι ποσοστού δέκα τοις εκατό (10%) του συνολικού κύκλου εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων, όπως αυτός ορίζεται στο άρθρο
21. Για την επιμέτρηση του προστίμου λαμβάνονται κυρίως υπόψη οι επιπτώσεις στον ανταγωνισμό από τη μη συμμόρφωση. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί με απόφασή της να θεωρήσει ότι κατέπεσε το πρόστιμο, εφόσον διαπιστωθεί η μη συμμόρφωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων στους όρους ή προϋποθέσεις που επιβλήθηκαν. Σε περίπτωση που οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις εξακολουθούν να μη συμμορφώνονται, εφαρμόζονται οι διατάξεις της παραγράφου 4 του άρθρου 9 του ν. 3959/2011περί διαχωρισμού των συμμετεχουσών και διάλυσης της συγχώνευσης, με στόχο να επανέλθει η κατάσταση που επικρατούσε πριν την πραγματοποίηση της συγκέντρωσης. 13 Εναπόκειται στα μέρη της συγκέντρωσης να προτείνουν δεσμεύσεις. Για να εκδώσει εγκριτική απόφαση η ΕΑ δεν μπορεί να επιβάλει μονομερώς οποιουσδήποτε όρους, αλλά βασίζεται μόνο στις δεσμεύσεις των μερών. Εάν τα μέρη δεν προτείνουν εγκύρως και εγκαίρως διορθωτικά μέτρα κατάλληλα να εξαλείψουν τα προβλήματα ανταγωνισμού που έχουν εντοπιστεί, η μόνη επιλογή της ΕΑ είναι να εκδώσει απαγορευτική απόφαση. Βλ. σχετικά και Ανακοίνωση της Ευρωπαϊκής Επιτροπής (22.10.2008) σχετικά με τα διορθωτικά μέτρα που είναι αποδεκτά βάσει του Κανονισμού υπ’ αριθμ. 139/04 του Συμβουλίου και του Κανονισμού 802/04 της Επιτροπής, σημείο 6 (με σχετικές παραπομπές σε νομολογία των Ευρωπαϊκών Δικαστηρίων, καθώς και σε προηγούμενες αποφάσεις της Ευρωπαϊκής Επιτροπής). Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 62859 Περιεχόμενα 1.
22. Ιστορικό............................................................................................................................................................................ 1.
23. Τα μέρη ............................................................................................................................................................................. 1.
24. Ισχυρισμοί της Γνωστοποιούσας .............................................................................................................................
25. Εφαρμοστέο Δίκαιο και Νομική Αξιολόγηση της Γνωστοποιηθείσας Πράξης........................................ 2.
26. Χαρακτηρισμός της υπό κρίση πράξης ................................................................................................................ 2.
27. Αρμοδιότητα ΕΕΤΤ........................................................................................................................................................ 2.
28. Εμπρόθεσμη και Προσήκουσα Γνωστοποίηση .................................................................................................. 2.
29. Τήρηση Προθεσμιών του ν. 3959/2011 ................................................................................................................
30. Αξιολόγηση Γνωστοποιηθείσας Συγκέντρωσης ................................................................................................ 3.
31. Σχετικές Αγορές-Ανάλυση ......................................................................................................................................... 3.1.
32. Λιανική Παροχή Υπηρεσιών Σταθερής Πρόσβασης......................................................................................... 3.1.
33. Λιανική Παροχή Υπηρεσιών Σταθερής Τηλεφωνίας......................................................................................... 3.1.
34. Λιανική Παροχή Υπηρεσιών Σταθερής Διαδικτυακής Πρόσβασης ............................................................ 3.1.
35. Λιανική Παροχή Μισθωμένων Γραμμών............................................................................................................... 3.1.
36. Λιανική Παροχή Υπηρεσιών Κινητής Τηλεφωνίας ............................................................................................ 3.1.
37. Λιανική Παροχή Συνδυαστικών Υπηρεσιών ....................................................................................................... 3.1.
38. Λιανική Παροχή Υπηρεσιών Συνδρομητικής Τηλεοπτικής Πλατφόρμας 3.1.
39. Λιανική Παροχή Τερματικού Τηλεπικοινωνιακού Εξοπλισμού ..................................................................... 3.1.
40. Χονδρική αγορά παροχής τοπικής πρόσβασης σε σταθερή θέση.............................................................. 3.1.
41. Χονδρική αγορά παροχής κεντρικής πρόσβασης σε σταθερή θέση ....................................................... 3.1.
42. Χονδρική αγορά παροχής εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση .............................................................. 3.1.
43. Χονδρική Πρόσβαση και Εκκίνησης κλήσεων σε Δίκτυα Κινητής ............................................................... 3.1.
44. Χονδρικός Τερματισμός κλήσεων σε Δίκτυα Κινητής ...................................................................................... 3.1.
45. Χονδρικές Υπηρεσίες Διεθνούς Περιαγωγής ...................................................................................................... 3.1.
46. Χονδρικός Τερματισμός Κλήσεων σε Σταθερά Δίκτυα .................................................................................... 3.1.
47. Χονδρική αγορά τερματισμού κλήσεων σε μη γεωγραφικούς αριθμούς ................................................ 3.1.
48. Χονδρική Παροχή Εγχώριων Υπηρεσιών Διαβίβασης σε Σταθερά Δίκτυα.............................................. 3.1.
49. Χονδρική Αγορά Μισθωμένων Γραμμών ............................................................................................................. 3.1.
50. Χονδρική Αγορά απόκτησης τηλεοπτικού περιεχομένου, συμπεριλαμβανομένων των δικαιωμάτων αναμετάδοσης άλλων τηλεοπτικών καναλιών ............................................................... 3.
51. Επηρεαζόμενες Αγορές .............................................................................................................................................. 3.2.
52. Οριζόντια Επηρεαζόμενες Αγορές ......................................................................................................................... 3.2.
53. Οι κάθετα επηρεαζόμενες αγορές .......................................................................................................................... 3.
54. Εκτίμηση Ανταγωνιστικής Επίδρασης ................................................................................................................... 3.3.
55. Αναλυτικό Πλαίσιο ........................................................................................................................................................ 3.
56. Οριζόντια Εκτίμηση Ανταγωνιστικής Επίδρασης .............................................................................................. 3.4.
57. Αγορά Λιανικής Παροχής Υπηρεσιών Σταθερής Πρόσβασης ...................................................................... 3.4.
58. Αγορά Λιανικής Παροχής Υπηρεσιών Σταθερής Τηλεφωνίας ...................................................................... 3.4.
59. Αγορά Λιανικής Παροχής Υπηρεσιών Σταθερής Διαδικτυακής Πρόσβασης.......................................... 3.4.
60. Αγορά Λιανικής Παροχής Υπηρεσιών Κινητής Τηλεφωνίας .......................................................................... 3.4.
61. Πιθανές Αγορές για λιανική παροχή πολλαπλών συνδυαστικών υπηρεσιών ......................................... 3.4.
62. Κάθετη Εκτίμηση Ανταγωνιστικής Επίδρασης....................................................................................................
63. Εξέταση μη συντονισμένων αποτελεσμάτων εταιρειών ετερογενών δραστηριοτήτων .................... 4.
64. Εισαγωγή.......................................................................................................................................................................... 4.
65. Ισχυρισμοί της Γνωστοποιούσας ............................................................................................................................. 4.
66. Η Εκτίμηση της ΕΕΤΤ.................................................................................................................................................... 4.3.
67. Ικανότητα αποκλεισμού των ανταγωνιστών ....................................................................................................... 4.3.
68. Κίνητρο αποκλεισμού των ανταγωνιστών ........................................................................................................... 4.3.
69. Πιθανές επιπτώσεις στον ανταγωνισμό ................................................................................................................ 4.
70. Συμπέρασμα ...................................................................................................................................................................
71. Επιδράσεις Συντονισμένης συμπεριφοράς ......................................................................................................... 5.
72. Εισαγωγή.......................................................................................................................................................................... 5.
73. Ισχυρισμοί της Γνωστοποιούσας ............................................................................................................................. 5.
74. Η Εκτίμηση της ΕΕΤΤ.................................................................................................................................................... 5.3.
75. Αγορά κινητής τηλεφωνίας ....................................................................................................................................... 5.3.
76. Αγορές σταθερής Τηλεφωνίας και πιθανές αγορές συνδυαστικών προϊοντων .....................................
77. Συμπέρασμα .................................................................................................................................................................................... 62860 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 Λίστα Πινάκων Πίνακας 1: Κύκλος Εργασιών Οικονομικής Χρήσης 2016 (σε εκατ. Ευρώ) ........................................................................ Πίνακας 2: Λιανικά Έσοδα Μισθωμένων Γραμμών .................................................................................................................... Πίνακας 3: Εξέλιξη Συμμετοχής Συνδρομών Σταθερής Τηλεφωνίας εντός και εκτός συνδυαστικών πακέτων ........ Πίνακας 4: Μεταβολές στη διείσδυση του κάθε τύπου συνδυαστικών πακέτων ........................................................... Πίνακας 5: Απολογιστικά στοιχεία χονδρικής αγοράς εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση .................................. Πίνακας 6:Χονδρικά Έσοδα και κίνηση τερματισμού σε μη γεωγραφικούς αριθμούς για το Α εξ. 2017 .............. Πίνακας 7:Χονδρικά Έσοδα Εγχώριων Υπηρεσιών Διαβίβασης σε Σταθερά Δίκτυα (Κίνηση σε λεπτά)................ Πίνακας 8: Χονδρικά Έσοδα Εγχώριων Υπηρεσιών Διαβίβασης σε Σταθερά Δίκτυα (Έσοδα) .................................. Πίνακας 9: Χονδρικά Έσοδα Μισθωμένων Γραμμών ................................................................................................................ Πίνακας 10: Επηρεαζόμενες Σχετικές Αγορές ............................................................................................................................. Πίνακας 11: Επηρεαζόμενες Σχετικές Αγορές: Ανάλυση των Συνδυαστικών Υπηρεσιών Μερίδια βάσει αριθμού συνδρομητών ................................................................................................................. Πίνακας 12: Επηρεαζόμενες Αγορές ............................................................................................................................................... Πίνακας 13: Μερίδια στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης (αριθμός συνδέσεων) ...... Πίνακας 14: Δείκτες Συγκέντρωσης στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης (αριθμός συνδέσεων ) .................................................................................................................................................. Πίνακας 15: Στοιχεία μετακινήσεων συνδρομητών σταθερής πρόσβασης ...................................................................... Πίνακας 16: Μερίδια Αγοράς στη Λιανική Πρόσβαση στο δημόσιο τηλεφωνικό δίκτυο σε σταθερή θέση (βάσει αριθμού συνδέσεων)....................................................................................................................................... Πίνακας 17: Συντελεστές εκτροπής στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης ............... Πίνακας 18: Εκτιμώμενοι, βάσει μεριδίων αγοράς, συντελεστές εκτροπής (benchmark Conversion ratios) στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης ............................................................. Πίνακας 19: Η εξέλιξη των μεταφερθέντων αριθμών σταθερής τηλεφωνίας .................................................................. Πίνακας 20: Ο λόγος απορρίψεων αιτήσεων φορητότητας αριθμών σταθερής τηλεφωνίας προς υλοποιημένες αιτήσεις φορητότητας ανά εταιρεία (Πηγή: Στοιχεία από την Εθνική Βάση Δεδομένων Αναφοράς για τη Φορητότητα (ΕΒΔΑΦ)) .................................................................................................................................... Πίνακας 21: Ο λόγος ακυρώσεων αιτήσεων φορητότητας αριθμών σταθερής τηλεφωνίας προς υποβληθείσες αιτήσεις φορητότητας ανά εταιρεία (Πηγή: Στοιχεία από την ΕΒΔΑΦ) ...................................................... Πίνακας 22: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας (λεπτά ομιλίας) ...................................................................................................................................... Πίνακας 23: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής διαδικτυακής πρόσβασης (συνδρομές) ................................................................................................................. Πίνακας 24: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητής τηλεφωνίας (ενεργοί συνδρομητές) ................................................................................................................................................ Πίνακας 25: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητής τηλεφωνίας (έσοδα) .............................................................................................................................................................................. Πίνακας 26: Μετακινήσεις για τη διαμόρφωση των συντελεστών εκτροπής στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητή τηλεφωνίας ................................................................................................................................ Πίνακας 27: Μερίδια Ενεργών Συνδρομητών Κινητής Τηλεφωνίας..................................................................................... Πίνακας 28: Συντελεστές εκτροπής (diversion ratios) στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητής τηλεφωνίας ...................................................................................................................................................................... Πίνακας 29: Αναμενόμενοι, βάσει μεριδίων αγοράς, συντελεστές εκτροπής (benchmark switching ratios) στην αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητής τηλεφωνίας ................................................................. Πίνακας 31: Ο λόγος απορρίψεων αιτήσεων φορητότητας προς υλοποιημένες αιτήσεις φορητότητας ανά εταιρία κινητής τηλεφωνίας ...................................................................................................................................... Πίνακας 32: Ο λόγος ακυρώσεων αιτήσεων φορητότητας προς υποβληθείσεςαιτήσεις φορητότητας ανά εταιρία κινητής (Πηγή: Στοιχεία από την ΕΒΔΑΦ) .............................................................................................. Πίνακας 33: Η εξέλιξη των μεταφερθέντων αριθμών κινητής τηλεφωνίας ...................................................................... Πίνακας 34: Πιθανές Αγορές .............................................................................................................................................................. Πίνακας 35: Συμμετοχή Συνδρομών Σταθερής και Κινητής Τηλεφωνίας των εταιρειών VODAFONE και CYTA σε συνδυαστικά πακέτα............................................................................................................................................... Πίνακας 36: Μερίδια Αγοράς και Δείκτες Συγκέντρωσης στην πιθανή αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών συνδυαστικών πακέτων «Fixed Multiple Play» ................................................................................................... Πίνακας 38: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην πιθανή αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών συνδυαστικών πακέτων Σταθερής Τηλεφωνίας και Σταθερής Ευρυζωνικής Πρόσβασης ................. Πίνακας 39: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην πιθανή αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών συνδυαστικών πακέτων Σταθερής και Κινητής ................................................................................................... Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 62861 Πίνακας 42: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην πιθανή αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών συνδυαστικών πακέτων σταθερής τηλεφωνίας, κινητής τηλεφωνίας και σταθερής διαδικτυακής πρόσβασης .......................................................................................................................................... Πίνακας 43: Εξέλιξη Μεριδίων Ενεργών Συνδρομητών Κινητής Τηλεφωνίας .................................................................. Πίνακας 44: Εξέλιξη Μεριδίων Συνδρομητών πακέτων σταθερής τηλεφωνίας και ευρυζωνικής πρόσβασης ... Πίνακας 45: Μερίδια και Δείκτες Συγκέντρωσης στην πιθανή αγορά λιανικής παροχής υπηρεσιών συνδυαστικών πακέτων Σταθερής και Κινητής .................................................................................................. Πίνακας 46: Εξέλιξη Μεριδίων Συνδρομητών πακέτων σταθερής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης και κινητής τηλεφωνίας ...................................................................................................................................................... Πίνακας 47: Συγκεντρωτική Εξέλιξη Συνδρομών Συνδυαστικών Πακέτων και Μεμονωμένων Υπηρεσιών Σταθερής Τηλεφωνίας ................................................................................................................................................. Λίστα Εικόνων Εικόνα
78. Εκπτώσεις λόγω συνδυασμού υπηρεσιών σταθερής και κινητής από τη CYTA .......................................... Εικόνα 2: Εκπτώσεις λόγω συνδυασμού υπηρεσιών σταθερής και κινητής από τη VODAFONE ............................. 1.
79. Ιστορικό (1.) Με το υπ’ αρ. πρωτ. 6910/Φ.960/22-02-2018 πρωτοκόλλου ΕΕΤΤ, η εταιρία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» (εφεξής VODAFONE ή γνωστοποιούσα) γνωστοποίησε στην ΕΕΤΤ, σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 3959/2014, την από 23 Ιανουαρίου 2018 ‘Σύμβαση εξαγοράς είκοσι δύο χιλιάδων επτακοσίων δέκα (22.710) κοινών μετά ψήφου ονομαστικών μετοχών της εταιρίας με την επωνυμία «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.»’ (εφεξής η ‘Σύμβαση’), οι οποίες αντιπροσωπεύουν το σύνολο (100%) του εκδοθέντος και πλήρως καταβεβλημένου μετοχικού κεφαλαίου της εν λόγω εταιρίας. Με την εν λόγω Σύμβαση συμφωνείται η απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου της εταιρίας «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.», εφεξής CYTA, μέσω της πώλησης προς, και αγοράς από τη γνωστοποιούσα: α) [….] κοινών ονομαστικών μετοχών εκδόσεως της CYTA και αποκλειστικής, ελεύθερης από βάρη, κυριότητος της «Αρχής Τηλεπικοινωνιών Κύπρου» (εφεξής, ο Πωλητής Α), και β) [….]κοινών ονομαστικών μετοχών εκδόσεως της CYTA και αποκλειστικής, ελεύθερης από βάρη, κυριότητος της εταιρία «DIGIMED COMMUNICATIONS Ltd.» (εφεξής, ο Πωλητής Β) (από κοινού, οι Πωλητές). (2.) Η γνωστοποιούμενη συναλλαγή αποτελεί σύμφωνα με την γνωστοποιούσα, συγκέντρωση κατά την έννοια του άρθρου 5 παρ. 2 του ν. 3959/2011 (εφεξής η Συγκέντρωση ή η Συναλλαγή) αφορώσα την απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου επί της «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» από την «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.». (3.) Συνεπεία της Συναλλαγής, η VODAFONE θα αποκτήσει από μεν τον Πωλητή Α την πλήρη κυριότητα, και τον αποκλειστικό έλεγχο επί ποσοστού [….] των μετοχών εκδόσεως της CYTA και από δε τον Πωλητή Β την πλήρη κυριότητα, και τον αποκλειστικό έλεγχο επί ποσοστού [….] των μετοχών εκδόσεως της CYTA. Επομένως, συνεπεία της Συναλλαγής το συνολικό ποσοστό της VODAFONE στο μετοχικό κεφάλαιο της CYTA θα ανέλθει στο 100% καθιστώντας την τελευταία θυγατρική εταιρία της VODAFONE και μετ’ αυτής θα ενοποιείται στις οικονομικές καταστάσεις της τελευταίας. (4.) Κατά δήλωση της γνωστοποιούσας, η υπό κρίση πράξη δεν είναι κοινοτικών διαστάσεων
80. (5.) Το συνολικό τίμημα των υπό εξαγορά κοινών μετοχών της CYTA ανέρχεται σε [….] ευρώ, εκ των οποίων το ποσό των [….] ευρώ θα καταβληθεί στον Πωλητή Α ως αντάλλαγμα για την εξαγορά των [….] μετοχών κυριότητός του και το ποσό των [….] ευρώ στον Πωλητή Β ως αντάλλαγμα για την εξαγορά των [….] μετοχών κυριότητός του. (6.) [….]. (7.) [….]. (8.) Η ολοκλήρωση της Συναλλαγής τελεί υπό ορισμένες αιρέσεις, μεταξύ άλλων: Α) Την έγκριση της Συναλλαγής από την αρμόδια αρχή για την εφαρμογή του δικαίου του Ανταγωνισμού για τον έλεγχο συγκεντρώσεων, εν προκειμένω από την Εθνική Επιτροπή Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (εφεξής, η ΕΕΤΤ) δυνάμει της παρούσας γνωστοποίησης ως προς την παροχή υπηρεσιών ηλεκτρονικών επικοινωνιών και από την Επιτροπή Ανταγωνισμού (ΕΑ) δυνάμει της παρούσας γνωστοποίησης ως προς την παροχή υπηρεσιών συνδρομητικής τηλεόρασης
81. Β) Την έγκριση από την ΕΕΤΤ της αλλαγής ελέγχου επί της CYTA ως δικαιούχου της άδειας χρήσης ραδιοσυχνοτήτων με αρ. πρωτ. 13668/F615/17.10.2014, σε συμμόρφωση προς το άρθρο 25 παρ.1 του ν. 4070/2012, Γ) [….] Ουδεμία, λόγω της Συναλλαγής, μεταβολή θέλει επέλθει στην μετοχική σύνθεση της VODAFONE. 1.
82. Τα μέρη (9.) Για τις ανάγκες εξέτασης της υπό κρίση πράξης, ως συμμετέχοντα μέρη λογίζονται αφενός η εταιρία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» και η «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» και δεν υπάρχουν άλλες επιχειρήσεις που να εμπλέκονται στη συγκέντρωση. Τόσο η VODAFONE όσο και η CYTA δραστηριοποιούνται στην Ελληνική επι14 Κατά την έννοια του άρ. 1 παρ. 2 και 3 του Κοινοτικού Κανονισμού Συγκεντρώσεων 139/2004 του Συμβουλίου της 20/1/2004, για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων. 15 Άρθρο 12 (στ) του ν. 4070/2012, και απόφαση ΕΕΤΤ υπ’ αρ. 733-047/18-09-2014 και απόφαση Επιτροπής Ανταγωνισμού υπ’ αρ. 593/
83. 62862 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ κράτεια στον τομέα των τηλεπικοινωνιών και εν γένει ηλεκτρονικών υπηρεσιών (σε κάποιες από τις αγορές σταθερών δικτύων και υπηρεσιών, κινητών δικτύων και υπηρεσιών, αναμετάδοσης τηλεοπτικού περιεχομένου, συνδυαστικής παροχής υπηρεσιών και τερματικού εξοπλισμού). 1.
84. Ισχυρισμοί της Γνωστοποιούσας (10.) Κατά την γνωστοποιούσα, οι αγορές τις οποίες αφορά η Συγκέντρωση είναι οι ακόλουθες16:
85. Αγορές σταθερών δικτύων και υπηρεσιών A.1 Χονδρική αγορά σταθερής τηλεφωνίας, που χωρίζεται περαιτέρω στην αγορά παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης (τοπικής ή/και κεντρικής) και στην αγορά εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση. A.2 Αγορά παροχής υπηρεσιών χονδρικού τερματισμού κλήσεων σε σταθερή θέση. A.3 Αγορά παροχής υπηρεσιών λιανικής σταθερής πρόσβασης. A.4 Αγορά παροχής υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας. A.5 Αγορά παροχής υπηρεσιών σταθερής ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο. A.6 Αγορά παροχής μισθωμένων γραμμών χονδρικής. A.7 Αγορά παροχής μισθωμένων γραμμών λιανικής.
86. Αγορές κινητών δικτύων και υπηρεσιών B.1 Αγορά παροχής υπηρεσιών χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυο κινητής. B.2 Αγορά παροχής υπηρεσιών διεθνούς περιαγωγής χονδρικής. B.3 Αγορά παροχής υπηρεσιών χονδρικού τερματισμού κλήσεων σε δίκτυο κινητής. B.4 Αγορά παροχής υπηρεσιών λιανικής κινητής τηλεφωνίας.
87. Αγορές σχετικές με αναπαραγωγή τηλεοπτικού περιεχομένου Γ.1 Αγορά απόκτησης τηλεοπτικού περιεχομένου, συμπεριλαμβανομένων των δικαιωμάτων αναμετάδοσης άλλων τηλεοπτικών καναλιών. Γ.2 Αγορά παροχής υπηρεσιών συνδρομητικής τηλεοπτικής πλατφόρμας.
88. Συνδυαστικές υπηρεσίες Δ.1 Αγορά παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής και κινητής τηλεφωνίας. Δ.2 Αγορά παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας και ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο. Δ.3 Αγορά παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο και συνδρομητικής τηλεόρασης. 16 Ο ορισμός των σχετικών αγορών έχει γίνει βάσει των ακόλουθων αποφάσεων, σε εθνικό και Ευρωπαϊκό επίπεδο: απόφαση ΕΕΤΤ υπ’ αρ. 733-047/18-09-2014 VODAFONE Ελλάδος/Hellas OnLine, απόφαση Επιτροπής Ανταγωνισμού υπ’ αρ. 593/2014 VODAFONE Ελλάδος/Hellas OnLine, απόφαση Επιτροπής Ανταγωνισμού υπ’ αρ. 538/VII/2012 OTE κατά FORTHNET, Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 7978 – VODAFONE/ Liberty Global/ Dutch JV, Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 7499 – Altice/ PT Portugal, Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 5148 – Deutsche Telekom/ OTE, Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 6990 – VODAFONE/ Kabel Deutschland και Ευρ. Επιτροπή, υπόθεση COMP/M. 7231 – VODAFONE/ Ono. Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 Δ.4 Αγορά παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο και κινητής τηλεφωνίας. Δ.5 Αγορά παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο, συνδρομητικής τηλεόρασης και κινητής τηλεφωνίας.
89. Αγορά τερματικού εξοπλισμού Ε.1 Αγορά τερματικού εξοπλισμού (11.) Σχετική γεωγραφική αγορά κατά την γνωστοποιούσα, είναι σε κάθε περίπτωση η Ελλάδα, καθώς τα μέρη δραστηριοποιούνται αποκλειστικά στην Ελληνική αγορά. (12.) Ως προς τα συμμετέχοντα μέρη, η VODAFONE δραστηριοποιείται σε όλες τις ως άνω σχετικές αγορές, πλην της χονδρικής αγοράς σταθερής τηλεφωνίας, που χωρίζεται περαιτέρω στην αγορά παροχής υπηρεσιών σταθερής πρόσβασης (τοπικής ή/και κεντρικής) και στην αγορά εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση (Α.1). Λαμβάνοντας υπόψη ότι στην υπο-αγορά χονδρικής σταθερής πρόσβασης δραστηριοποιείται μόνο ο ΟΤΕ, δυνάμει του δικτύου πρόσβασης χαλκού που διαθέτει και ότι τα δίκτυα οπτικών ινών (δίκτυα «Πρόσβασης Νέας Γενιάς» ή NGA) έχουν κριθεί από την ΕΕΤΤ υποκατάστατα του δικτύου πρόσβασης χαλκού του ΟΤΕ, των οποίων η ανάπτυξή είναι μία εξαιρετικά μακροπρόθεσμη διαδικασία που απαιτεί πολύ μεγάλο ύψος επενδύσεων, η ΕΕΤΤ έχει ορίσει τον ΟΤΕ ως επιχείρηση με Σημαντική Ισχύ στην αγορά Α.1, επιβάλλοντάς του υποχρέωση παροχής εικονικής αδεσμοποίητης τοπικής πρόσβασης στους άλλους παρόχους17 συμπεριλαμβανομένης της πρόσβασης στις υπαίθριες καμπίνες ενεργού εξοπλισμού ή στους υπαίθριους κατανεμητές καλωδίων για την ανάπτυξη τεχνολογίας VDSL Vectoring ή άλλης NGA αρχιτεκτονικής κυρίως Fiber to the Home (FTTH). Στο πλαίσιο αυτό, η ΕΕΤΤ πραγματοποίησε μία διαδικασία ανάθεσης μεταξύ των αιτηθέντων παρόχων για την κατανομή των υπαίθριων καμπινών του ΟΤΕ ανά Αστικό Κέντρο, με βάση το μεγαλύτερο προσφερόμενο ποσοστό κάλυψης των καμπινών του Αστικού Κέντρου, οι οποίες θα πρέπει να βρίσκονται σε καλωδιακή απόσταση μεγαλύτερη των 550 μέτρων από το Αστικό Κέντρο. Η ΕΕΤΤ, με απόφασή της18, ενέκρινε το δεσμευτικό πλάνο NGA της VODAFONE, το οποίο αφορά σε υλοποίηση δικτύου πρόσβασης NGA σε 2.705 υπαίθριες καμπίνες οι οποίες υπάγονται σε 25 Αστικά Κέντρα ΟΤΕ. Συγκεκριμένα, προβλέπεται ότι σε 1994 καμπίνες που αντιστοιχούν σε 19 Αστικά Κέντρα 17 απόφαση ΕΕΤΤ 792/07/22-12-2016 (ΦΕΚ 4505/Β΄/ 30.12.2016) «Ορισμός Εθνικής αγοράς χονδρικής τοπικής πρόσβασης σε σταθερή θέση, καθορισμός επιχειρήσεων με σημαντική ισχύ στην εν λόγω αγορά και υποχρεώσεις αυτών (4ος Κύκλος Ανάλυσης)». 18 απόφαση ΕΕΤΤ 813/004/07/06/2017 «Ανάθεση στους αιτηθέντες παρόχους των περιοχών των Αστικών Κέντρων (ΑΚ) ΟΤΕ για τις οποίες εκδήλωσαν ενδιαφέρον για υλοποίηση δικτύων πρόσβασης νέας γενιάς (NGA) στο πλαίσιο της διαδικασίας της Β’ Φάσης της Πρώτης Ανάθεσης περιοχών για την ανάπτυξη δικτύου VDSL Vectoring, όπως ορίζεται στο Παράρτημα 3 της ΑΠ ΕΕΤΤ 792/07/22.12.2016 (ΦΕΚ 4505/Β΄/30.12.2016) / (Β’ απόφαση Ανάθεσης)». Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΟΤΕ θα αναπτυχθεί VDSL Vectoring, ενώ σε 711 καμπίνες που αντιστοιχούν σε 6 Αστικά Κέντρα ΟΤΕ θα υλοποιηθεί αρχιτεκτονική FTTH. Στη συνέχεια, η ΕΕΤΤ αποφάσισε19 την έγκριση της τροποποίησης του επιχειρηματικού σχεδίου της Εταιρίας VODAFONE για την ανάπτυξη δικτύου πρόσβασης NGA (κατάργηση 2 καμπινών από τις 711). (13.) Η CYTA δραστηριοποιείται σε όλες τις ως άνω σχετικές αγορές, πλην της αγοράς παροχής υπηρεσιών χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυο κινητής (Β.1), της αγοράς παροχής υπηρεσιών διεθνούς περιαγωγής χονδρικής (Β.2) και της αγοράς παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής και κινητής τηλεφωνίας (Δ.1). Η CYTA αποτελεί Εικονικό Πάροχο Κινητής Τηλεφωνίας (“Mobile Virtual Network Operator – MVNO”), καθώς για την παροχή υπηρεσιών λιανικής κινητής τηλεφωνίας χρησιμοποιεί το δίκτυο πρόσβασης (ραδιοδίκτυο) της VODAFONE δυνάμει της από 28/05/2014 «Σύμβασης Παροχής Υπηρεσιών Δικτύου Εικονικού Παρόχου Κινητής Τηλεφωνίας» μεταξύ των δύο μερών, με διάρκεια τεσσάρων ετών και δυνατότητα παράτασης της διάρκειάς της για δύο ακόμα χρόνια. Επιπλέον, η CYTA έχει συνάψει και [….], δυνάμει της οποίας η τελευταία υποχρεούται να παρέχει στη CYTA υπηρεσίες διεθνούς περιαγωγής και, μεταξύ άλλων, να μεταπωλεί υπηρεσίες διεθνούς περιαγωγής στους συνδρομητές της CYTA. Η διάρκεια της εν λόγω σύμβασης είναι [….], με δυνατότητα παράτασης για [….] ακόμα χρόνια. Τέλος, ειδικά ως προς την αγορά Α.1 ανωτέρω (τοπικής ή/και κεντρικής) σταθερής πρόσβασης), η CYTA δραστηριοποιείται αποκλειστικά στην υπο-αγορά της εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση, ενώ ως προς την υπο-αγορά της πρόσβασης, η εταιρία έχει αναπτύξει δίκτυο οπτικών ινών κυρίως για την διασύνδεση του ενεργού εξοπλισμού της για την παροχή υπηρεσιών λιανικής σε οικιακούς κυρίως συνδρομητές (μέσω του δικτύου πρόσβασης χαλκού του ΟΤΕ), και, δευτερευόντως και περιορισμένα, δίκτυο οπτικών ινών απευθείας πρόσβασης σε επιχειρηματικούς πελάτες. Παράλληλα, δεν συμμετείχε στη διαδικασία ανάθεσης για την υλοποίηση τεχνολογίας VDSL Vectoring και δεν έχει προβεί σε καμία ενέργεια με σκοπό τη διασύνδεσή της με παρόχους που συμμετέχουν στην εν λόγω διαδικασία. (14.) Σύμφωνα με τη γνωστοποιούσα, ως οριζόντια επηρεαζόμενες αγορές θα μπορούσαν να θεωρηθούν οι αγορές (Α.3), (Α.4), (Α.5), (Β.4), (Δ.2), (Δ.4), και (Δ.5), όπως προκύπτει από τα υποβληθέντα μερίδια των συμμετεχουσών επιχειρήσεων. Στις αγορές χονδρικής παροχής υπηρεσιών σταθερής (τοπικής και/ή κεντρικής) πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε σταθερή θέση (Α.1), παροχής υπηρεσιών χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυο κινητής (Β.1), παροχής υπηρεσιών διεθνούς περιαγωγής χονδρικής (Β.2), και παροχής συνδυαστικών υπηρεσιών σταθερής και κινητής τηλεφωνίας (Δ.1) δεν υπάρχει αλληλοεπικάλυψη στη δραστηριότητα των μερών της Συναλλαγής (πρβλ. σημεία 11-12 ανωτέρω), και επομένως δεν εξετάζονται περαιτέρω στο πλαίσιο της παρούσας γνωστοποίησης. Το ίδιο ισχύει και για τις αγορές παροχής υπηρεσιών χονδρικού τερματισμού κλήσεων σε σταθερή θέση (Α.2) 19 Απόφαση ΕΕΤΤ 844/01/12-03-
90. 62863 και χονδρικού τερματισμού κλήσεων σε δίκτυο κινητής (Β.3), δεδομένου ότι οι δύο αυτές αγορές ορίζονται ανά μεμονωμένο δίκτυο, στο οποίο ο εκάστοτε πάροχος, ή εικονικός πάροχος, κατέχει μονοπωλιακή θέση, και για τον λόγο αυτό οι αγορές υπόκεινται σε ρύθμιση από την ΕΕΤΤ. Επομένως, δεν υφίσταται αλληλοεπικάλυψη μεταξύ των δραστηριοτήτων των μερών στις εν λόγω αγορές, οι οποίες και δεν εξετάζονται περαιτέρω στο πλαίσιο της παρούσας γνωστοποίησης. Τέλος, όσον αφορά τις υπόλοιπες αγορές (αγορές απόκτησης τηλεοπτικού περιεχομένου, συμπεριλαμβανομένων των δικαιωμάτων αναμετάδοσης άλλων τηλεοπτικών καναλιών (Γ.1), παροχής υπηρεσιών συνδρομητικής τηλεοπτικής πλατφόρμας (Γ.2) και αγορά τερματικού εξοπλισμού (Ε.1)), αυτές δεν θεωρούνται επηρεαζόμενες καθότι, τα μερίδια αγοράς των μερών είναι χαμηλότερα από 15%. (15.) Ως προς τις κάθετα επηρεαζόμενες αγορές, θα μπορούσε να εξεταστεί το κάθετο αποτέλεσμα της Συναλλαγής σε σχέση με τις αγορές Α.2 (αγορά προηγούμενου σταδίου) και Α.4 και Β.4 (αγορές επόμενου σταδίου), σε σχέση με τις αγορές Β.3 (αγορά προηγούμενου σταδίου) και Α.4 και Β.4 (αγορές επόμενου σταδίου), και σε σχέση με τις αγορές Β.1 (αγορά προηγούμενου σταδίου) και Β.4 (αγορά επόμενου σταδίου), δεδομένου ότι πρόκειται για αγορές σε διαφορετικά στάδια παροχής των σχετικών υπηρεσιών στις οποίες δραστηριοποιείται τουλάχιστον ένα μέρος της Συγκέντρωσης, και τα ατομικά ή συλλογικά μερίδια αγοράς του(ς) είναι τουλάχιστον 25%. Η γνωστοποιούσα, εν περιλήψει, σημειώνει ότι: α) σε όλες τις αγορές σταθερής (Α.3, Α.4, Α.5 και Δ.2) το μερίδιο της νέας οντότητας θα είναι οριακά υψηλότερο του 25% και σίγουρα χαμηλότερο του 30%, β) στις αγορές κινητής και τις συνδυαστικές αγορές που περιλαμβάνουν υπηρεσίες κινητής (Β.4, Δ.4 και Δ.5), το επαυξητικό μερίδιο της CYTA είναι αμελητέο [0-5%] και δεν μεταβάλλεται η θέση της νέας οντότητας στην αγορά (ήταν και παραμένει ο δεύτερος παίκτης στις εν λόγω αγορές), γ) σε καμία αγορά δεν προκύπτει ότι η CYTA έχει χαρακτηριστικά τέτοια και εμπορική και τιμολογιακή πολιτική τέτοιου είδους που η αποχώρησή της από την αγορά να οδηγεί στην εξάλειψη μιας σημαντικής ανταγωνιστικής πίεσης για τα μέλη της αγοράς παροχής των εν λόγω υπηρεσιών. Με άλλα λόγια, δεν καταργείται επιχείρηση με σημαντικές ανταγωνιστικές πιέσεις (επιχείρηση αποστάτης - “maverick”) αλλά ούτε και άμεσος ανταγωνιστής (“close competitor”) της εξαγοράζουσας VODAFONE, δ) τόσο οι αγορές σταθερής όσο και οι αγορές κινητής παραμένουν ανταγωνιστικές με τέσσερις και τρεις, αντίστοιχα, μεγάλους παίκτες υψηλής δυναμικής και ισχύος από άποψης φήμης και σήματος, ε) δεν τίθεται θέμα αντι-ανταγωνιστιστικών συντονισμένων αποτελεσμάτων κυρίως λόγω ασυμμετρίας μεριδίων αγοράς που θα προκύψουν δυνάμει της προτεινόμενης Συγκέντρωσης αφού, ιδίως στις αγορές σταθερής, η απόσταση της νέας οντότητας από τον ιστορικά πρώτο παίκτη (ΟΤΕ) μικραίνει και αντίστροφα η απόστασή της από τους λοιπούς παρόχους μεγαλώνει, ενώ το μερίδιο 62864 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ αγοράς του ΟΤΕ παραμένει με διαφορά το υψηλότερο μερίδιο. στ) εξετάζοντας κατά πόσο η CYTA θα μπορούσε να ασκήσει ανταγωνιστική πίεση στο μέλλον σε όλες τις εξεταζόμενες αγορές απουσία της Συναλλαγής (‘counterfactual’), η CYTA παρουσιάζει την εικόνα ενός παρόχου, ο οποίος δεν προβαίνει σε επενδύσεις, έχει απόσχει από τις εξελίξεις στα δίκτυα NGA, παρουσιάζει απώλεια πελατών, ιδίως λόγω κακής απόδοσης σε επίπεδο εξυπηρέτησης πελατών και εν γένει η πορεία του φθίνει. ζ) δεν δημιουργείται οποιοδήποτε κάθετο αντι-ανταγωνιστικό αποτέλεσμα. (16.) Κατά την εκτίμηση της γνωστοποιούσας, σε καμία από τις παραπάνω σχετικές αγορές και υπό-αγορές: α) δεν καταργούνται σημαντικές ανταγωνιστικές πιέσεις σε μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, οι οποίες ως εκ τούτου θα έχουν αυξημένη ισχύ στην αγορά, χωρίς να καταφύγουν σε συντονισμό της συμπεριφοράς τους (επιπτώσεις μη συντονισμένης συμπεριφοράς), β) δεν μεταβάλλεται η φύση του ανταγωνισμού ούτως ώστε επιχειρήσεις που προηγουμένως δεν συντόνιζαν τη συμπεριφορά τους, τώρα είναι πολύ πιθανότερο να συντονίζουν και να αυξάνουν τις τιμές ή με άλλο τρόπο να βλάπτουν τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό. ή καθιστώντας το συντονισμό ευκολότερο, σταθερότερο ή αποτελεσματικότερο για τις επιχειρήσεις που συντόνιζαν τη συμπεριφορά τους και πριν από τη συγκέντρωση (επιπτώσεις συντονισμένης συμπεριφοράς). (17.) Επιπροσθέτως, κατά την γνωστοποιούσα, συντρέχουν στρατηγικοί και οικονομικοί λόγοι που δικαιολογούν την πραγματοποίηση της συγκέντρωσης. Οι δύο βασικοί λόγοι που δικαιολογούν την πραγματοποίηση της Συναλλαγής είναι: (α) Αύξηση στις δραστηριότητάς στις σταθερές τηλεπικοινωνίες, ως μέσο υλοποίησης των στρατηγικής σημασίας επενδύσεών της εταιρίας στον κλάδο. Η αύξηση της συνδρομητικής βάσης στη σταθερή τηλεφωνία θα δώσει στη VODAFONE τη δυνατότητα να προσφέρει στους συνδρομητές της καλύτερες και ολοκληρωμένες τηλεπικοινωνιακές υπηρεσίες (κινητό, σταθερό, και τηλεόραση συνδυαστικά), σε κλίμακα, που να της επιτρέπει να ανταγωνίζεται αποτελεσματικά στις επηρεαζόμενες σχετικές αγορές, να αποσβέσει τρέχουσες επενδύσεις και να συνεχίσει να επενδύει στο μέλλον, ιδίως σε δίκτυα NGΑ. (β) Επίτευξη συνεργιών σε επίπεδο κόστους και εσόδων από το συνδυασμό των δύο δικτύων σταθερής, των δικτύων διανομής των δύο εταιριών (λ.χ. μαγαζιά), των προωθητικών/διαφημιστικών ενεργειών των δύο εταιριών καθώς και των υποστηρικτικών ενέργειες των δύο εταιριών (λ.χ. Οικονομικό Τμήμα). Ευκαιρίες εσόδων αναμένεται να προκύψουν μεταξύ άλλων και από την ενδεχόμενη πώληση προϊόντων VODAFONE σε νυν συνδρομητές CYTA (λ.χ. υπηρεσίες κινητής τηλεφωνίας, υπηρεσίες τηλεόρασης) καθώς και από την αυξημένη βάση λιανικής που θα μπορέσει να χρησιμοποιήσει τις ταχύτατες ευρυζωνικές υπηρεσίες της VODAFONE σε περιοχές όπου η VODAFONE έχει αρχίσει να αναπτύσσει Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 τα δίκτυα NGA, και οι οποίες υπηρεσίες δεν είναι σήμερα διαθέσιμες στους συνδρομητές της CYTA.
91. Εφαρμοστέο Δίκαιο και Νομική Αξιολόγηση της Γνωστοποιηθείσας Πράξης 2.
92. Χαρακτηρισμός της υπό κρίση πράξης (18.) Κατά το άρθρο 5 παρ. 2 και 3 του ν. 3959/2011, «
93. Συγκέντρωση θεωρείται ότι υπάρχει όταν προκύπτει μόνιμη μεταβολή του ελέγχου από: α) τη συγχώνευση με οποιονδήποτε τρόπο δύο ή περισσοτέρων προηγουμένως ανεξάρτητων επιχειρήσεων ή τμημάτων επιχειρήσεων ή β) την απόκτηση, από ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μια επιχείρηση ή από μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, άμεσα ή έμμεσα, με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλον τρόπο, ελέγχου στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων.
94. Για την εφαρμογή του παρόντος νόμου, ο έλεγχος απορρέει από δικαιώματα, συμβάσεις ή άλλα μέσα, τα οποία, είτε μεμονωμένα είτε από κοινού με άλλα, λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στην δραστηριότητα μιας επιχείρησης, και ιδίως από: α) δικαιώματα κυριότητας ή επικαρπίας επί του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων της επιχείρησης, β) δικαιώματα ή συμβάσεις που παρέχουν δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων μιας επιχείρησης.
95. Ο έλεγχος αποκτάται από το πρόσωπο ή τα πρόσωπα ή τις επιχειρήσεις, τα οποία: α) είναι υποκείμενα αυτών των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές ή β) χωρίς να είναι υποκείμενα των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές, δικαιούνται να ασκούν τα δικαιώματα που απορρέουν από αυτές.» (19.) Συνεπώς, η απόκτηση από την εταιρία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.», του 100% των μετοχών της εταιρίας «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» (αποκλειστική και ελεύθερη από βάρη απόκτηση [….] κοινών ονομαστικών μετοχών [….] από την «Αρχή Τηλεπικοινωνιών Κύπρου και [….] κοινών ονομαστικών μετοχών [….] από την εταιρία «DIGIMED COMMUNICATIONS Ltd.) συνιστά συγκέντρωση κατά την έννοια της παρ. 2 του άρθρου 5 του ν. 3959/2011, καθώς συνεπάγεται μεταβίβαση του ελέγχου επί της «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» προς την «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.», καθιστώντας τη «CYTA ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΑΚΗ Α.Ε.» θυγατρική εταιρία της «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.». 2.
96. Αρμοδιότητα ΕΕΤΤ (20.) Η υπό εξέταση συγκέντρωση υποβάλλεται αρμοδίως και στην ΕΕΤΤ καθότι σύμφωνα με τα οριζόμενα στο άρθρο 12 στοιχείο (στ) του ν. 4070/2012 ως ισχύει, η ΕΕΤΤ «Μεριμνά για την τήρηση της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών και ταχυδρομικών υπηρεσιών και εφαρμόζει τις διατάξεις του ν. 3959/2011 σε σχέση ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος Β’ 5292/26.11.2018 με την άσκηση των δραστηριοτήτων των επιχειρήσεων ηλεκτρονικών επικοινωνιών», ενώ σύμφωνα με το άρθρο 24 του ν. 3959/2011 ως ισχύει, προβλέπεται περαιτέρω ότι «
97. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού συνεργάζεται με τις ρυθμιστικές ή άλλες αρχές που ασκούν έλεγχο σε συγκεκριμένους τομείς της εθνικής οικονομίας και παρέχει τη συνδρομή της, εφόσον της ζητηθεί, στις εν λόγω αρχές, όταν αυτές είναι κατά νόμο αρμόδιες για την εφαρμογή, στους ειδικούς αυτούς τομείς, των άρθρων 1 και 2 του παρόντος………..
98. Τα οριζόμενα στην ανωτέρω παράγραφο ισχύουν ανάλογα και για την εφαρμογή των άρθρων 5 μέχρι και 10 στις συγκεντρώσεις επιχειρήσεων, στις οποίες συμμετέχουν επιχειρήσεις που δραστηριοποιούνται στους πιο πάνω ειδικούς τομείς της εθνικής οικονομίας». Ειδικότερα, η υπό εξέταση συγκέντρωση υποβάλλεται αρμοδίως στην ΕΕΤΤ, στο μέτρο που αφορά τον τομέα ηλεκτρονικών επικοινωνιών ο οποίος εμπίπτει στο πεδίο των αρμοδιοτήτων της. (21.) Η υπό εξέταση συγκέντρωση υπόκειται σε προηγούμενη γνωστοποίηση, δεδομένου ότι, σύμφωνα με τους γνωστοποιηθέντες κύκλους εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων, όπως αυτοί παρατίθενται στον παρακάτω Πίνακα πληρούνται τα κριτήρια του άρθρου 6 παρ. 1 του ν. 3959/2011 όπως ισχύει
99. Ειδικότερα, η εθνική διάσταση της εξεταζόμενης συγκέντρωσης προκύπτει σύμφωνα με το νόμο από τον προσδιορισμό του κύκλου εργασιών21 όλων των συμμετεχουσών στη συγκέντρωση επιχειρήσεων. Πίνακας 1 Κύκλος Εργασιών Οικονομικής Χρήσης 2016 (σε εκατ. ευρώ) Εταιρία Παγκόσμιος Κύκλος Εργασιών Κύκλος Εργασιών εντός ΕΕ Κύκλος Εργασιών εντός Ελλάδος VODAFONE (01/04/201631/03/2017) 47.631 34.516 853,4 CYTA 90,8 90,8 90,8 20 Σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 6 παρ. 1 του ν. 3959/2011 «Κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε τριάντα ημέρες από τη σύναψη συμφωνίας ή τη δημοσίευση προσφοράς ή ανταλλαγής ή την ανάληψη υποχρέωσης για την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά το άρθρο 10 ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά». 21 Ο κύκλος εργασιών του εξαγοράζοντος ή των μερών που συμμετέχουν στη συγκέντρωση προκύπτει από το άθροισμα των κύκλων εργασιών των επιχειρήσεων που ορίζει το άρθρο 10 παρ.4 ν. 3959/2011, όπως ισχύει, κατά τα οριζόμενα και στην παράγραφο 1 του άρθρου αυτού. Όταν η συγκέντρωση πραγματοποιείται με την απόκτηση τμημάτων μιας ή περισσοτέρων επιχειρήσεων, ασχέτως αν τα τμήματα αυτά έχουν ή όχι νομική προσωπικότητα, λαμβάνονται υπόψη, όσον αφορά το μεταβιβάζοντα, μόνο ο κύκλος εργασιών που αντιστοιχεί στο μεταβιβαζόμενο μέρος, σύμφωνα με τα οριζόμενα στην παράγραφο 2 του ανωτέρω άρθρου. 62865 (22.) Περαιτέρω ισχύει ότι, σύμφωνα με το άρθρο 1 παρ. 2 εδ. γ’ του Κανονισμού (ΕΚ) 139/2004, μια συγκέντρωση έχει κοινοτική διάσταση όταν: α) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν παγκοσμίως όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπερβαίνει τα 5 δισεκατομμύρια ευρώ και β) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, κάθε μια χωριστά, εντός της Κοινότητας, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 250 εκατομμυρίων ευρώ, εκτός εάν κάθε μια από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιεί άνω των δύο τρίτων του συνολικού κύκλου εργασιών της σε ένα και το αυτό κράτος μέλος. Εν προκειμένω, ο συνολικός κύκλος εργασιών της εταιρίας CYTA είναι χαμηλότερος των διακοσίων πενήντα