← Ελλάδα

ΑΠ-967-001.ΦΕΚ

E ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α Signature Not Verified Digitally signed by KONSTANTINOS MOSCHONAS Date: 2021.02.12 19:23:15 EET Reason: Signed PDF (embedded) Location: Athens, Ethniko Typografio 5485 ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΤΗΣ ΕΛΛΗΝΙΚΗΣ ∆ΗΜΟΚΡΑΤΙΑΣ 12 Φεβρουαρίου 2021 ΤΕΥΧΟΣ ΔΕΥΤΕΡΟ ΑΠΟΦΑΣΕΙΣ Αριθμ. 967/1 Λήψη απόφασης επί της υπ’ αρ. 7908/03-09-2020 γνωστοποίησης συγκέντρωσης κατόπιν απόσχισης του κλάδου των παθητικών υποδομών της Aνώνυμης Eταιρείας «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ» με την απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου του κλάδου των παθητικών υποδομών της ανώνυμης εταιρείας «WIND ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ & ΒΙΟΜΗΧΑΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» - άρθρα 5-10 του ν. 3959/

  1. Η ΕΘΝΙΚΗ ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ ΚΑΙ ΤΑΧΥΔΡΟΜΕΙΩΝ (ΕΕΤΤ) Έχοντας υπόψη: α. Tο ν. 4727/2020 (Α’ 184) «Ψηφιακή Διακυβέρνηση (Ενσωμάτωση στην Ελληνική Νομοθεσία της Οδηγίας (ΕΕ) 2016/2102 και της Οδηγίας (ΕΕ) 2019/1024) - Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες (Ενσωμάτωση στο Ελληνικό Δίκαιο της Οδηγίας (ΕΕ) 2018/1972) και άλλες διατάξεις», ιδίως δε τις περ. στ’, η, ιστ’ και κη’ του άρθρου 113, το άρθρο 128, το άρθρο 134, το άρθρο 137, το άρθρο 152 και άλλες κατά περίπτωση διατάξεις, β. Το ν. 4070/2012 (Α’ 82) «Ρυθμίσεις Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών, Μεταφορών, Δημοσίων Έργων και άλλες διατάξεις», (Α΄ 82), ως ισχύει τροποποιηθείς, ιδίως δε το άρθρο 14 αυτού, γ. το ν. 3959/2011 «Προστασία του ελεύθερου ανταγωνισμού», (Α΄ 93), ιδίως δε τα άρθρα 5 έως 10 αυτού, αναφορικά με τον έλεγχο των συγκεντρώσεων επιχειρήσεων και τη διαδικασία προληπτικού ελέγχου των συγκεντρώσεων αυτών, καθώς και τ’ άρθρα 27 και 38 αυτού. δ. την απόφαση της ΕΕΤΤ υπ΄αρ. 249/115 «Κανονισμός Ακροάσεων για Θέματα Τηλεπικοινωνιών» (Β΄ 642), ε. τον Κανονισμό 139/2004 του Συμβουλίου της 20ης Ιανουαρίου για τον έλεγχο των Συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων («Κοινοτικός κανονισμός συγκεντρώσεων») ΕΕ L 024 της 29/01/2004, στ. την Κωδικοποιημένη ανακοίνωση της Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, 2008/C95/01, Αρ. Φύλλου 556 ζ. τις «Κατευθυντήριες γραμμές για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων», 2004, C31/03, η. τις Κατευθυντήριες γραμμές για την αξιολόγηση των μη οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον Κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων, 2008/C 265/07, θ. την ανακοίνωση της Επιτροπής όσον αφορά τον ορισμό της σχετικής αγοράς για τους σκοπούς του κοινοτικού δικαίου ανταγωνισμού, 97/C372/03, ι. την ανακοίνωση της Επιτροπής σχετικά με τους περιορισμούς που συνδέονται άμεσα με τις συγκεντρώσεις και είναι απαραίτητοι για την πραγματοποίηση τους, 2005/C 56/03, ια. Το υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡΩΤ.ΕΕΤΤ 7884/Φ.960/ 28-07-2020 έγγραφο γνωστοποίησης συγκέντρωσης της εταιρείας «VODAFONE-PANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», ιβ. Την υπό στοιχεία 25318/Φ.800/05-08-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων/προσκόμιση στοιχείων προς τη γνωστοποιούσα εταιρεία, ιγ. Το υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡΩΤ.ΕΕΤΤ 7905/Φ.960/ 02-09-2020 φάκελο με θέμα «Παροχή συμπληρωματικών στοιχείων αναφορικά με το υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡΩΤ. ΕΕΤΤ 7884/Φ.960/28-07-2020 έγγραφο γνωστοποίησης συγκέντρωσης της εταιρείας «VODAFONE-PANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», ιδ. το υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡ. ΕΕΤΤ 7906/Φ.960/03-09-2020 φάκελο της εταιρείας «WIND ΕΛΛΑΣ Τηλεπικοινωνίες ΑΕΒΕ» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΠΟΤΑΜΙΤΗΣ-ΒΕΚΡΗΣ», ιε. το υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡ. ΕΕΤΤ 7908/Φ.960/ 03-09-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONE-PANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», ιστ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. ΕΕΤΤ 7914/Φ.960/ 09-09-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων προς την κοινοποιούσα εταιρεία, ιζ. τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. ΕΕΤΤ 7921/Φ.960/ 16-09-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONE-PANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», 5486 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ιη.τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. 7923/Φ.960/18-09-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONEPANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», ιθ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡ. 7929/Φ.960/21-09-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων προς την κοινοποιούσα εταιρεία, κ. τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. 7933/Φ.960/28-09-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONEPANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», κα. την υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 28687/Φ.800/17-9-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με ερωτήσεις προς τηλεπικοινωνιακούς παρόχους για την ως άνω γνωστοποιούμενη συγκέντρωση, κβ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. ΕΕΤΤ 7943/Φ.960/ 1-10-2020 απαντητική επιστολή της εταιρείας DIGEA Ψηφιακός Πάροχος Α.Ε., κγ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. ΕΕΤΤ 7945/Φ.960/ 1-10-2020 απαντητική επιστολή της εταιρείας FORTHNET Α.Ε., κδ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. ΕΕΤΤ 7952/Φ.960/ 9-10-2020 απαντητική επιστολή της εταιρείας COSMOTE Κινητές Τηλεπικοινωνίες Α.Ε, κε. την υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡ. 7962/Φ.960/19-10-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων προς την κοινοποιούσα εταιρεία, κστ. την υπό στοιχεία ΠΡ. 32577/21-10-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων προς την εταιρεία «COSMOTE - Κινητές Τηλεπικοινωνίες Α.Ε, κζ. τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. 7969/Φ.960/26-10-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONEPANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», κη. την υπό στοιχεία ΠΡ. OTE 74114/30-10-2020 απαντητική επιστολή του ομίλου COSMOTE, κθ. την υπό στοιχεία ΕΜΠ. ΠΡ. 7971/Φ.960/30-10-2020 επιστολή της ΕΕΤΤ με αιτήματα διευκρινίσεων προς την κοινοποιούσα εταιρεία, λ. τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. 7988/Φ.960/05-11-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONEPANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», λα. τον υπό στοιχεία ΕΜΠ.ΠΡ. 7995/Φ.960/09-11-2020 συμπληρωματικό φάκελο της εταιρείας «VODAFONEPANAFON A.E.T.T» που υπεβλήθη από τη δικηγορική εταιρεία «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ». λβ. την με ΑΡ.ΠΡ. 34873/Φ600/10-11-2020 εισήγηση της αρμόδιας υπηρεσίας και κατόπιν προφορικής εισήγησης του Αντιπροέδρου της ΕΕΤΤ. Και εκτιμώντας ότι: ΚΕΦΑΛΑΙΟ Α - Η γνωστοποιηθείσα πράξη Α.1 Ιστορικό
  2. Με τα υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7884/Φ.960/28-07-2020 αρχικά και εν συνεχεία με τα υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7905/ Φ.960/02-09-2020, 7908/Φ.960/03-09-2020, 7921/Φ.960/ 16-09-2020, 7923/Φ.960/18-09-2020, 7933/Φ.960/ 28-09-2020, 7969/Φ.960/26-10-2020, 7988/Φ.960/ Τεύχος B’ 556/12.02.2021 05-11-2020 και 7995/Φ.960/09-11-2020 έγγραφά της, η εταιρεία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» (ή γνωστοποιούσα) γνωστοποίησε στην ΕΕΤΤ, σύμφωνα με τις διατάξεις του ν. 3959/2011 και δια της πληρεξούσιας δικηγορικής εταιρείας «ΝΙΚΟΛΙΝΑΚΟΣ ΚΑΙ ΣΥΝΕΤΑΙΡΟΙ», την πρόθεσή της να συνδυάσει τους κλάδους παθητικών υποδομών της εταιρείας «Wind Ελλάς» (εφεξής “WH”) και της εταιρείας «Vodafone Ελλάδος» (εφεξής “VF Ελλάδος”), σε μία νέα εταιρεία (εφεξής “TowerCo”), η οποία θα βρίσκεται υπό τον αποκλειστικό έλεγχο της Vodafone.
  3. Κατά τη γνωστοποιούσα, η συγκέντρωση αποτελεί μεταβολή ελέγχου ενός τμήματος της επιχείρησης της WH, ήτοι του κλάδου των παθητικών υποδομών ηλεκτρονικών επικοινωνιών της κινητής («Σταθμών Βάσης»), με την έννοια της παρ. 2 (β) του άρθρου 5 του ν. 3959/2011 και συγκεκριμένα την απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου από τη VODAFONE Europe, επί του κλάδου των παθητικών υποδομών της εταιρείας WH, ο οποίος θα αποτελεί χωριστή εταιρεία, κατόπιν της μερικής διάσπασης. Η Συγκέντρωση αφορά μόνο μέρος της επιχείρησης WH, ήτοι τον κλάδο των παθητικών υποδομών της κινητής, ο οποίος σε πρώτη φάση, κατόπιν της μερικής διάσπασης, θα αποτελέσει μία ξεχωριστή εταιρεία την TowerCo (WH TowerCo). Ομοίως, και η εταιρεία VF Ελλάδος θα προχωρήσει σε μερική διάσπαση του κλάδου των παθητικών υποδομών της κινητής (VF Ελλάς TowerCo). Η Vodafone Ελλάδος θα μεταφέρει τον κλάδο των παθητικών υποδομών της, μαζί με χρέος περίπου […] εκατ. ευρώ σε μια επίσης νέα εταιρεία (VF Greece TowerCo). Οι μέτοχοι της VF Ελλάδας (που αποτελούν στο σύνολό τους εταιρείες του Ομίλου VF) θα κατέχουν το 100% των μετοχών της VF Greece TowerCo. Η WH θα μεταφέρει τον κλάδο των παθητικών υποδομών της, μαζί με χρέος περίπου […] εκατ. ευρώ σε μια νέα εταιρεία (WH TowerCo), η οποία θα ανήκει στον απώτερο μέτοχο της WH, ήτοι την CRYSTAL ALMOND (CA). Η διαδικασία της μερικής διάσπασης, η οποία αποτελεί μια χωριστή διαδικασία σε σχέση με την εξέταση της γνωστοποιούμενης Συγκέντρωσης, αναμένεται να έχει ολοκληρωθεί έως και την 30η Νοεμβρίου 2020, μετά από τις εγκρίσεις για τις αποσχίσεις που αναμένεται να ληφθούν από το Γενικό Εμπορικό Μητρώο (ΓΕΜΗ).
  4. Σύμφωνα με το έγγραφο της γνωστοποίησης, οι μετοχές των δύο νέων εταιρειών παθητικών υποδομών που θα δημιουργηθούν από τις δύο μερικές διασπάσεις, θα εισφερθούν στη συνέχεια στην TowerCo, ήτοι σε μία νέα εταιρεία παθητικών υποδομών, η οποία θα βρίσκεται υπό τον αποκλειστικό έλεγχο της «VODAFONE Europe BV», με αποτέλεσμα τη μεταβολή του ελέγχου επί της WH TowerCo. Συγκεκριμένα, οι μέτοχοι της VF Greece TowerCo (με εξαίρεση ένα πολύ μικρό ποσοστό μειοψηφίας, μικρότερο από 0,5%) και η WH TowerCo θα εισφέρουν τις μετοχές τους σε μια νεοσύστατη οντότητα, ήτοι την «Ελληνική HoldCo/Towerco». Η Ελληνική HoldCo θα εκδώσει μετοχές στην CA, η οποία θα κατέχει το [3545]% του μετοχικού κεφαλαίου, και σε μια ελεγχόμενη οντότητα του VODAFONE Group (Vodafone Europe), η οποία θα κατέχει το [55-65]% του μετοχικού κεφαλαίου. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Αυτό θα έχει ως αποτέλεσμα την αλλαγή του ελέγχου του κλάδου παθητικών υποδομών της WH (ο οποίος θα αποτελεί χωριστή εταιρεία μετά τη μερική διάσπαση), υπό την έννοια της παρ. 2 (β) του άρθρου 5 του ν. 3959/
  5. Μετά τη εισφορά μετοχών των εταιρειών παθητικών υποδομών, οι σχέσεις μεταξύ των μετόχων της TowerCo, θα διέπονται από μία συμφωνία μετόχων (Master Services Agreement) μεταξύ της «VODAFONE Europe» και της «CA». Η «VODAFONE Europe» θα έχει τον αποκλειστικό έλεγχο της νέας Ελληνικής HoldCo. Η CA θα διατηρεί τα συνήθη δικαιώματα προστασίας των μετόχων της μειοψηφίας, αλλά δεν θα έχει κανένα δικαίωμα που θα συνεπάγεται «κοινό έλεγχο» για τους σκοπούς της αξιολόγησης του ελέγχου των συγκεντρώσεων.
  6. Η κατανομή των μετοχών σε ποσοστό [55-65] %/ [35-45] %,, μαζί με το ποσό του χρέους το οποίο κάθε μέρος έχει δικαίωμα να μεταφέρει (περίπου […]εκατομμύρια ευρώ για τη εταιρεία VF Ελλάδος και περίπου […] εκατομμύρια ευρώ για την εταιρεία WH), βασίζεται στην εμπορική συμφωνία που επιτεύχθη μεταξύ των μερών. Η εμπορική συμφωνία βασίζεται στην αποτίμηση των αντίστοιχων περιουσιακών στοιχείων των παθητικών υποδομών κάθε μέρους, καθώς και στο γεγονός ότι κάθε μέρος επιδιώκει να μεγιστοποιήσει την εμπορική του θέση. Η αξία του σταθμού βασίζεται σε μια σειρά από εκτιμήσεις, συμπεριλαμβανομένων των ακόλουθων: το τέλος του αρχικού εγκατεστημένου παρόχου που ισχύει για τις παθητικές υποδομές, την πιστοληπτική ικανότητα του αρχικού εγκατεστημένου παρόχου (η VF Ελλάδος έχει καλύτερη αξιολόγηση πιστοληπτικής ικανότητας από την WH με ποσοστό […] έναντι […] επιτόκιο αντίστοιχα), τους όρους των νέων σταθμών που θα κατασκευαστούν κατά παραγγελία («build to suit» σταθμοί) καθώς και το συνολικό αριθμό των σταθμών που κάθε μέρος θα εισφέρει. Αυτό το βήμα εκτιμάται ότι θα χρειαστεί τη χρονική περίοδο ενός

(1)μήνα για να ολοκληρωθεί, συνεπώς θα ολοκληρωθεί έως τις 20 Δεκεμβρίου 2020).
  1. Όταν ολοκληρωθεί η εισφορά των μετοχών στην Ελληνική HoldCo, τόσο η εταιρεία VF TowerCo όσο και η εταιρεία WH TowerCo, θα εκδώσουν δάνεια ή ομόλογα σε μια χρηματοδοτική οντότητα της VODAFONE (Vodafone Overseas Finance Limited) και θα χρησιμοποιήσουν το σύνολο αυτών των κεφαλαίων για να αποπληρώσουν τα υπάρχοντα χρέη τους, της τάξεως των […] εκ. ευρώ και […]εκ. ευρώ περίπου, αντίστοιχα.
  2. Τα συμβαλλόμενα μέρη συμφωνούν ότι η υφιστάμενη εταιρεία VICTUS θα εισφέρει το απαραίτητο προσωπικό ως υπεύθυνο για τη διαχείριση των παθητικών υποδομών, μαζί με περίπου […] μισθώσεις ακινήτων στην Ελληνική Holdco, για να επιτρέψει στην Ελληνική Holdco να αναλάβει τη διαχείριση των εν λόγω παθητικών υποδομών.
  3. Πρόθεση της εταιρείας VODAFONE είναι να μεταβιβάσει την έμμεση ιδιοκτησία της TowerCo στην αυτόνομη επιχείρηση παθητικών υποδομών που ιδρύει επί του παρόντος η εταιρεία VODAFONE, όπως περιγράφεται στην από 26 Ιουλίου 2019 ανακοίνωση της VODAFONE Group Plc (“VF European TowerCo”). Η εταιρεία VODAFONE αποσκοπεί στη χρηματική αποτίμηση 5487 της VF European TowerCo, μέσω Αρχικής Δημόσιας Προσφοράς (IPO) ή εναλλακτικά με πώληση προς τρίτους.
  4. Κατά τη γνωστοποιούσα, η νέα οντότητα TowerCo θα προσφέρει υπηρεσίες φιλοξενίας παθητικών υποδομών με όρους της αγοράς προς αμφότερες τις εταιρείες VF Ελλάδας και WH. H εταιρείες VF Ελλάδος και η WH, οι οποίες αποτελούν το δεύτερο και τρίτο αντίστοιχα Πάροχο Δικτύων Κινητής (εφεξής «ΠΔΚ») από πλευράς μεριδίων στη λιανική αγορά κινητής στην Ελλάδα, θα συνεχίσουν να αντιπροσωπεύουν πάνω από το [95-100] % των υπηρεσιών φιλοξενίας που θα παρέχονται από την νέα επιχείρηση TowerCo. Τέλος, θα παρέχονται σε πολύ μικρότερο βαθμό υπηρεσίες και προς την COSMOTE, ήτοι τον κυρίαρχο Πάροχο Δικτύου Κινητής (και πάροχο υποδομής), καθώς και σε επιμέρους τρίτους πελάτες και φορείς όπως στην αστυνομία, στους δήμους, στην πυροσβεστική και σε εταιρείες παροχής δικτύων ψηφιακής ευρυεκπομπής (DIGEA).
  5. Με βάση το κείμενο της γνωστοποίησης, η εταιρεία WH θα διατηρήσει μόνο ένα παθητικό μερίδιο μειοψηφίας στη νέα επιχείρηση TowerCo, ωστόσο αμφότερες οι εταιρείες VF Ελλάδας και WH θα έχουν μακροχρόνιες Συμβάσεις - Πλαίσιο Υπηρεσιών - Master Services Agreements (MSAs) (διάρκειας […] ετών με δυνατότητα επέκτασης έως […] έτη), βάσει των οποίων θα προστατεύονται ως κάτοχοι/μισθωτές των σταθμών και θα καταβάλλουν στην επιχείρηση TowerCo μίσθωμα, το οποίο θα ορίζεται με βάση τις τιμές της αγοράς. Αυτό θα εξασφαλίσει ότι τόσο η εταιρεία VF Ελλάδας όσο και η WH θα απολαμβάνουν ουσιαστικά το ίδιο επίπεδο υπηρεσιών και προστασίας από την TowerCo, χωρίς διακρίσεις. Ταυτόχρονα, το ισχύον ελληνικό κανονιστικό πλαίσιο για τη συνεγκατάσταση θα διασφαλίσει ότι κάθε ΠΔΚ που είναι κάτοχος των αδειών Κατασκευών Κεραιών που ανήκουν στην επιχείρηση TowerCo, θα συνεχίσει να δεσμεύεται από τις υποχρεώσεις που ισχύουν επί του παρόντος για τον κάτοχο-ους της άδειας, συμπεριλαμβανομένων των υποχρεώσεων πρόσβασης και συνεγκατάστασης. Η επιχείρηση TowerCo θα συνεχίσει να λειτουργεί τους σταθμούς που της έχουν μεταβιβαστεί από την εταιρεία VF Ελλάδας και τη WH, δυνάμει των αδειών της VF Ελλάδας και της WH και θα δεσμεύεται συμβατικά να μην παρεμποδίζει την τήρηση των υποχρεώσεων πρόσβασης και μη διακριτικής μεταχείρισης από την πλευρά των ΠΔΚ. Επιπλέον, επί τη βάσει της Σύμβασης Πλαίσιο (MSA), η TowerCo θα έχει την υποχρέωση να μεταχειρίζεται με ίσους όρους τη VF Ελλάδας και τη WH σε ορισμένα ζητήματα (π.χ. τη διαχείριση αιτημάτων για κατασκευή ή τροποποίηση Σταθμών) για όσο διάστημα η VF Ελλάδας ή η WH θα μισθώνει τουλάχιστον […] σταθμούς δυνάμει της σύμβασης με την επιχείρηση TowerCo.
  6. Η TowerCo θα λειτουργεί και θα διοικείται χωριστά και ανεξάρτητα από την εταιρεία VF Ελλάδας και τη WH. Οι εταιρείες VF Ελλάδας και η WH θα αποτελούν τους βασικούς πελάτες της επιχείρησης TowerCo και θα μισθώνουν ποσοστό πάνω από [95- 100]% των μισθώσεων των σταθμών βάσης. Αρχικά, αναμένεται ότι ένας εκ των δύο παρόχων, δηλαδή η εταιρεία VF Ελλάδας ή/ και η εταιρεία WH, θα είναι παρούσες σε κάθε σταθμό 5488 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ της επιχείρησης TowerCo, ενώ προβλέπεται η παροχή υπηρεσιών και σε τρίτα μέρη.
  7. Η γνωστοποιούμενη Συγκέντρωση δεν ακυρώνει την υφιστάμενη προηγούμενη συμφωνία κοινής χρήσης ενεργού δικτύου μεταξύ των 2 μερών. Εντούτοις, η συμφωνία της VICTUS τροποποιείται μεν, αλλά θα συνεχίσει να παρέχει τις ίδιες υπηρεσίες σε κάθε ΠΔK, όσον αφορά στην κοινή χρήση του ενεργού εξοπλισμού σε κάθε σταθμό. Όσον αφορά στα επιμέρους παθητικά περιουσιακά στοιχεία, η διαχείρισή τους θα μεταφερθεί από την VICTUS στην επιχείρηση TowerCo, μετά από μια σύντομη μεταβατική περίοδο. Κατά τη διάρκεια της μετάβασης, η εταιρεία VICTUS θα παρέχει υπηρεσίες παθητικών υποδομών σε πρώτο στάδιο στην TowerCo VF Ελλάδας, αλλά και στην TowerCo WH. Μετά την ανωτέρω μεταβατική περίοδο, η εταιρεία VICTUS θα παρέχει τμήμα των ανωτέρω υπηρεσιών απευθείας στην επιχείρηση TowerCo σε μακροπρόθεσμη βάση. Οι υπηρεσίες που θα παρέχονται εφεξής από την εταιρεία VICTUS, θα διέπονται από τη Σύμβαση Υπηρεσιών (TSA/LTA) που περιλαμβάνεται στο Παράρτημα 5η και 5ζ του σχετικού φακέλου), σύμφωνα με τα οποία τροποποιείται η υφιστάμενη συμφωνία κοινής χρήσης των 2 μερών.
  8. Κατά δήλωση της γνωστοποιούσας, η υπό κρίση πράξη δεν είναι κοινοτικών διαστάσεων
  9. Α.2 Τα συμμετέχοντα στη συγκέντρωση μέρη
  10. Για τις ανάγκες εξέτασης της υπό κρίση πράξης, ως συμμετέχοντα μέρη λογίζονται αφενός η εταιρεία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ Α.Ε.» και έτερη συμμετέχουσα στη συγκέντρωση επιχείρηση, η «WIND HELLAS», δεδομένου ότι, η μητρική της τελευταίας, ήτοι η Crystal Almond (CA) υπέγραψε τη σχετική συμφωνία εισφοράς και διάσπασης με την Vodafone Europe TowerCo που θα προκύψει από την μερική διάσπαση του κλάδου των παθητικών υποδομών της κινητής της εταιρείας «WIND ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ & ΒΙΟΜΗΧΑΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ», με διακριτικό τίτλο «WIND EΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε.Β.Ε.».
  11. Τόσο η εταιρεία VODAFONE, όσο και η εταιρεία WIND δραστηριοποιούνται στην ελληνική επικράτεια και συγκεκριμένα στην αγορά των ηλεκτρονικών επικοινωνιών, ως αδειοδοτημένοι πάροχοι, παρέχοντας χονδρικές και λιανικές υπηρεσίες, υπηρεσίες σταθερής και κινητής τηλεφωνίας, ευρυζωνικής πρόσβασης ή/και συνδρομητικής τηλεοπτικής πλατφόρμας. Α.3 Οι ισχυρισμοί της γνωστοποιούσας επί των επηρεαζόμενων αγορών της συγκέντρωσης
  12. Κατά την γνωστοποιούσα, οι αγορές στις οποίες αφορά η Συγκέντρωση είναι οι ακόλουθες: Α. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών φιλοξενίας Β. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών λιανικής κινητής τηλεφωνίας 1 Κατά την έννοια και τα επιμέρους κριτήρια των παρ. 2 και 3 του άρθρου 1 του Κοινοτικού Κανονισμού Συγκεντρώσεων 139/2004 του Συμβουλίου της 20/1/2004, για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 Γ. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυο κινητής Δ. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών λιανικής σταθερής ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο Ε. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών χονδρικής σταθερής ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο ΣΤ. Η Αγορά χονδρικής παροχής σταθερών υπηρεσιών οπισθόζευξης (backhauling) Ζ. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών διεθνούς περιαγωγής χονδρικής Η. Η Αγορά παροχής υπηρεσιών διεθνούς περιαγωγής χονδρικής
  13. Η γνωστοποιούσα ισχυρίζεται πως δεδομένου ότι μόνο η εταιρεία Vodafone αποκτά τον αποκλειστικό έλεγχο και η WH θα κατέχει μόνο ένα παθητικό, (μηεπιφέρον έλεγχο) ποσοστό του μετοχικού κεφαλαίου της νέας επιχείρησης, οι δραστηριότητες της εταιρείας WH δεν είναι σχετικές για την εξέταση των ανταγωνιστικών αποτελεσμάτων της Συγκέντρωσης. Εντούτοις παρουσιάζονται, για λόγους πληρότητας της αξιολόγησης, δεδομένου ότι η εταιρεία WH θα παραμείνει ως ένας σημαντικός ένοικος- πελάτης (και μέτοχος) της επιχείρησης TowerCo μέσω των συμβάσεων MSAs, αποτελεί δε έναν άμεσο ανταγωνιστή της εταιρείας Vodafone και οι δραστηριότητές της συμπεριλαμβάνονται στην εξέταση του ανταγωνιστικού αποτελέσματος της συγκέντρωσης, για ν’ αναδειχθεί ότι ακόμη και στην περίπτωση που οι δραστηριότητες της WH περιλαμβάνονται στην εξέταση, η Συγκέντρωση δεν εγείρει σοβαρές αμφιβολίες ως προς τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις αγορές στις οποίες αφορά.
  14. Σύμφωνα με τo έντυπο της γνωστοποίησης, η Συγκέντρωση δημιουργεί οριζόντια επικάλυψη στην αγορά υπηρεσιών φιλοξενίας σε παθητικές υποδομές για παρόχους δικτύων κινητής (εφεξής «ΠΔΚ») στην Ελλάδα, ως αποτέλεσμα της συνένωσης των παθητικών υποδομών των εταιρειών VF Ελλάδος και WH, υπό την επιχείρηση TowerCo. Κατόπιν της δημιουργίας της επιχείρησης TowerCo, αυτή θα κατέχει μερίδιο αγοράς ποσοστού [45-55]% για τις υπηρεσίες φιλοξενίας στην Ελλάδα, υπολογιζόμενο με βάση των αριθμό των σταθμών. Συνεπώς, οι υπηρεσίες φιλοξενίας για ΠΔΚ συνιστούν, κατά το γνωστοποιούν μέρος, δυνητικά επηρεαζόμενη αγορά για τους σκοπούς της παρούσας γνωστοποίησης.
  15. Επί του παρόντος, οι Πάροχοι Δικτύων Κινητής (χάριν συντομίας ΠΔΚ) στην Ελλάδα, συμπεριλαμβανομένης της VF Ελλάδος και της WH, έχουν, με βάση το αδειοδοτικό τους καθεστώς και το κείμενο Ελληνικό ρυθμιστικό πλαίσιο, την κυριότητα του συνόλου των στοιχείων μιας Κατασκευής Κεραίας, συμπεριλαμβανομένου του ενεργητικού και παθητικού εξοπλισμού, χωρίς διαχωρισμό. Η γνωστοποιούμενη Συγκέντρωση αφορά εντούτοις στη μεταβίβαση της κυριότητας μόνο των τμήματος των παθητικών υποδομών. Τα επιμέρους περιουσιακά στοιχεία που θα μεταβιβασθούν και θα βρίσκονται υπό τη διαχείριση της νέας επιχείρησης TowerCo, απεικονίζονται παρακάτω με πράσινο χρώμα στο επόμενο διάγραμμα και στον επόμενο πίνακα: ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος B’ 556/12.02.2021 5489 Antennas & cables Mounting equipment (Clamp ring) Microwave dish & cables Emergency Equipment Cablee ng routing Physical tower, masts and poles Cooling system Surveillance Systems Shelter Sh Access facilities Legal rights to occupy the area of the site with passive infrastructure Foundation & Fencing Power equipment (power station, distribution board, meters, etc.) Outdoor cabinets Διάγραμμα 1: Αποτύπωση του Διαχωρισμού Ενεργητικής και Παθητικής Υποδομής Πίνακας 1: Κατηγοριοποίηση/Διαχωρισμός υποδομής σταθμών σε ενεργή και παθητική. Η παθητική υποδομή αποτελεί αντικείμενο μεταβίβασης στην TowerCo ενώ η ενεργή παραμένει στον ΠΔΚ. Υποδομή Ενεργή (ΠΔΚ) Ενεργός εξοπλισμός ραδιοεκπομπής Παθητική (Towerco) Σχόλια π.χ. BBU, RRU, κ.λπ. Κεραίες και καλώδια (ίνες, τροφοδοτικά, κ.λπ.) Ιστοί και πυλώνας Υποδομή στήριξης και περίφραξης Νόμιμα δικαιώματα εγκατάστασης παθητικής υποδομής στην επιφάνεια του σταθμού Εξοπλισμός παροχής ενέργειας Ψυκτικό σύστημα Συστήματα παρακολούθησης (CCTV) Υποδομές πρόσβασης Μετρητής ΔΕΔΔΗΕ* Στην παθητική υποδομή περιλαμβάνεται η μπαταρία, οι γεννήτριες και οι ανορθωτές 5490 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Εξωτερική καμπίνα Χώρος στέγασης εξοπλισμού (Shelter/ Service Rooms) Emergency Equipment (εξοπλισμός πυροπροστασίας/εκτάκτων αναγκών) Χανδάκι οπτικών / καλωδιακών υποδομών [Cable routing (duct)] Τεύχος B’ 556/12.02.2021 Περιλαμβάνει ενεργό και παθητικό εξοπλισμό Προαπαιτούμενο για εγκατάσταση τρίτων Εξοπλισμός πρόσδεσης (mounting equipment) *Ο Μετρητής του ΔΕΔΔΗΕ ανήκει στον ΠΔΚ
  16. Κατά τη γνωστοποίηση, η αγορά φιλοξενίας σε παθητικές υποδομές περιλαμβάνει την παροχή πρόσβασης σε δύο
(2)στοιχεία της παθητικής υποδομής, ήτοι: α) τους σταθμούς εγκατεστημένους στο έδαφος και β) τους σταθμούς εγκατεστημένους επί κτιρίων (άλλως αναφερόμενοι ως “macro σταθμοί”). Προσφάτως, οι ΠΔΚ, ξεκίνησαν να χρησιμοποιούν μικρο-κυψέλες και ΚεραιοΣυστήματα DAS (Distributed Antenna Systems) για να συμπληρώσουν τα δίκτυα macro, όπου η τοποθέτηση επιπρόσθετων macro sites δε θα επαρκούσε ή θα ήταν απαγορευτικά δαπανηρή, προκειμένου να εξασφαλιστεί επαρκής κάλυψη σε κτίρια, ή σε πυκνοκατοικημένες αστικές περιοχές. Επειδή οι μικρο-κυψέλες και τα ΚεραιοΣυστήματα DAS είναι μικρότερα και οικονομικότερα από τις συνήθεις κεραίες που είναι εγκατεστημένες σε ιστούς εδάφους και σε ιστούς κτιρίων, μπορούν εύκολα να εγκατασταθούν σε έναν δυνητικά απεριόριστο αριθμό τοποθεσιών και συχνά σε προ-υπάρχουσα υποδομή, συμπεριλαμβανομένων των ιδιοκτησιών ιδιωτών (π.χ. σε στέγες, οροφές ή σε οδικές υποδομές). Αυτό σημαίνει πρακτικά ότι όλοι οι ΠΔΚ μπορούν να αξιοποιούν μικροκυψέλες και Κεραιο-Συστήματα DAS χωρίς σημαντικό κόστος και ρυθμιστικά εμπόδια. Στην πραγματικότητα, όλοι οι ΠΔΚ τη δεδομένη στιγμή χρησιμοποιούν μικροκυψέλες και Κεραιο-Συστήματα (DAS). Συνεπώς, υπάρχει ένας σημαντικός βαθμός υποκαταστασιμότητας από πλευράς προσφοράς μεταξύ μικρο-κυψελών/ΚεραιοΣυστημάτων (DAS) και macro κυψελών. 20. H γνωστοποιούσα κρίνει περαιτέρω ότι όσον αφορά στον ορισμό της προϊοντικής αγοράς, αυτή καλύπτει τις υπηρεσίες φιλοξενίας σε παθητικές υποδομές που παρέχονται σε ΠΔΚ και περιλαμβάνει την πρόσβαση σε όλα τα παρακάτω στοιχεία παθητικής υποδομής, ήτοι: τους σταθμούς επί εδάφους, τους σταθμούς επί κτιρίων και DAS/μικρο-κυψέλες, δεδομένου του μεγάλου βαθμού υποκαταστασιμότητας από την πλευρά της προσφοράς και επίσης λόγω του ότι όλοι οι ΠΔΚ διαθέτουν ολόκληρο το φάσμα των περιουσιακών στοιχείων της παθητικής υποδομής. Οι επιχειρήσεις TowerCos κατά κανόνα αναφέρονται στις υπηρεσίες τους ως επιχειρήσεις που παρέχουν υπηρεσίες φιλοξενίας ή ως παροχή μισθώσεων σε τρίτους και δη ως μία ενιαία αγορά. Ως προς τα συμμετέχοντα στην συγκέντρωση μέρη, αμφότερα (όπως και ο κάθε πάροχος) χρειάζονται πρόσβαση σε υπηρεσίες φιλοξενίας, προκειμένου να προσφέρουν τις υπηρεσίες τους και διαχειρίζονται η κάθε μία το δικό της ολοκληρωμένο δίκτυο κινητών επικοινωνιών. 21. Η εταιρεία VF Ελλάδος αλλά και η WH ήδη προβαίνουν σε κοινή χρήση του ραδιοδικτύου τους, σε ποσοστό [75-85]% του επαρχιακού δικτύου, και [25-35]% του αστικού δικτύου. Η κοινή χρήση του ραδιοδικτύου των 2 εταιρειών δικτύου πραγματοποιείται μέσω της μη λειτουργικά αυτόνομης κοινής επιχείρησης, με την επωνυμία Victus. Συνεπώς, κάθε ΠΔΚ συνεχίζει να κατέχει τους σταθμούς του και τον ενεργό εξοπλισμό του σε αυτούς τους σταθμούς. Η εταιρεία Victus διαχειρίζεται τους μεμονωμένους σταθμούς, μαζί με το σχετικό ενεργό εξοπλισμό κάθε μέρους, σύμφωνα με την υφιστάμενη συμφωνία. Η εταιρεία VF Ελλάδος παρέχει περίπου ποσοστό [45- 55]% των υπό κοινή χρήση σταθμών και η εταιρεία WH παρέχει περίπου το [45-55]%. Η συμφωνία κοινής χρήσης δικτύου της Victus εξετάστηκε αρχικά από την ΕΕΤΤ το έτος 2013, βάσει του τότε ισχύοντος ρυθμιστικού πλαισίου των ηλεκτρονικών επικοινωνιών και των κανόνων του ανταγωνισμού. Η ΕΕΤΤ, είχε επιτρέψει την υλοποίηση της συμφωνίας κοινής χρήσης δικτύου της Victus με την υπ’ αρ. 698/19/2013 απόφασή της, υπό προϋποθέσεις και με την επιφύλαξη επανεξέτασής της βάσει των διατάξεων του ν. 3959/2011. 22. Κατά τη γνωστοποιούσα, η Συγκέντρωση θα δημιουργήσει τεχνικά κάποιες κάθετα επηρεαζόμενες αγορές μεταξύ της ανάντη αγοράς για την παροχή υπηρεσιών φιλοξενίας και των ακόλουθων κατάντη αγορών, για την λειτουργία των οποίων η πρόσβαση σε παθητική υποδομή συνιστά την απαραίτητη προϋπόθεση. Αυτό συμβαίνει γιατί τα συλλογικά μερίδια της VF Ελλάδος και της WH στην αγορά των υπηρεσιών φιλοξενίας υπερβαίνουν το ποσοστό του [25-35]%. Οι κάθετα/ετερογενώς (συγκεντρωτικά) επηρεαζόμενες αγορές είναι οι ακόλουθες: • Η αγορά της λιανικής παροχής υπηρεσιών κινητής τηλεφωνίας, καθώς αμφότερες η VF Ελλάδος και η WH δραστηριοποιούνται στην εν λόγω αγορά και χρειάζονται πρόσβαση σε υπηρεσίες φιλοξενίας προκειμένου να προσφέρουν τις υπηρεσίες τους. • Η αγορά της χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυα κινητής τηλεφωνίας2, καθώς η VF Ελλάδος θα δραστηριοποιηθεί στην εν λόγω αγορά, κατόπιν της υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 881/9/28-01-2019 απόφασης και της σύμβασης παροχής υπηρεσιών MVNO που έχει συνάψει με την Forthnet, και χρειάζεται πρόσβαση σε υπηρεσίες φιλοξενίας, προκειμένου να προσφέρει τις υπηρεσίες της. 2 Στην εν λόγω αγορά συμμετέχουν και η εταιρεία Cosmote και η εταιρεία WIND. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ • Η αγορά της λιανικής παροχής υπηρεσιών σταθερής διαδικτυακής πρόσβασης, όπως και η λιανική παροχή μισθωμένων γραμμών, καθώς αμφότερες η VF Ελλάδος και η WH προσφέρουν σταθερή διαδικτυακή πρόσβαση μέσω τεχνολογίας Σταθερής Ασύρματης Πρόσβασης (εφεξής «ΣΑΠ») και χρειάζονται πρόσβαση σε υπηρεσίες φιλοξενίας προκειμένου να προσφέρουν ΣΑΠ υπηρεσίες. Παράλληλα, αμφότερες προσφέρουν υπηρεσίες σταθερής πρόσβασης στο διαδίκτυο τύπου xDSL, σε ιδιώτες και εταιρικούς πελάτες βασιζόμενες στο σταθερό δίκτυο του ΟΤΕ. • Η αγορά της χονδρικής παροχής υπηρεσιών σταθερής διαδικτυακής πρόσβασης μέσα από την παροχή ασυρματικών υπηρεσιών, δεδομένου ότι τόσο η VF Ελλάδος όσο και η WH προσφέρουν ένα περιορισμένο αριθμό ασυρματικών μισθωμένων γραμμών σε άλλους παρόχους τηλεπικοινωνιών. Παράλληλα, αμφότερες προσφέρουν υπηρεσίες σταθερής πρόσβασης στο διαδίκτυο τύπου xDSL σε ιδιώτες και εταιρικούς πελάτες βασιζόμενες στο σταθερό δίκτυο του ΟΤΕ. 23. Επίσης, η γνωστοποιούσα σημειώνει ότι η αγορά της χονδρικής παροχής σταθερών υπηρεσιών οπισθόζευξης είναι συγκεντρωτικά (conglomerate) επηρεαζόμενη αγορά. Αμφότερες οι εταιρείες διαχειρίζονται το δικό τους σταθερό ευρυζωνικό δίκτυο, το οποίο χρησιμοποιούν για να συνδέουν το ασύρματο (RAN) με το κεντρικό τους δίκτυο, όπως επίσης και για να προσφέρουν υπηρεσίες οπισθόζευξης σε τρίτα μέρη. Ανάλογα με την κάλυψη του δικτύου τους, προβαίνουν στην αγορά υπηρεσιών οπισθόζευξης από τρίτα μέρη. Ωστόσο, οι δραστηριότητες οπισθόζευξης τους αποτελούν αναπόσπαστο μέρος των παρεχόμενων υπηρεσιών μισθωμένων γραμμών. 24. Για λόγους πληρότητας, η γνωστοποιούσα δηλώνει ότι η Συγκέντρωση περιλαμβάνει κάθετες σχέσεις μεταξύ των υπηρεσιών πρόσβασης της επιχείρησης TowerCo και των δραστηριοτήτων των εταιρειών VF Ελλάδος και WH στις: (
  1. i)υπηρεσίες διεθνούς περιαγωγής χονδρικής καθώς και (
  2. ii)στις υπηρεσίες χονδρικού τερματισμού κλήσεων. Ωστόσο, κατά την άποψη της γνωστοποιούσας, αυτές είναι «τυπικά» επηρεαζόμενες αγορές, που δε θα αναπτυχθούν περαιτέρω στην παρούσα γνωστοποίηση δεδομένου ότι: (
  3. i)η γνωστοποιούμενη Συγκέντρωση δε θα επηρεάσει καμία από τις εν λόγω αγορές με άλλο τρόπο, παρά μόνο δια των έμμεσων/παρεμπιπτόντων αποτελεσμάτων στις λιανικές και χονδρικές αγορές της κινητής και της σταθερής τηλεφωνίας, που εξετάζονται ήδη υπό την παρούσα γνωστοποίηση και (
  4. ii)επειδή και οι δύο αυτές αγορές υπόκεινται σε εκ των προτέρων κανονιστική ρύθμιση τιμών, στην οποία θα συνεχίσουν να υπόκειται και μετά τη συναλλαγή, από τη στιγμή που οι υπηρεσίες διεθνούς περιαγωγής χονδρικής υπόκεινται στον Κανονισμό (ΕΕ) 531/2012 του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 13ης Ιουνίου 2012 για την περιαγωγή σε δημόσια δίκτυα επικοινωνιών εντός της Ένωσης (OJ L 172), ενώ οι υπηρεσίες χονδρικού τερματισμού κλήσεων σε δίκτυο κινητής και σταθερής, επίσης ρυθμίζονται ήδη από την ΕΕΤΤ. 5491 25. Ο επόμενος Πίνακας συνοψίζει τις σχετικές αγορές στις οποίες η εταιρεία VF Ελλάδας καθώς και η εταιρεία WH δραστηριοποιούνται τη δεδομένη στιγμή, με την παράθεση των πιθανών επιπτώσεων της συναλλαγής στον ανταγωνισμό. Πίνακας 2: Περίληψη των σχετικών αγορών και των αποτελεσμάτων της συναλλαγής Αγορά Υπηρεσίες φιλοξενίας Λιανικές υπηρεσίες κινητής τηλεφωνίας Υπηρεσίες χονδρικής πρόσβασης και εκκίνησης κλήσεων σε δίκτυο κινητής Υπηρεσίες λιανικής σταθερής ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο Υπηρεσίες χονδρικής σταθερής ευρυζωνικής πρόσβασης στο διαδίκτυο Χονδρική παροχή σταθερών υπηρεσιών οπισθόζευξης Υπηρεσίες διεθνούς περιαγωγής χονδρικής Υπηρεσίες χονδρικού τερματισμού κλήσεων Vodafone Greece WIND Αποτέλεσμα Hellas (Επικάλυψη) X X Οριζόντιο X X Κάθετο X Κάθετο X X Κάθετο X X Κάθετο X X Συγκεντρωτικό (conglomerate) X X Κάθετο X X Κάθετο 26. Σχετική γεωγραφική αγορά κατά τη γνωστοποιούσα, είναι σε κάθε περίπτωση η Ελληνική επικράτεια, καθώς τα μέρη δραστηριοποιούνται αποκλειστικά στην ελληνική αγορά. 27. Κατά τη γνωστοποιούσα, δεν εντοπίζονται επίσης οριζόντιες αντι-ανταγωνιστικές επιπτώσεις. Η Συγκέντρωση συνίσταται στο συνδυασμό των παθητικών υποδομών της εταιρείας VF Ελλάδας και της εταιρείας WH, υπό τον αποκλειστικό έλεγχο του ομίλου Vodafone. Δεδομένου ότι η εταιρεία VF Ελλάδας έχει ήδη τον αποκλειστικό έλεγχο των δικών της σταθμών, η μόνη ουσιαστική αλλαγή στη δομή της αγοράς είναι η απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου επί του τμήματος της παθητικής υποδομής της εταιρείας WH. Η Συγκέντρωση θα οδηγήσει σε οριζόντια επικάλυψη στην αγορά των παθητικών υποδομών και των υπηρεσιών υποδομής για τις υπηρεσίες κινητών επικοινωνιών στην Ελλάδα. Η οριζόντια επικάλυψη στην αγορά των παθητικών υποδομών και των συναφών υπηρεσιών για τις κινητές επικοινωνίες στην 5492 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Ελλάδα (συμπεριλαμβανομένων των πιθανών υπο-αγορών που εμπίπτουν σε αυτή την αγορά) δεν είναι ικανή, κατά τη γνωστοποιούσα, να δημιουργήσει οριζόντια μη συντονισμένα ή συντονισμένα αποτελέσματα για τους ακόλουθους βασικούς λόγους: α. Πρώτον, δεν υπάρχει αποτελεσματική αγορά σήμερα για την παροχή υπηρεσιών φιλοξενίας από τρίτες επιχειρήσεις τύπου TowerCos. Ως αποτέλεσμα, κάθε ΠΔΚ πρέπει, με τα σημερινά δεδομένα, να αναπτύξει το δικό του χαρτοφυλάκιο παθητικών υποδομών για σκοπούς αυτοπαροχής. Κανένας ΠΔΚ δεν έχει κατασκευάσει ποτέ ένα σταθμό με πρωταρχικό στόχο την παροχή πρόσβασης σε τρίτο μέρος, ενώ ούτε η εταιρεία VF Ελλάδος, ή η εταιρεία WH έχουν αντιμετωπίσει ζήτημα μεταξύ τους ανταγωνισμού για την παροχή πρόσβασης στην εταιρεία COSMOTE ή σε οποιοδήποτε άλλο τρίτο μέρος. Ως αποτέλεσμα, η συγκέντρωση δεν θα οδηγήσει στην εξάλειψη ενός ανεξάρτητου προμηθευτή παθητικών υποδομών. Αντίστοιχα, τα συνδυασμένα μερίδια αγοράς και η ανάλυση των δεικτών HHI3 δεν είναι συναφή με την αξιολόγηση της συγκέντρωσης, καθώς στο εναλλακτικό σενάριο (δηλαδή εν απουσία της συγκέντρωσης), τα συγχωνευόμενα μέρη δεν επιβάλλουν ή/και δεν θα επιβάλλουν κανέναν ουσιαστικό μεταξύ τους ανταγωνιστικό περιορισμό στην αγορά των υπηρεσιών φιλοξενίας. β. Δεύτερον, η Συγκέντρωση δεν μειώνει επί της ουσίας τις επιλογές των τρίτων μερών που θα επιθυμούσαν να ζητήσουν πρόσβαση στην παθητική υποδομή, είτε της εταιρείας WH ή της εταιρείας VF Ελλάδας ή των ανεξάρτητων παρόχων παθητικών υποδομών για τους ακόλουθους λόγους: i. Οι εταιρείες WH και VF Ελλάδας, έχουν ήδη εκτεταμένες συμφωνίες κοινής χρήσης δικτύου που καλύπτουν το μεγαλύτερο μέρος της ελληνικής επικράτειας. Ως αποτέλεσμα, η Συγκέντρωση δεν μειώνει τις επιλογές πρόσβασης σε παθητικές υποδομές για τα τρίτα μέρη αφού: τόσο πριν όσο και μετά τη Συγκέντρωση, ένα τρίτο μέρος θα έχει τη δυνατότητα επιλογής μεταξύ είτε ενός σταθμού της εταιρείας COSMOTE, είτε ενός σταθμού της VF Ελλάδας είτε της WH (ή, μετά τη συγκέντρωση, της επιπλέον δυνατότητας της επιχείρησης TowerCo). ii. Παρά τη μεταβίβαση της κυριότητας των σταθμών στην επιχείρησης TowerCo, η εταιρεία VF Ελλάδας και η εταιρεία WH θα διατηρήσουν τις άδειες κατασκευών κεραιών που διαθέτουν σήμερα, καθώς επίσης θα διατηρήσουν την κατοχή της παθητικής τους υποδομής μέσω των συμβάσεων MSA και των ξεχωριστών συμφωνιών υπομίσθωσης. Συνεπώς, θα συνεχίσουν επίσης να έχουν την κανονιστική υποχρέωση και τη δυνατότητα 3 Για τη μέτρηση των επιπέδων συγκέντρωσης, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή συνήθως χρησιμοποιεί τον δείκτη «ΗΗΙ» (HerfindahlHirschman Index). Ο δείκτης HHI προκύπτει από την άθροιση των τετραγώνων των ατομικών μεριδίων αγοράς όλων των επιχειρήσεων που δραστηριοποιούνται στη συγκεκριμένη αγορά. - Υπάρχουν όμως και άλλου είδους μετρήσεις του βαθμού συγκέντρωσης, όπως για παράδειγμα οι δείκτες συγκέντρωσης, με τους οποίους μετράται το συνολικό μερίδιο αγοράς ενός μικρού αριθμού (τριών ή τεσσάρων συνήθως) από τις ηγετικές επιχειρήσεις σε μια δεδομένη αγορά. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 να προσφέρουν συνεγκατάσταση σε οποιονδήποτε τρίτο δικαιούχο, βάσει των όσων προβλέπει ο Κανονισμός Συνεγκατάστασης. Συνεπώς, οι υπηρεσίες φιλοξενίας της TowerCo δεν αντικαθιστούν την υποχρεωτική παροχή συνεγκατάστασης που παρέχεται από την εταιρεία VF Eλλάδος και WH, δυνάμει του υφιστάμενου κανονιστικού πλαισίου για τη Συνεγκατάσταση, αλλά θα προσφέρονται επιπλέον αυτής. 28. Κατά τη γνωστοποιούσα, με βάση τα προεκτεθέντα δεδομένα, η Συγκέντρωση έχει στην πραγματικότητα ευεργετικά για τον ανταγωνισμό αποτελέσματα, καθώς δημιουργεί συνθήκες που θα διευκολύνουν την ανάπτυξη της αγοράς για την παροχή υπηρεσιών φιλοξενίας. Η επιχείρηση TowerCo θα προσφέρει υπηρεσίες φιλοξενίας επί τη βάσει μακροχρόνιων MSAs και επιπλέον θα επιδιώξει ενεργά ευκαιρίες για να παρέχει πρόσβαση σε οποιονδήποτε δυνητικό μισθωτή. Η επιχείρηση TowerCo θα έχει ένα ισχυρό κίνητρο, καθώς και τη δυνατότητα να εμπορεύεται ανεκμετάλλευτο χώρο, δεδομένου ότι οι υπηρεσίες φιλοξενίας θα είναι η κύρια επιχειρηματική της δραστηριότητα και έτσι η μοναδική πηγή των εσόδων της. Ως εκ τούτου, ο ανταγωνισμός στην αγορά των παθητικών υποδομών είναι πιθανό να εκκινήσει και ν’ αναπτυχθεί για πρώτη φορά, καθώς η αγορά θα οδεύει σε ένα μοντέλο παροχής υπηρεσιών από τρίτες επιχειρήσεις. 29. Περαιτέρω, η γνωστοποιούσα ισχυρίζεται ότι δε διαπιστώνονται κάθετες ή συγκεντρωτικές αντι-ανταγωνιστικές επιπτώσεις. Η Συγκέντρωση οδηγεί σε μια σειρά κάθετων και συγκεντρωτικών (conglomerate) σχέσεων σε σχέση με ορισμένες κατάντη χονδρικές και λιανικές υπηρεσίες κινητών επικοινωνιών και χονδρικές υπηρεσίες σταθερής οπισθόζευξης, στις οποίες η εταιρεία VF Ελλάδος δραστηριοποιείται ήδη. Αυτές, ωστόσο, δεν είναι ικανές να δημιουργήσουν κίνδυνο αντι-ανταγωνιστικής εισροής ή αποκλεισμού πελατών, δεδομένου ιδίως του υφιστάμενου κανονιστικού πλαισίου που επιβάλλει υποχρεωτικά την πρόσβαση στην παθητική υποδομή καθώς και του γεγονότος ότι η επιχείρηση TowerCo θα έχει κάθε κίνητρο να αυξήσει τις πωλήσεις της προς τρίτα μέρη. 30. Επιπροσθέτως, κατά τη γνωστοποιούσα, συντρέχουν στρατηγικοί και οικονομικοί λόγοι που δικαιολογούν την πραγματοποίηση της συγκέντρωσης. Ειδικότερα, προκειμένου να παραμείνουν ανταγωνιστικοί σε κατάντη αγορές, οι ΠΔΚ χρειάζεται να πραγματοποιούν συνεχείς βελτιώσεις στις ενεργητικές και παθητικές υποδομές του δικτύου τους, πράγμα το οποίο με τη σειρά του απαιτεί σημαντικές δαπάνες κεφαλαίου. Αυτό συνιστά ισχυρό κίνητρο για την κοινή χρήση υποδομών από τους ΠΔΚ. Στην Ελλάδα, η εταιρεία VF Ελλάδος και η εταιρεία WH ήδη επί σειρά ετών προβαίνουν σε κοινή χρήση ενεργού δικτύου μέσω της Victus. Μοιραζόμενες το κόστος των υποδομών του δικτύου, τα 2 μέρη έχουν κατορθώσει να προβούν σε αναβαθμίσεις του δικτύου, πολύ ταχύτερα και ευρύτερα, ώστε να κατορθώνουν να συμβαδίζουν με την τρίτη εταιρεία COSMOTE, η οποία έχει κυρίαρχη θέση στην αγορά. Στο πλαίσιο αυτό, οι συναλλαγές που οδηγούν στη δημιουργία επιχειρήσεων τύπου TowerCos παρέχουν τη δυνατότητα σε ενοποιη- Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ μένους ΠΔΚ να απελευθερώσουν την αξία που εμπεριέχεται στα περιουσιακά στοιχεία των σταθμών τους, η τεκμαρτή αξία των οποίων είναι συνήθως σημαντικά χαμηλότερη από την αξία τους ως μεμονωμένα περιουσιακά στοιχεία. Αυτό ισχύει σαφώς για τους σταθμούς της εταιρείας VF Ελλάδος, καθώς και της εταιρείας WH. Η υψηλότερη αποτίμηση θα επιτρέψει στους ΠΔΚ και τους μετόχους τους να αποτιμήσουν χρηματικά αυτή την υψηλότερη αξία μέσω της πώλησης των μετοχών στην επιχείρηση TowerCo. Αυτό εν συνεχεία θα τους δώσει τη δυνατότητα να μειώσουν τα χρέη τους και θα διευκολύνει την απόκτηση νέας χρηματοδότησης για νέες επενδύσεις όπως η ανάπτυξη του δικτύου και του εξοπλισμού 5G. Αυτό οφείλεται σε δύο βασικούς λόγους: (α) αφενός διότι οι ταμιακές ροές, οι οποίες είναι δυνατόν να παραχθούν από αυτά τα περιουσιακά στοιχεία υπό την επιχείρηση TowerCo είναι σχετικά βέβαιες, στοιχείο το οποίο μειώνει τα έξοδα χρηματοδότησης της επιχείρησης που σχετίζονται με τις κατάντη επιχειρήσεις κινητής των Μερών, και (β) αφετέρου διότι ο διαχωρισμός αυξάνει το κίνητρο για την παραγωγή εσόδων από τρίτους, καθώς η επιχείρηση TowerCo έχει μεγαλύτερο κίνητρο να παρέχει πρόσβαση στους τρίτους από ό,τι θα είχαν τα Μέρη, αν δεν υπήρχε η Συγκέντρωση. 31. Ειδικότερα, σύμφωνα με τα γνωστοποιούντα μέρη: α. η φύση του παθητικού εξοπλισμού και οι όροι των προτεινόμενων συμβάσεων MSA μεταξύ της επιχείρησης TowerCo και των εταιρειών VF Ελλάδος και WH περιορίζουν την πιθανότητα μελλοντικής μεταβλητότητας των περιθωρίων της επιχείρησης TowerCo, καθώς τόσο τα έξοδα της κατασκευής και συντήρησης των παθητικών υποδομών, όσο και τα έσοδα της επιχείρησης TowerCo από τις συμβάσεις MSA είναι σχετικά προβλέψιμα. Ειδικότερα, οι «Βασικές Χρεώσεις Υπηρεσιών», οι οποίες θα αποτελούν την πλειονότητα των εσόδων της TowerCo, καθορίζονται από τον αριθμό των σταθμών που μισθώνουν τα Μέρη, ο οποίος θα είναι σε μεγάλο βαθμό σταθερός και ανεξάρτητος από μεταβολές στην καταναλωτική ζήτηση και από γενικούς μακροοικονομικούς παράγοντες. Αυτό μειώνει τον κίνδυνο που σχετίζεται με αυτά τα περιουσιακά στοιχεία, και επακόλουθα μειώνει το κόστος κεφαλαίου για την επιχείρηση TowerCo. β. Αυτό θα επιτρέψει στα συμμετέχοντα Μέρη να αντλήσουν μεγαλύτερη αξία από την πώληση των μετοχών της VF European TowerCo, καθώς το «προεξοφλητικό επιτόκιο» (“discount rate”) που επιβάλλεται από εξωτερικούς επενδυτές στις μελλοντικές ταμειακές ροές από την TowerCo θα είναι χαμηλότερο από αυτό που εφαρμόζεται στην επιχείρηση των ΠΔΚ. Σύμφωνα με την τυποποιημένη επενδυτική θεωρία, η αξία μίας επιχείρησης ισούται με το σύνολο όλων των μελλοντικών αναμενόμενων ταμειακών ροών, αναγόμενων στη τρέχουσα αξία τους, επομένως ένα χαμηλότερο discount rate θα έχει ως αποτέλεσμα μία υψηλότερη αποτίμηση, εφόσον οι υπόλοιποι παράγοντες παραμένουν σταθεροί. Αυτό τονίζεται σε μία ανάλυση που πραγματοποιήθηκε από τον Όμιλο Vodafone, σύμφωνα με την οποία, τον Ιούλιο του 2019, οι εισηγμένες εταιρείες παθητικών υποδομών διαπραγματεύονταν περίπου 24 φορές πιο πάνω από 5493 τις Ελεύθερες Λειτουργικές Ταμειακές Ροές τους, ενώ η αντίστοιχη αξία για τους ΠΔΚ του Ομίλου Vodafone ήταν 13.8 φορές πιο πάνω. ΚΕΦΑΛΑΙΟ Β - Η εξέταση της γνωστοποίησης Β.1 Εφαρμοστέο Δίκαιο και Νομική αξιολόγηση της γνωστοποιηθείσας πράξης Ι. Δίκαιο Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών α) ν. 4070/2012 «Ρυθμίσεις Ηλεκτρονικών Επικοινωνιών, Μεταφορών, Δημοσίων Έργων και άλλες διατάξεις» (Α΄ 822). 32. Στο ν. 4070/2012, ο οποίος ίσχυε κατά την υποβολή του φακέλου της γνωστοποίησης, ήτοι την 3η Σεπτεμβρίου 2020, προβλέπονταν οι σχετικές υποχρεώσεις και διαδικασίες αναφορικά με την παροχή συνεγκατάστασης από και προς τους παρόχους ηλεκτρονικών επικοινωνιών. 33. Περαιτέρω, στο άρθρο 29 του ν. 4070/2012 ορίζονταν οι όροι, οι προϋποθέσεις και οι γενικές αρχές για τη συνεγκατάσταση και την από κοινού χρήση ευκολιών, ενώ περαιτέρω προβλεπόταν ότι ειδικά για τις περιπτώσεις συνεγκατάστασης κεραιοσυστημάτων για λόγους προστασίας του περιβάλλοντος, οι επιχειρήσεις δικαιούνται να αιτούνται συνεγκατάσταση και υποχρεούνται να παρέχουν συνεγκατάσταση, κατόπιν αιτήματος άλλων επιχειρήσεων με εύλογους όρους, στο μέτρο όπου αυτό είναι τεχνικά εφικτό. 34. Συγκεκριμένα, το άρθρο 29 του ν. 4070/2012 με τίτλο: «Συνεγκατάσταση και από κοινού χρήση ευκολιών», προέβλεπε πως: «1. Όταν επιχείρηση παροχής δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών έχει το δικαίωμα, δυνάμει της εθνικής νομοθεσίας, να εγκαθιστά ευκολίες επί, υπέρ ή υπό δημόσιου, ιδιωτικού ή κοινόχρηστου ακινήτου, ή δύναται να επωφελείται διαδικασίας για την απαλλοτρίωση ή τη χρήση ακινήτου, η Ε.Ε.Τ.Τ. είναι σε θέση να επιβάλει την από κοινού χρήση των ευκολιών ή του ακινήτου αυτού, περιλαμβανομένων, μεταξύ άλλων, κτιρίων ή εισόδων σε κτήρια, καλωδιώσεων κτιρίων, ιστών, κεραιών, πύργων και άλλων φερουσών κατασκευών, αγωγών, σωληνώσεων, φρεατίων και κυτίων σύνδεσης, λαμβάνοντας πλήρως υπόψη την αρχή της αναλογικότητας. 2. Η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να επιβάλλει στις επιχειρήσεις της παρ. 1 την από κοινού χρήση ευκολιών ή ακινήτων (περιλαμβανομένης της φυσικής συνεγκατάστασης) ή τη λήψη μέτρων διευκόλυνσης του συντονισμού δημόσιων έργων, λόγω ανάγκης προστασίας του περιβάλλοντος, της δημόσιας υγείας ή της δημόσιας ασφάλειας ή της επίτευξης πολεοδομικών ή χωροταξικών στόχων και μόνον έπειτα από δημόσια διαβούλευση σύμφωνα με το άρθρο 17 του παρόντος. Οι ρυθμίσεις αυτές για την από κοινού χρήση ή το συντονισμό μπορούν να περιλαμβάνουν κανόνες για την κατανομή των δαπανών της από κοινού χρήσης ευκολιών ή ακινήτου, ακόμα και σε περίπτωση ήδη υφιστάμενης εγκατάστασης….5. Επιπροσθέτως, η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να λαμβάνει κατάλληλα μέτρα για την επίλυση της διαφοράς σε σχέση με τα θέματα συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών, κατόπιν προσφυγής από οποιοδήποτε μέρος, εφαρμόζοντας τις διατάξεις του άρθρου 34 του παρόντος.…». 5494 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 35. Η παρ. 7 του εν λόγω άρθρου όριζε πως: «7. Ειδικά για τις περιπτώσεις συνεγκατάστασης κεραιοσυστημάτων για λόγους προστασίας του περιβάλλοντος, οι επιχειρήσεις δικαιούνται να αιτούνται συνεγκατάσταση και υποχρεούνται να παρέχουν συνεγκατάσταση, κατόπιν αιτήματος άλλων επιχειρήσεων με εύλογους όρους, στο μέτρο όπου αυτό είναι τεχνικά εφικτό.». 36. Περαιτέρω, σύμφωνα με την παρ. στ’ του άρθρου 12 του ως άνω νόμου, η ΕΕΤΤ είναι η αρμόδια αρχή ανταγωνισμού και εξουσιοδοτείται να εφαρμόζει τις διατάξεις του ν. 3959/2011, σε σχέση με την άσκηση των δραστηριοτήτων των επιχειρήσεων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, καθώς και τις διατάξεις των άρθρων 101 και 102 της Συνθήκης για τη Λειτουργία της Ευρωπαϊκής Ένωσης, καθώς και τον Κανονισμό 1/2003/ΕΚ (L 001), ενώ με το άρθρο 14 του νόμου παρέχονται στην ΕΕΤΤ όλες οι εξουσίες και τα δικαιώματα ελέγχου της Επιτροπής Ανταγωνισμού. 37. Προσφάτως, ο ν. 4070/2012 αντικαταστάθηκε από το ν. 4727/2020, χωρίς όμως να καταργηθεί και συνεπώς κάποιες εκ των διατάξεών του εξακολουθούν και παραμένουν σε ισχύ. β) Ο ν. 4727/2020 - Ψηφιακή Διακυβέρνηση (Ενσωμάτωση στην Ελληνική Νομοθεσία της Οδηγίας (ΕΕ) 2016/2102 και της Οδηγίας (ΕΕ) 2019/1024) - Ηλεκτρονικές Επικοινωνίες (Ενσωμάτωση στο Ελληνικό Δίκαιο της Οδηγίας (ΕΕ) 2018/1972) και άλλες διατάξεις (Α΄ 184/2020). 38. Ο προσφάτως δημοσιευθείς στις 23 Σεπτεμβρίου 2020 ν. 4727/2020 τροποποίησε τον προηγούμενο ν. 4070/2012, χωρίς ωστόσο να τον καταργήσει στο σύνολό του, ως προαναφέρθηκε. Ειδικότερα, ο ν. 4070/2012 εξακολουθεί να ισχύει με την εξαίρεση των καταργηθεισών - τροποποιηθεισών διατάξεων αυτού, όπως συγκεκριμένα αναφέρεται στο άρθρο 231. Έτσι, στο άρθρο 231 με τίτλο «Καταργούμενες διατάξεις», αναφέρεται πως: Άρθρο 231 «1. Από την έναρξη ισχύος του παρόντος καταργούνται οι ακόλουθες διατάξεις του ν. 4070/2012: α) τα άρθρα 1 έως 3, β) οι περ. α΄ έως ιη΄, κα΄, κδ΄ και κζ΄ της παρ. 2 του άρθρου 4, γ) οι περ. α΄ έως ιθ΄, κα’ έως και κγ΄, κστ’ έως και κη΄, λα΄, λδ΄, λε΄, μ΄, μβ΄ έως και μστ΄ του άρθρου 12, δ) τα άρθρα 16 έως 29 και 31 έως 39, ε) οι παρ. 1 έως 4 του άρθρου 40, στ) τα άρθρα 41 έως 74, ζ) οι παρ. 1 έως 5, 9 και 10 του άρθρου 75, η) τα άρθρα 76 έως 78, και θ) οι περ. α΄ και ιβ΄ της παρ. 1 του άρθρου 80……2. Από την έναρξη ισχύος του παρόντος καταργείται η υπ’ αρ. 3095/6.3.2018 απόφαση του Υπουργού Ψηφιακής Πολιτικής, Τηλεπικοινωνιών και Ενημέρωσης (Β΄ 915) 3. Κάθε άλλη γενική ή ειδική διάταξη νόμου, προεδρικού διατάγματος, υπουργικής απόφασης η απόφασης της Ε.Ε.Τ.Τ. που αντίκειται στις διατάξεις του παρόντος ή κατά το μέρος που ρυθμίζει κατά διάφορο τρόπο θέματα που ρυθμίζονται με το παρόν Μέρος καταργείται». 39. Έτσι, με τον ανωτέρω Νόμο και συγκεκριμένα το ΜΕΡΟΣ Β΄ ΗΛΕΚΤΡΟΝΙΚΕΣ ΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ: ΕΝΣΩΜΑΤΩΣΗ ΣΤΟ ΕΛΛΗΝΙΚΟ ΔΙΚΑΙΟ ΤΗΣ ΟΔΗΓΙΑΣ (ΕΕ) 2018/1972 ΚΑΙ ΑΛΛΕΣ ΔΙΑΤΑΞΕΙΣ αυτού, ορίζεται πως: Τεύχος B’ 556/12.02.2021 Άρθρο 113 «Αρμοδιότητες της Εθνικής Επιτροπής Τηλεπικοινωνιών και Ταχυδρομείων (Ε.Ε.Τ.Τ.) (άρθρο 5 της Οδηγίας (ΕΕ) 2018/1972) «2. Ειδικότερα η Ε.Ε.Τ.Τ. έχει, με την επιφύλαξη του άρθρου 114, τις αρμοδιότητες που ορίζονται στο παρόν Μέρος και ιδίως:… στ) Μεριμνά για την τήρηση της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών και ταχυδρομικών υπηρεσιών και εφαρμόζει τις διατάξεις του ν. 3959/2011 (Α΄ 93), σε σχέση με την άσκηση των δραστηριοτήτων των επιχειρήσεων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, καθώς και τις διατάξεις των άρθρων 101 και 102 της Συνθήκης για τη Λειτουργία της Ε.Ε (C 202/2016), καθώς και τον Κανονισμό 1/2003/ΕΚ του Συμβουλίου, της 16ης Δεκεμβρίου 2002, για την εφαρμογή των κανόνων ανταγωνισμού που προβλέπονται στα άρθρα 81 και 82 της συνθήκης (L 1). Η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να ζητά τη συνδρομή της Επιτροπής Ανταγωνισμού σε όσες περιπτώσεις κρίνει αναγκαίο… κη) Απευθύνει Οδηγίες και συστάσεις, επιβάλλει κατ’ αποκλειστικότητα πρόστιμα και λοιπές διοικητικές κυρώσεις σε εταιρείες που δραστηριοποιούνται στους τομείς ηλεκτρονικών επικοινωνιών σύμφωνα με την κείμενη νομοθεσία, συμπεριλαμβανομένων των ποινών και κυρώσεων, που προβλέπονται στο ν. 3959/2011 και παραπέμπει τους παραβάτες στις δικαστικές αρχές..». Το σύνολο των εξουσιών της ως αρχή ανταγωνισμού επί των αγορών που εποπτεύει διατηρεί η ΕΕΤΤ, σύμφωνα με το άρθρο 14 του ν. 4070/2012, το οποίο εξακολουθεί να ισχύει και μετά τη δημοσίευση του νέου ν. 4727/2020, όπου προβλέπεται συγκεκριμένα: «Άρθρο 14 «Διεξαγωγή ερευνών - Συλλογή στοιχείων» Κατά την άσκηση των αρμοδιοτήτων της Ε.Ε.Τ.Τ. προς επιβολή κυρώσεων, το προσωπικό της ενεργεί κατ’ εντολή του Προέδρου της και διαθέτει για τη συλλογή στοιχείων και τη διεξαγωγή ερευνών, τα δικαιώματα που προβλέπονται στα άρθρα 38 και 39 του ν. 3959/2011 (Α 93). Τα πρόσωπα αυτά έχουν το δικαίωμα, προς διαπίστωση των παραβάσεων του παρόντος νόμου, να ελέγχουν τα προβλεπόμενα από τις εκάστοτε ισχύουσες διατάξεις φορολογικά βιβλία και στοιχεία των επιχειρήσεων και οργανισμών, αποκλειομένης της κατάσχεσης ή παραλαβής τους, καθώς και πάσης φύσεως λοιπά βιβλία, στοιχεία και έγγραφα αυτών, να ενεργούν έρευνες στο γραφείο και τις λοιπές εγκαταστάσεις τους, να λαμβάνουν ένορκες ή ανωμοτί, κατά την κρίση τους, καταθέσεις, με την επιφύλαξη όσων ορίζονται στο άρθρο 212 του Κώδικα Ποινικής Δικονομίας. Οι σχετικές διατάξεις, απαγορεύσεις, ποινές και κυρώσεις των άρθρων 39 και 44 του ν.3959/2011 (Α 93) εφαρμόζονται και σε περίπτωση άρνησης παροχής στοιχείων, παρεμπόδισης ή δυσχέρανσης του έργου της. Εφαρμόζονται και σε περίπτωσης άρνησης παροχής στοιχείων, παρεμπόδισης ή δυσχέρανσης του έργου της Ε.Ε.Τ.Τ., με την επιφύλαξη της εφαρμογής των κυρώσεων που προβλέπονται από τον παρόντα νόμο. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 40. Περαιτέρω, ο νέος ν. 4727/2020 κατήργησε και το άρθρο 29 του ν. 4070/2012που προέβλεπε το δικαίωμα/ υποχρέωση της παροχής συνεγκατάστασης, των παρόχων επί των παθητικών τους υποδομών, αντικαθιστώντας το με το άρθρο 152, ως ακολούθως: «Άρθρο 152 «Συνεγκατάσταση και μερισμός στοιχείων των δικτύων και συναφών ευκολιών για παρόχους δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών (άρθρο 44 της Οδηγίας (ΕΕ) 2018/1972)» «1. Στην περίπτωση που φορέας εκμετάλλευσης4 έχει ασκήσει το δικαίωμα, να εγκαθιστά ευκολίες επί, υπεράνω ή υποκάτω, δημόσιου ή ιδιωτικού ακινήτου, ή έκανε χρήση διαδικασίας για την απαλλοτρίωση ή τη χρήση ακινήτου, η Ε.Ε.Τ.Τ. μπορεί να επιβάλλει τη συνεγκατάσταση και τον μερισμό των στοιχείων του δικτύου και των συναφών ευκολιών που δημιουργήθηκαν σε αυτή τη βάση, με σκοπό την προστασία του περιβάλλοντος, της δημόσιας υγείας, της δημόσιας ασφάλειας ή την επίτευξη πολεοδομικών και χωροταξικών στόχων. Η συνεγκατάσταση ή ο μερισμός στοιχείων του δικτύου και ευκολιών που έχουν δημιουργηθεί και ο μερισμός ακινήτου μπορούν να επιβληθούν μόνο μετά από επαρκές χρονικό διάστημα δημόσιας διαβούλευσης, κατά τη διάρκεια της οποίας παρέχεται σε όλα τα ενδιαφερόμενα μέρη δυνατότητα να εκφράσουν τις απόψεις τους και μόνο στις συγκεκριμένες περιοχές στις οποίες κρίνεται αναγκαίος αυτός ο μερισμός με σκοπό την επίτευξη των στόχων που προβλέπονται στο πρώτο εδάφιο. Η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να επιβάλλει τον μερισμό των εν λόγω ευκολιών ή του ακινήτου, περιλαμβανομένων της γης, κτιρίων, εισόδων σε κτίρια, καλωδιώσεων κτιρίων, ιστών, κεραιών, πύργων και άλλων φερουσών κατασκευών, αγωγών, σωληνώσεων, φρεατίων, κυτίων σύνδεσης. Οι ρυθμίσεις αυτές για την από κοινού χρήση μπορούν να περιλαμβάνουν κανόνες για την κατανομή των δαπανών της από κοινού χρήσης ευκολιών ή ακινήτου, ακόμα και σε περίπτωση ήδη υφιστάμενης εγκατάστασης. Η Ε.Ε.Τ.Τ. εκδίδει κανονισμό για τη συνεγκατάσταση, αφού προηγηθεί σχετική δημόσια διαβούλευση στον οποίο καθορίζονται οι όροι, προϋποθέσεις και διαδικασίες για τη συνεγκατάσταση ή το μερισμό στοιχείων του δικτύου και ευκολιών που έχουν δημιουργηθεί και τον μερισμό ακινήτου, προσδιορίζεται η διαδικασία εκδήλωσης ενδιαφέροντος για συνεγκατάσταση από τους ενδιαφερόμενους παρόχους, η οποία θα ενεργοποιείται αυτομάτως με την υπο4 Στους ορισμούς του νέου νόμου περιλαμβάνονται και οι σχετικοί ορισμοί περί «Φορέα εκμετάλλευσης δικτύου» και «Συναφών ευκολιών». Συγκεκριμένα, ως «Φορέας εκμετάλλευσης δικτύου» ορίζεται: η επιχείρηση που παρέχει ή της επιτρέπεται να παρέχει ένα δημόσιο δίκτυο ηλεκτρονικών επικοινωνιών ή μια συναφή ευκολία και ως «συναφείς ευκολίες» ορίζονται: οι συναφείς υπηρεσίες, οι υλικές υποδομές και άλλες εγκαταστάσεις ή στοιχεία που σχετίζονται με δίκτυο ηλεκτρονικών επικοινωνιών ή υπηρεσία ηλεκτρονικών επικοινωνιών και καθιστούν δυνατή ή στηρίζουν την παροχή υπηρεσιών μέσω του εν λόγω δικτύου ή υπηρεσίας ή έχουν τη δυνατότητα αυτή, περιλαμβάνουν δε κτίρια εισόδους κτιρίων, καλωδιώσεις κτιρίων, κεραίες, πύργους και άλλες φέρουσες κατασκευές, αγωγούς, σωληνώσεις, ιστούς, φρεάτια και κυτία σύνδεσης, κοινόχρηστα τηλέφωνα. 5495 βολή αιτήσεων στην Ε.Ε.Τ.Τ. και κάθε άλλη λεπτομέρεια. Οι ρυθμίσεις αυτές για την από κοινού χρήση μπορούν να περιλαμβάνουν κανόνες για την κατανομή των δαπανών της από κοινού χρήσης ευκολιών ή ακινήτου, ακόμα και σε περίπτωση ήδη υφιστάμενης εγκατάστασης. Το Υπουργείο Ψηφιακής Διακυβέρνησης δύναται να επιβάλει μέτρα που διευκολύνουν τον συντονισμό των δημόσιων έργων. 2. Τα μέτρα που λαμβάνονται από την Ε.Ε.Τ.Τ. σύμφωνα με το παρόν άρθρο είναι αντικειμενικά, διαφανή, αμερόληπτα και αναλογικά και όπου απαιτείται εφαρμόζονται σε συνεργασία με τις αρχές των Ο.Τ.Α. α΄ βαθμού. Ειδικά για τις περιπτώσεις συνεγκατάστασης κεραιοσυστημάτων για λόγους προστασίας του περιβάλλοντος, οι επιχειρήσεις δικαιούνται να αιτούνται συνεγκατάσταση και υποχρεούνται να παρέχουν συνεγκατάσταση κατόπιν αιτήματος άλλων επιχειρήσεων με εύλογους όρους, στο μέτρο όπου αυτό είναι τεχνικά εφικτό. Επιπρόσθετα, η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να λαμβάνει κατάλληλα μέτρα για την επίλυση της διαφοράς σε σχέση με τα θέματα συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών κατόπιν προσφυγής από οποιοδήποτε μέρος, εφαρμόζοντας τις διατάξεις του άρθρου 134 του παρόντος». Σύμφωνα με την ανωτέρω διάταξη, η ΕΕΤΤ θα πρέπει να εκδώσει νέο Κανονισμό Συνεγκατάστασης, αντικαθιστώντας τον ισχύοντα Κανονισμό Συνεγκατάστασης με υπ΄αρ. 472/2008, όπως έχει τροποποιηθεί με την με υπ΄αρ. 859/2018 απόφαση της ΕΕΤΤ. γ) Συμπληρωματικώς των ανωτέρω νόμων, υφίσταται και ο ν. 4463/2017 «Μέτρα μείωσης του κόστους εγκατάστασης υψίρρυθμων ηλεκτρονικών επικοινωνιών Εναρμόνιση της νομοθεσίας στην Οδηγία 2014/61/ΕΕ και άλλες διατάξεις» (Α΄ 42). 41. Ο ανωτέρω νόμος εναρμόνισε στην ελληνική νομοθεσία την Οδηγία 2014/61/ΕΕ του Ευρωπαϊκού Κοινοβουλίου και του Συμβουλίου της 15ης Μαΐου 2014 (L 155) και άλλες διατάξεις προς ενθάρρυνση των επενδύσεων και της κοινής χρήσης υποδομών. Με τις εν λόγω διατάξεις, προβλέπονται μέτρα μείωσης του κόστους εγκατάστασης υψίρρυθμων δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών που θα διευκολύνουν τις εγκαταστάσεις αυτές και θα προωθήσουν την κοινή χρήση της υπάρχουσας υλικής υποδομής, την κινητροδότηση και τη διευκόλυνση της αποτελεσματικότερης εγκατάστασης νέας υλικής υποδομής, προκειμένου η εγκατάσταση να πραγματοποιείται με χαμηλότερο κόστος. 42. Ειδικότερα, το άρθρο 3 του ν. 4463/2017 με τίτλο «Πρόσβαση στην υπάρχουσα υλική υποδομή», προβλέπει τις προϋποθέσεις, τους λόγους και τη διαδικασία παροχής πρόσβασης, προβλέποντας σαφή υποχρέωση για κάθε φορέα εκμετάλλευσης δικτύου να ικανοποιεί κάθε εύλογη γραπτή αίτηση πρόσβασης στην υλική του υποδομή, υπό δίκαιους και εύλογους όρους, συμπεριλαμβανομένης της τιμής, ενόψει της εγκατάστασης στοιχείων υψίρρυθμων δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών. 43. Ως προβλέπει ο συγκεκριμένος νόμος, όλες οι σχετικές λεπτομέρειες για τα αιτήματα πρόσβασης μεταξύ των παρόχων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, περιγράφονται στο εξειδικευμένο ρυθμιστικό κείμενο, ήτοι τον Κανονισμό Συνεγκατάστασης της ΕΕΤΤ, ο οποίος αναλύει τις σχετικές δι- 5496 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ αδικασίες και προϋποθέσεις για τη χορήγηση πρόσβασης στην παθητική υποδομή των δικτύων μεταξύ παρόχων. δ) Περαιτέρω, η απόφαση της ΕΕΤΤ υπ΄αρ. 472/ 171/2008 «Έκδοση του Κανονισμού Συνεγκατάστασης, όπως αυτός έχει τροποποιηθεί με την υπ΄αρ. 859/ 3/20185 απόφαση και το άρθρο 4 αυτής, ορίζει ότι: 44. Κατ’ εξουσιοδότηση του καταργηθέντος πλέον άρθρου 29 του ν. 4070/2012 (όπως και του προηγούμενου ν. 3431/2006), εξεδόθη από την ΕΕΤΤ ο εν ισχύ «Κανονισμός Συνεγκατάστασης6 και από κοινού χρήσης ευκολιών», όπως ισχύει τροποποιηθείς. Ο εν λόγω Κανονισμός7 καθορίζει τους όρους, τις προϋποθέσεις και τις διαδικασίες για τη συνεγκατάσταση εξοπλισμού ηλεκτρονικών επικοινωνιών και την από κοινού χρήση από τους παρόχους δημοσίων δικτύων επικοινωνιών. Ειδικότερα, το Άρθρο 4 του ανωτέρω Κανονισμού με τίτλο «Σύναψη συμφωνιών συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών», προβλέπει ότι: «1. Οι δικαιούχοι έχουν δικαίωμα να συνάπτουν με τους υπόχρεους συμφωνίες συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών, κατόπιν σχετικού γραπτού αιτήματος, σύμφωνα με τα άρθρα 6 και 7. 2. Οι υπόχρεοι ικανοποιούν κάθε εύλογη αίτηση παροχής συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών για τις κατηγορίες υποδομών: α) των περ. (α), (β) και (γ) της παρ. 1 του άρθρου 3 εάν η εγκατάσταση αφορά υψίρρυθμο δίκτυο ηλεκτρονικών επικοινωνιών, και β) της περ. (δ) της παρ. 1 του άρθρου 3 για όλα τα δίκτυα εξαιρουμένων των περιπτώσεων που η ικανοποίηση του αιτήματος οδηγεί σε τροποποίηση της υποδομής με τρόπο ώστε να γεννάται η υποχρέωση λήψης άδειας κατασκευής κεραίας, ενώ πριν δεν υπήρχε ανάλογη υποχρέωση. 3. Οι όροι των συμφωνιών συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών αποτελούν αντικείμενο εμπορικής διαπραγμάτευσης με την επιφύλαξη της τήρησης των διατάξεων του παρόντος και της κείμενης νομοθεσίας, ιδίως αυτής περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών. 5 Σύμφωνα με την παρ. 2 το άρθρου 2 αυτού «2. Οι διατάξεις του παρόντος ισχύουν δυνάμει των άρθρων 29 και 34 του ν. 4070/2012 και των άρθρων 3, 4 και 9 του ν. 4463/2017, με την επιφύλαξη των υποχρεώσεων που έχουν επιβληθεί σε παρόχους δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, οι οποίοι έχουν ορισθεί ή πρόκειται να ορισθούν ως επιχειρήσεις με σημαντική ισχύ (ΣΙΑ) σε μία ή περισσότερες σχετικές αγορές ηλεκτρονικών επικοινωνιών, όσον αφορά στην παροχή πρόσβασης/ συνεγκατάστασης στις εν λόγω αγορές. 6 Οι διατάξεις του παρόντος ισχύουν δυνάμει των άρθρων 29 και 34 του ν. 4070/2012 και των άρθρων 3, 4 και 9 του ν. 4463/2017, με την επιφύλαξη των υποχρεώσεων που έχουν επιβληθεί σε παρόχους δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, οι οποίοι έχουν ορισθεί ή πρόκειται να ορισθούν ως επιχειρήσεις με σημαντική ισχύ (ΣΙΑ). 7 Οι διατάξεις του παρόντος Κανονισμού ισχύουν δυνάμει των άρθρων 29 και 34 του ν. 4070/2012 και των άρθρων 3, 4 και 9 του ν. 4463/2017, με την επιφύλαξη των υποχρεώσεων που έχουν επιβληθεί σε παρόχους δικτύων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, οι οποίοι έχουν ορισθεί ή πρόκειται να ορισθούν ως επιχειρήσεις με σημαντική ισχύ (ΣΙΑ) σε μία ή περισσότερες σχετικές αγορές ηλεκτρονικών επικοινωνιών, όσον αφορά στην παροχή πρόσβασης/ συνεγκατάστασης στις εν λόγω αγορές. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 4. Τα στοιχεία (συμβαλλόμενα μέρη, ημερομηνία υπογραφής, αντικείμενο και διάρκεια συμφωνίας) κάθε συμφωνίας συνεγκατάστασης και από κοινού χρήσης ευκολιών κοινοποιούνται εντός δέκα
(10)εργασίμων ημερών από την υπογραφή της συμφωνίας στην ΕΕΤΤ με ευθύνη του δικαιούχου…»/.
  1. Συνεπώς, με βάση τον ισχύοντα ανωτέρω Κανονισμό και τις εξουσιοδοτικές διατάξεις του προηγούμενου νόμου ν. 4070/2012, όλοι οι αδειοδοτημένοι από την ΕΕΤΤ πάροχοι ηλεκτρονικών επικοινωνιών υπέχουν και το δικαίωμα και την υποχρέωση να αιτούνται, να διαπραγματεύονται και να παρέχουν συνεγκατάσταση στις παθητικές υποδομές τους, βάσει των ανωτέρω διαδικασιών, ενώ η άρνηση παροχής συνεγκατάστασης είναι περιορισμένη και δικαιολογείται μόνο από συγκεκριμένους λόγους. ΙΙ. Δίκαιο του Ελεύθερου Ανταγωνισμού Α) Ελληνικό Δίκαιο του Ελεύθερου Ανταγωνισμού
  2. Για την εξέταση της παρούσης συναλλαγής, εφαρμοστέος είναι ο ν. 3959/2011 «Προστασία του ελεύθερου ανταγωνισμού», στον οποίον προβλέπονται οι επιμέρους διατάξεις και η σχετική διαδικασία εξέτασης των γνωστοποιηθεισών συγκεντρώσεων από την Ελληνική αρχή ανταγωνισμού. Συγκεκριμένα, επί της γνωστοποίησης των συγκεντρώσεων επιχειρήσεων, ορίζεται: α) ν. 3959/2011 «Άρθρο 5 Συγκέντρωση επιχειρήσεων» «
  3. Η συγκέντρωση επιχειρήσεων δεν εμπίπτει καθ’ εαυτή στις απαγορεύσεις των άρθρων 1 και
  5. Συγκέντρωση θεωρείται ότι υπάρχει όταν προκύπτει μόνιμη μεταβολή του ελέγχου από: α) τη συγχώνευση με οποιονδήποτε τρόπο δύο ή περισσότερων προηγουμένως ανεξάρτητων επιχειρήσεων ή τμημάτων επιχειρήσεων ή β) την απόκτηση, από ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μία επιχείρηση ή από μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, άμεσα ή έμμεσα, με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλον τρόπο, ελέγχου στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσότερων άλλων επιχειρήσεων.
  6. Για την εφαρμογή του παρόντος νόμου, ο έλεγχος απορρέει από δικαιώματα, συμβάσεις ή άλλα μέσα, τα οποία, είτε μεμονωμένα είτε από κοινού με άλλα, λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη δραστηριότητα μιας επιχείρησης, και ιδίως από: α) δικαιώματα κυριότητας ή επικαρπίας επί του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων της επιχείρησης, β) δικαιώματα ή συμβάσεις που παρέχουν δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων μιας επιχείρησης.
  7. Ο έλεγχος αποκτάται από το πρόσωπο ή τα πρόσωπα ή τις επιχειρήσεις, τα οποία: α) είναι υποκείμενα αυτών των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές ή β) χωρίς να είναι υποκείμενα των δικαιωμάτων ή δικαιούχοι από τις συμβάσεις αυτές, δικαιούνται να ασκούν τα δικαιώματα που απορρέουν από αυτές. Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Άρθρο 6 Προηγούμενη γνωστοποίηση συγκεντρώσεων επιχειρήσεων «
  8. Κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε τριάντα ημέρες από τη σύναψη της συμφωνίας ή τη δημοσίευση της προσφοράς ή ανταλλαγής ή την ανάληψη υποχρέωσης για την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης, όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά το άρθρο 10 ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά.
  9. Η προθεσμία των τριάντα ημερών αρχίζει από την επέλευση της πρώτης από τις πράξεις, που αναφέρονται στην προηγούμενη παράγραφο.
  10. Υποχρεούνται σε γνωστοποίηση: α) όταν οι συγκεντρώσεις συνίστανται σε συγχώνευση κατά την έννοια της περ. α’ της παρ. 2 του άρθρου 5 ή σε απόκτηση κοινού ελέγχου κατά την έννοια της περ. β’ της παρ. 2 του άρθρου 5, από κοινού οι επιχειρήσεις που συμμετέχουν στις πράξεις αυτές, β) σε όλες τις άλλες περιπτώσεις, το πρόσωπο ή η επιχείρηση που αποκτά τον έλεγχο στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσότερων επιχειρήσεων.
  11. Σε περίπτωση υπαίτιας παράβασης της υποχρέωσης προς γνωστοποίηση η Επιτροπή Ανταγωνισμού επιβάλλει στον καθένα από τους υπόχρεους προς γνωστοποίηση κατά την παρ. 3 πρόστιμο ύψους τουλάχιστον τριάντα χιλιάδων (30.000) ευρώ, το οποίο δεν υπερβαίνει το δέκα τοις εκατό (10%) του συνολικού κύκλου εργασιών, όπως αυτός ορίζεται στο άρθρο
  12. Κατά την επιμέτρηση του προστίμου λαμβάνονται ιδίως υπόψη η οικονομική ισχύς των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση, το πλήθος των επηρεαζόμενων αγορών και το επίπεδο του ανταγωνισμού σε αυτές, καθώς και η εκτιμώμενη επίδραση της συγκέντρωσης στον ανταγωνισμό.
  13. Οι υπόχρεοι σε γνωστοποίηση, αμέσως μετά τη γνωστοποίηση, υποχρεούνται να δημοσιεύσουν τη γνωστοποιούμενη συγκέντρωση σε μία ημερήσια οικονομική εφημερίδα, πανελλαδικής κυκλοφορίας, με έξοδά τους. Το κείμενο της δημοσίευσης κοινοποιείται αμέσως στην Επιτροπή Ανταγωνισμού και δημοσιεύεται στο διαδικτυακό τόπο που διατηρεί η Επιτροπή Ανταγωνισμού. Οποιοσδήποτε ενδιαφερόμενος μπορεί να υποβάλλει παρατηρήσεις ή να παρέχει στοιχεία επί της γνωστοποιούμενης συγκέντρωσης. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού λαμβάνει υπόψη το εύλογο έννομο συμφέρον των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση, για διατήρηση του επιχειρηματικού απορρήτου». Άρθρο 7 Έλεγχος των συγκεντρώσεων επιχειρήσεων «
  14. Με απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού απαγορεύεται κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων, η οποία υπόκειται σε προηγούμενη γνωστοποίηση και η οποία 5497 μπορεί να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των προϊόντων ή των υπηρεσιών τμήμα της, ιδίως με τη δημιουργία ή ενίσχυση μιας δεσπόζουσας θέσης.
  15. Για την εκτίμηση της δυνατότητας μιας συγκέντρωσης να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό υπό την έννοια της παρ. 1, λαμβάνονται υπόψη ιδιαίτερα η διάρθρωση όλων των σχετικών αγορών, ο πραγματικός ή δυνητικός ανταγωνισμός εκ μέρους επιχειρήσεων εγκατεστημένων εντός ή εκτός Ελλάδας, η ύπαρξη νομικών ή πραγματικών εμποδίων εισόδου στην αγορά, η θέση των συμμετεχουσών στη Συγκέντρωση επιχειρήσεων στην αγορά και η χρηματοοικονομική τους ισχύς, οι εναλλακτικές δυνατότητες επιλογής που έχουν οι προμηθευτές και χρήστες, η πρόσβαση τους στις πηγές εφοδιασμού ή στις αγορές διάθεσης των προϊόντων, η εξέλιξη της προσφοράς και της ζήτησης των σχετικών αγαθών και υπηρεσιών, τα συμφέροντα των ενδιάμεσων και τελικών καταναλωτών, καθώς και η συμβολή στην τεχνική και οικονομική πρόοδο και στη βελτίωση της οικονομικής αποτελεσματικότητας, υπό τον όρο ότι η συμβολή αυτή είναι προς το συμφέρον των καταναλωτών και δεν αποτελεί εμπόδιο για τον ανταγωνισμό». Άρθρο 8 Διαδικασία προληπτικού ελέγχου συγκεντρώσεων και αποφάσεις της Επιτροπής Ανταγωνισμού «
  16. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού εξετάζει τη γνωστοποιούμενη συγκέντρωση, μόλις υποβληθεί η σχετική γνωστοποίηση.
  17. Αν διαπιστωθεί ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση δεν εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της παρ. 1 του άρθρου 6, ο Πρόεδρος της Επιτροπής Ανταγωνισμού, μέσα σε ένα μήνα από τη γνωστοποίηση, εκδίδει πράξη, η οποία κοινοποιείται στα πρόσωπα ή στις επιχειρήσεις που έχουν προβεί στη γνωστοποίηση. Η πράξη αυτή δεν περιορίζει την εφαρμογή των διατάξεων των άρθρων 1 και
  19. Αν διαπιστωθεί ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση, παρ΄ ότι εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της παρ. 1 του άρθρου 6, δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επί μέρους αγορές στις οποίες αφορά, η Επιτροπή Ανταγωνισμού, με απόφαση της που εκδίδεται μέσα σε ένα μήνα από τη γνωστοποίηση, εγκρίνει τη συγκέντρωση.
  20. Αν διαπιστωθεί ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής του παρόντος νόμου και προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επί μέρους αγορές στις οποίες αφορά, ο Πρόεδρος της Επιτροπής Ανταγωνισμού, με απόφαση του που εκδίδεται μέσα σε ένα μήνα από τη γνωστοποίηση, κινεί τη διαδικασία της πλήρους διερεύνησης της γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης και ενημερώνει αμελλητί τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις σχετικά με την απόφαση του. Από τη γνωστοποίηση στις συμμετέχουσες επιχειρήσεις της κίνησης της διαδικασίας πλήρους διερεύνησης, 5498 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις μπορούν από κοινού να προβαίνουν σε τροποποιήσεις στη συγκέντρωση ή να προτείνουν την ανάληψη δεσμεύσεων, ώστε να μην προκαλούν σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επί μέρους αγορές στις οποίες αφορά, και να τις κοινοποιούν στην Επιτροπή Ανταγωνισμού.
  21. Με την επιφύλαξη των παρ. 2 και 3, η υπόθεση εισάγεται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε προθεσμία σαράντα πέντε ημερών από την ημερομηνία κίνησης της διαδικασίας πλήρους διερεύνησης.
  22. Με απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού, η οποία εκδίδεται μέσα σε ενενήντα ημέρες από την ημερομηνία κίνησης της διαδικασίας πλήρους διερεύνησης, απαγορεύεται η συγκέντρωση όταν πληρούνται οι προϋποθέσεις της παρ. 1 του άρθρου 7 και, στην περίπτωση της παρ. 5 του άρθρου 5, όταν δεν πληρούνται οι προϋποθέσεις της παρ. 3 του άρθρου
  23. Σε κάθε άλλη περίπτωση, η Επιτροπή Ανταγωνισμού επιτρέπει τη συγκέντρωση. Η πάροδος της προθεσμίας των ενενήντα ημερών, χωρίς την έκδοση απορριπτικής απόφασης, θεωρείται ως έγκριση της συγκέντρωσης εκ μέρους της Επιτροπής Ανταγωνισμού, η οποία εκδίδει υποχρεωτικώς τη σχετική διαπιστωτική πράξη.
  24. Οι αποφάσεις που εκδίδονται σύμφωνα με τις παρ. 3 και 6 καλύπτουν και τους περιορισμούς που συνδέονται άμεσα με την πραγματοποίηση της συγκέντρωσης και είναι απαραίτητοι γι΄ αυτή.
  25. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί να εγκρίνει συγκέντρωση, με την απόφαση της παρ. 6, υπό όρους και προϋποθέσεις που η ίδια επιβάλλει, προκειμένου να εξασφαλίζεται η συμμόρφωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων με τις δεσμεύσεις που αυτές έχουν αναλάβει έναντι της Επιτροπής Ανταγωνισμού, ούτως ώστε να καταστεί η συγκέντρωση συμβατή με την παρ. 1 του άρθρου 7 και, στην περίπτωση της παρ. 5 του άρθρου 5, συμβατή με την παρ. 3 του άρθρου
  26. Οι δεσμεύσεις που προτείνουν οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υποβάλλονται το αργότερο μέσα σε προθεσμία είκοσι ημερών από την ημερομηνία εισαγωγής της υπόθεσης στην Επιτροπή Ανταγωνισμού με την κατάθεση της σχετικής εισήγησης κατά τα προβλεπόμενα στην παρ.
  27. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί, σε εξαιρετικές περιπτώσεις, να αποδεχθεί δεσμεύσεις και μετά την πάροδο της παραπάνω προθεσμίας που τάσσεται για την υποβολή τους. Σ΄ αυτήν την περίπτωση η προθεσμία των ενενήντα ημερών της παρ. 6 μπορεί, με απόφαση της Επιτροπής που κοινοποιείται στις γνωστοποιούσες επιχειρήσεις, να αυξάνεται σε εκατόν πέντε ημέρες. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί με την ίδια απόφαση της να απειλήσει κατά των συμμετεχουσών επιχειρήσεων πρόστιμο σε περίπτωση μη συμμόρφωσης αυτών προς τους παραπάνω όρους ή προϋποθέσεις στο πλαίσιο των δεσμεύσεων. Το πρόστιμο του προηγούμενου εδαφίου μπορεί να ανέρχεται μέχρι ποσοστού δέκα τοις εκατό (10%) του συνολικού κύκλου εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων, όπως αυτός ορίζεται στο άρθρο
  28. Για την επιμέτρηση του προστίμου λαμβάνονται κυρίως υπόψη οι επιπτώσεις στον ανταγωνισμό από Τεύχος B’ 556/12.02.2021 τη μη συμμόρφωση. Η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί με απόφαση της να θεωρήσει ότι κατέπεσε το πρόστιμο, εφόσον διαπιστωθεί η μη συμμόρφωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων στους όρους ή προϋποθέσεις που επιβλήθηκαν. Σε περίπτωση που οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις εξακολουθούν να μη συμμορφώνονται, εφαρμόζονται οι διατάξεις της παρ. 4 του άρθρου
  30. Η Επιτροπή μπορεί να λαμβάνει προσωρινά μέτρα κατάλληλα για την αποκατάσταση ή τη διατήρηση συνθηκών αποτελεσματικού ανταγωνισμού.
  31. Τα παραπάνω μέτρα λαμβάνονται όταν μια συγκέντρωση: α) έχει πραγματοποιηθεί κατά παράβαση της παρ. 1 και δεν έχει ακόμα ληφθεί απόφαση, σύμφωνα με την παρ. 1 του άρθρου
  32. β) έχει πραγματοποιηθεί κατά παράβαση ενός όρου ή προϋπόθεσης που έχει επιβληθεί στις συμμετέχουσες επιχειρήσεις με την απόφαση που προβλέπεται στην παρ.
  33. γ) έχει πραγματοποιηθεί κατά παράβαση των διατάξεων ή των αποφάσεων που απαγορεύουν την πραγματοποίησή της.
  34. Οι προθεσμίες που προβλέπονται στις προηγούμενες παρ. 3, 4, 5 και 6 μπορούν να παραταθούν στις ακόλουθες περιπτώσεις: α) αν συμφωνήσουν οι γνωστοποιούσες επιχειρήσεις. β) αν η γνωστοποίηση είναι λανθασμένη ή παραπλανητική, με αποτέλεσμα να μην μπορεί η Επιτροπή Ανταγωνισμού να προβεί στην αξιολόγηση της γνωστοποιούμενης συγκέντρωσης. Οι προθεσμίες που προβλέπονται στις παρ. 3 και 4 μπορούν επίσης να παραταθούν αν το έντυπο της γνωστοποίησης δεν έχει συμπληρωθεί πλήρως, με αποτέλεσμα να μην μπορεί η Επιτροπή Ανταγωνισμού να προβεί στην αξιολόγηση της γνωστοποιούμενης συγκέντρωσης. Με εξαίρεση την περίπτωση α΄ της παρούσας παραγράφου, η Επιτροπή υποχρεούται εντός επτά εργάσιμων ημερών από την ημερομηνία της γνωστοποίησης να ζητήσει από τις γνωστοποιούσες επιχειρήσεις τη διόρθωση της αρχικής γνωστοποίησης. Ως χρονικό σημείο έναρξης των προθεσμιών στην εν λόγω περίπτωση θεωρείται η ημερομηνία της προσήκουσας γνωστοποίησης.
  35. Οι προθεσμίες που προβλέπονται στις παρ. 3, 4, 5 και 6 αναστέλλονται κατ΄ εξαίρεση όταν οι συμμετέχουσες στη συγκέντρωση επιχειρήσεις δεν συμμορφώνονται προς την υποχρέωση παροχής πληροφοριών κατά το άρθρο 38 και εφόσον οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις ειδοποιηθούν γι΄ αυτό μέσα σε αποκλειστική προθεσμία δύο ημερών από τη λήξη της προθεσμίας που είχε ταχθεί για την παροχή των πληροφοριών. Στην περίπτωση αυτή, ως χρονικό σημείο επανέναρξης των προθεσμιών θεωρείται η ημερομηνία της παροχής από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις των πλήρων και ακριβών πληροφοριών που ζητήθηκαν κατά το άρθρο
  37. Αν, με δικαστική απόφαση, ακυρώνεται εν όλω ή εν μέρει η απόφαση που εκδίδεται με βάση τις προηγούμενες παραγράφους του άρθρου αυτού, η Επιτροπή Ανταγωνισμού επανεξετάζει τη συγκέντρωση υπό το πρίσμα των συνθηκών που επικρατούν στην αγορά. Τα κοινοποιούντα μέρη υποβάλλουν για το σκοπό αυτόν νέα γνωστοποίηση ή συμπληρωματική της αρχικής, εφόσον η τελευταία έχει καταστεί ελλιπής λόγω αλλαγών που μεσολάβησαν στις συνθήκες της αγοράς ή στα στοιχεία Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 5499 που είχαν δοθεί. Εφόσον δεν υπάρχουν τέτοιου είδους αλλαγές, τα μέρη επιβεβαιώνουν το γεγονός αυτό στην Επιτροπή Ανταγωνισμού.
  38. Οι αποφάσεις που εκδίδονται σύμφωνα με τις παρ. 2, 3 και 6 μπορούν να ανακληθούν στις ακόλουθες περιπτώσεις: α) αν η έκδοση τους στηρίχθηκε σε ανακριβή και παραπλανητικά στοιχεία. β) αν οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις παραβούν οποιονδήποτε όρο ή υποχρέωση που καθορίζονται με την απόφαση. Αν ανακληθεί η απόφαση στις πιο πάνω περιπτώσεις, επιτρέπεται η έκδοση νέας απόφασης, χωρίς την τήρηση των προθεσμιών που προβλέπονται στο άρθρο αυτό». Β) Ευρωπαϊκό Δίκαιο του Ελεύθερου Ανταγωνισμού 1) Κανονισμός (ΕΚ) υπ΄αρ. 139/20048 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ των επιχειρήσεων (Κοινοτικός Κανονισμός Συγκεντρώσεων)
  39. Ο εν λόγω Ευρωπαϊκός Κανονισμός, εφαρμόζεται σε συγκεντρώσεις με κοινοτική διάσταση, για την εξέταση των οποίων η Ευρωπαϊκή Επιτροπή λαμβάνει υπόψη: «…….α) την ανάγκη διατήρησης και ανάπτυξης συνθηκών αποτελεσματικού ανταγωνισμού εντός της κοινής αγοράς με γνώμονα, μεταξύ άλλων, τη διάρθρωση όλων των σχετικών αγορών καθώς και τον πραγματικό ή δυνητικό ανταγωνισμό από τις επιχειρήσεις που ευρίσκονται εντός ή εκτός της Κοινότητας. β) τη θέση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων στην αγορά και τη χρηματοοικονομική τους ισχύ, τις εναλλακτικές δυνατότητες επιλογής που έχουν οι προμηθευτές και αγοραστές, την πρόσβασή τους στις πηγές εφοδιασμού ή στις αγορές διάθεσης των προϊόντων, την ύπαρξη τυχόν νομικών ή άλλων εμποδίων κατά την είσοδο, την εξέλιξη της προσφοράς και της ζήτησης των σχετικών αγαθών και υπηρεσιών, τα συμφέροντα των ενδιάμεσων και τελικών καταναλωτών, καθώς και την εξέλιξη της τεχνικής και οικονομικής προόδου, εφόσον η εξέλιξη αυτή είναι προς το συμφέρον των καταναλωτών και δεν αποτελεί εμπόδιο για τον ανταγωνισμό.
  40. Οι συγκεντρώσεις που δεν ενδέχεται να παρακωλύουν σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό στην κοινή αγορά ή σε σημαντικό τμήμα αυτής, ιδίως ως αποτέλεσμα της δημιουργίας ή της ενίσχυσης μιας δεσπόζουσας θέσης, κηρύσσονται συμβατές με την κοινή αγορά.
  41. Οι συγκεντρώσεις που ενδέχεται να παρακωλύουν σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό στην κοινή αγορά ή σε σημαντικό τμήμα της, ιδίως ως αποτέλεσμα της δημιουργίας ή της ενίσχυσης μιας δεσπόζουσας θέσης, κηρύσσονται ασυμβίβαστες με την κοινή αγορά. Σύμφωνα με τον εν λόγω Κανονισμό, μια συγκέντρωση που δεν υπερβαίνει τα κατώτατα όρια που προβλέπονται στην παρ. 2 έχει κοινοτική διάσταση, εφόσον: • ο συνολικός πραγματοποιηθείς κύκλος εργασιών σε παγκόσμιο επίπεδο από τον σύνολο των συγκεντρωθεισών εταιρειών υπερβαίνει τα 5 δισ. ευρώ, και • ο συνολικός κύκλος εργασιών στην ΕΕ από τουλάχιστον δύο εταιρείες που αφορά η συγκέντρωση υπερβαίνει τα 250 εκατ. ευρώ, εκτός από την περίπτωση κατά την οποία μία από τις εταιρείες αυτές πραγματοποιεί περισσότερο από τα 2/3 του συνολικού κύκλου εργασιών της σε μία χώρα της ΕΕ. Ακόμα και αν τα προαναφερθέντα ανώτατα όρια δεν έχουν επιτευχθεί, πρόκειται για συγκέντρωση ευρωπαϊκής διάστασης, εάν: • ο συνολικά πραγματοποιηθείς κύκλος εργασιών σε παγκόσμιο επίπεδο από όλες τις υπό εξέταση εταιρείες ανέρχεται σε ποσό άνω των 2,5 δισ. ευρώ, • ο συνολικά πραγματοποιηθείς κύκλος εργασιών σε καθεμία από τουλάχιστον τρεις χώρες της ΕΕ από όλες τις υπό εξέταση εταιρείες υπερβαίνει τα 100 εκατ. ευρώ, • ο συνολικά πραγματοποιηθείς κύκλος εργασιών σε καθεμία από τουλάχιστον τρεις χώρες της ΕΕ μεμονωμένα από τουλάχιστον δύο υπό εξέταση εταιρείες υπερβαίνει τα 25 εκατ. ευρώ, • ο συνολικά πραγματοποιηθείς κύκλος εργασιών στην ΕΕ μεμονωμένα από τουλάχιστον δύο υπό εξέταση εταιρείες υπερβαίνει τα 100 εκατ. ευρώ, εκτός από την περίπτωση που καθεμία από τις υπό εξέταση εταιρείες πραγματοποιεί πάνω από τα 2/3 του κύκλου εργασιών της στην ΕΕ σε μία χώρα της ΕΕ». 2) Οι Κατευθυντήριες γραμμές για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων9 (Επίσημη Εφημερίδα υπό στοιχεία C 031 της 05/02/2004 σ. 0005 - 0018). Η εν λόγω ανακοίνωση, παραθέτει οδηγίες σχετικά με τον τρόπο με τον οποίο η Επιτροπή αξιολογεί τις συγκεντρώσεις επιχειρήσεων, εφόσον οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις αποτελούν πραγματικούς ή δυνητικούς ανταγωνιστές στην ίδια σχετική αγορά. Στην ανακοίνωση οι εν λόγω συγκεντρώσεις, αναφέρονται ως «οριζόντιες συγκεντρώσεις», ενώ παρουσιάζεται αναλυτικά η προσέγγιση της Επιτροπής κατά την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων, με τρόπο ευέλικτο, ανάλογα με τα συγκεκριμένα πραγματικά περιστατικά και τις συνθήκες κάθε υπόθεσης. Στην ανακοίνωση περιγράφονται οι επιμέρους άξονες της αξιολόγησης της Επιτροπής για να εκτιμήσει τις επιπτώσεις που προβλέπεται να έχει μια συγκέντρωση στις σχετικές αγορές, ενώ η Επιτροπή αναλύει περαιτέρω και τις πιθανές της αντιανταγωνιστικές συνέπειες και τους σχετικούς αντισταθμιστικούς παράγοντες, όπως η ισχύς των αγοραστών, το μέγεθος των φραγμών εισόδου στην αγορά και τους ενδεχόμενους παράγοντες αποτελεσματικότητας που προβάλλουν τα μέρη. - Νομική Εκτίμηση - Τα μέρη της συγκέντρωσης - Οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις 1) Η εταιρεία VODAFONE- Ο όμιλος VODAFONE (πεδίο δραστηριοτήτων)
  42. Η VODAFONE EUROPE B.V., είναι ιδιωτική εταιρεία περιορισμένης ευθύνης που έχει συσταθεί σύμφωνα με τους νόμους της Ολλανδίας, με έδρα το Ρότερνταμ της Ολλανδίας. H Vodafone Europe B.V. είναι μια εταιρεία χρηματοοικονομικών συμμετοχών, μέρος του Ομίλου 8 ΚΑΝΟΝΙΣΜΟΣ (ΕΚ) υπ΄αρ. 139/2004 ΤΟΥ ΣΥΜΒΟΥΛΙΟΥ της 20ης Ιανουαρίου
  43. 9 Βλ. Επίσημη Εφημερίδα υπό στοιχεία C 031 της 05/02/2004 σ. 0005 - 0018) 5500 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Vodafone Group plc. Στην Ελλάδα, ο όμιλος Vodafone δραστηριοποιείται μέσω της εταιρείας «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΩΝ», με διακριτικό τίτλο «VODAFONE- PANAFON», ενώ η έδρα της εταιρείας βρίσκεται στο Χαλάνδρι Αττικής.
  44. Περαιτέρω, η θυγατρική εταιρεία «VODAFONE ΠΑΝΑΦΟΝ ΑΕΕΤ» (VF Ελλάδας) ως μέρος του Ομίλου VODAFONE, διαχειρίζεται κινητά και σταθερά τηλεπικοινωνιακά δίκτυα και παρέχει υπηρεσίες τηλεπικοινωνιών σε πολλές χώρες. Στην Ελλάδα, η VODAFONE Ελλάδος είναι πάροχος κινητών και σταθερών υπηρεσιών σε καταναλωτές, επιχειρήσεις, ενώ άρχισε να παρέχει και σχετικές υπηρεσίες χονδρικής πρόσβασης στο δίκτυό της στο εικονικό πάροχο δικτύου (MVNO), την εταιρεία Forthnet, σε συνέχεια σχετικής απόφασης της ΕΕΤΤ. Σύμφωνα με επίσημα στοιχεία της ΕΕΤΤ, η VODAFONE Ελλάδος είναι ο δεύτερος μεγαλύτερος παίκτης, όσον αφορά το μερίδιο αγοράς στην εθνική λιανική αγορά κινητής τηλεφωνίας. 2) Η εταιρεία WIND - Ο όμιλος Crystal Almond (πεδίο δραστηριοτήτων)
  45. Η εταιρεία «WIND ΕΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΚΟΙΝΩΝΙΕΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ & ΒΙΟΜΗΧΑΝΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ», με διακριτικό τίτλο «WIND EΛΛΑΣ ΤΗΛΕΠΙΚΟΙΝΩΝΙΕΣ Α.Ε.Β.Ε.» αποτελεί ανώνυμη εταιρεία τηλεπικοινωνιών και πάροχο κινητών και σταθερών τηλεπικοινωνιακών υπηρεσιών σε ιδιώτες και επιχειρήσεις στην Ελλάδα. Σύμφωνα με τα επίσημα στοιχεία της ΕΕΤΤ, η WH είναι ο τρίτος σε μέγεθος παίκτης από πλευράς μεριδίου αγοράς στην εθνική λιανική αγορά της κινητής τηλεφωνίας. Η έτερη συμμετέχουσα στη προτεινόμενη συναλλαγή επιχείρηση είναι η WH TowerCo που θα προκύψει από τη μερική διάσπαση κλάδου των παθητικών υποδομών κινητής της εταιρείας WIND ΕΛΛΑΣ. Η εταιρεία WIND ΕΛΛΑΣ ελέγχεται άμεσα από την Crystal Almond Holdings Limited (CAHL) και έμμεσα από την Golden Tree Asset Management LP και τον βασικό εταίρο της, ήτοι την Golden Tree Asset Management LLC (από κοινού GTAM). - Επί του αντικειμένου της συναλλαγής και της έννοιας της συγκέντρωσης
  46. Σύμφωνα με το άρθρο 5 του ν. 3959/2011, καθώς και τις όμοιες διατάξεις του Κανονισμού 139/2004: «
  47. Συγκέντρωση θεωρείται ότι υπάρχει όταν προκύπτει μόνιμη μεταβολή του ελέγχου από: α) τη συγχώνευση δύο ή περισσότερων προηγουμένως ανεξάρτητων επιχειρήσεων ή τμημάτων επιχειρήσεων· ή β) την απόκτηση, από ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη μία τουλάχιστον επιχείρηση ή από μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, άμεσα ή έμμεσα, με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλο τρόπο, ελέγχου στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων.
  48. Ο έλεγχος απορρέει από δικαιώματα, συμβάσεις ή άλλα μέσα τα οποία, είτε μεμονωμένα είτε σε συνδυασμό με άλλα, και λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικού επηρεασμού της δραστηριότητας μιας επιχείρησης, και ιδίως από: Τεύχος B’ 556/12.02.2021 α) δικαιώματα κυριότητας ή χρήσης επί του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων της επιχείρησης· β) δικαιώματα ή συμβάσεις που παρέχουν δυνατότητα καθοριστικού επηρεασμού της σύνθεσης, των συσκέψεων ή των αποφάσεων των οργάνων μιας επιχείρησης….». - ΧΑΡΑΚΤΗΡΙΣΜΟΣ ΤΗΣ ΥΠΟ ΚΡΙΣΗ ΠΡΑΞΗΣ
  49. Η παρούσα συναλλαγή μεταξύ των 2 μερών, σκοπεύει στην απόκτηση από την εταιρεία VODAFONE του τμήματος της παθητικής υποδομής της εταιρείας WIND, προκειμένου να εισφερθεί σε νέα οντότητα και συνεπώς πληροί τα κριτήρια του ανωτέρω ορισμού και αποτελεί συγκέντρωση, η οποία εξετάζεται με βάση τις ανωτέρω διατάξεις. Υφίσταται λοιπόν μόνιμη μεταβολή ελέγχου και απόκτηση του τμήματος παθητικών υποδομών της εταιρείας WH καταρχήν. - Η αρμοδιότητα της ΕΕΤΤ στην εξέταση της παρούσης γνωστοποίησης συγκέντρωσης Η υπό εξέταση συγκέντρωση υποβάλλεται αρμοδίως στην ΕΕΤΤ, η οποία αποτελεί την αρχή ανταγωνισμού των αγορών αποκλειστικής της αρμοδιότητας, τόσο σύμφωνα με το καταργηθέν πλέον άρθρο 12 στοιχείο (στ) του προηγούμενου ν. 4070/2012, όσο και σύμφωνα με το νέο ν. 4727/2020, και το άρθρο αυτού, όπου προβλέπεται πως η ΕΕΤΤ: «..στ) Μεριμνά για την τήρηση της νομοθεσίας περί ηλεκτρονικών επικοινωνιών και ταχυδρομικών υπηρεσιών και εφαρμόζει τις διατάξεις του ν. 3959/2011 (Α΄ 93), σε σχέση με την άσκηση των δραστηριοτήτων των επιχειρήσεων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, καθώς και τις διατάξεις των άρθρων 101 και 102 της Συνθήκης για τη Λειτουργία της Ε.Ε (C 202/2016), καθώς και τον Κανονισμό 1/2003/ΕΚ του Συμβουλίου, της 16ης Δεκεμβρίου 2002, για την εφαρμογή των κανόνων ανταγωνισμού που προβλέπονται στα άρθρα 81 και 82 της συνθήκης (L 1). Η Ε.Ε.Τ.Τ. δύναται να ζητά τη συνδρομή της Επιτροπής Ανταγωνισμού σε όσες περιπτώσεις κρίνει αναγκαίο…κη) Απευθύνει οδηγίες και συστάσεις, επιβάλλει κατ’ αποκλειστικότητα πρόστιμα και λοιπές διοικητικές κυρώσεις σε εταιρείες που δραστηριοποιούνται στους τομείς ηλεκτρονικών επικοινωνιών σύμφωνα με την κείμενη νομοθεσία, συμπεριλαμβανομένων των ποινών και κυρώσεων, που προβλέπονται στον ν. 3959/2011 και παραπέμπει τους παραβάτες στις δικαστικές αρχές..» και συνεπώς σύμφωνα και με το νέο ν. 4727/2020 και το άρθρο 113 αυτού προβλέπεται ρητώς εκ νέου η ανωτέρω αρμοδιότητα της ΕΕΤΤ ως αποκλειστική αρχή ανταγωνισμού των αγορών της.
  50. Ειδικότερα, η υπό εξέταση συγκέντρωση υποβάλλεται αρμοδίως στην ΕΕΤΤ στο μέτρο που αφορά στις δραστηριότητες των δυο
(2)αδειοδοτημένων από την ΕΕΤΤ παρόχων Ηλεκτρονικών επικοινωνιών, ήτοι των εταιρειών VODAFONE και WIND, οι οποίοι δραστηριοποιούνται στην εν λόγω αγορά/ές και συνεπώς η εξέταση της συγκέντρωσης εμπίπτει στο αποκλειστικό πεδίο των αρμοδιοτήτων της ΕΕΤΤ.
  1. Η συγκέντρωση υπόκειται περαιτέρω σε υποχρέωση προηγούμενης γνωστοποίησης, δεδομένου ότι, σύμφωνα με τους γνωστοποιηθέντες κύκλους εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων, όπως αυτοί παρατίθενται στον παρακάτω Πίνακα 1, πληρούνται τα κριτήρια του Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 5501 άρθρου 6 παρ. 1 του ν. 3959/2011, όπως ισχύει
  2. Ειδικότερα, η εθνική διάσταση της εξεταζόμενης συγκέντρωσης προκύπτει σύμφωνα με το νόμο από τον προσδιορισμό του κύκλου εργασιών11 όλων των συμμετεχουσών στη συγκέντρωση επιχειρήσεων. Πίνακας 3: Κύκλος Εργασιών (σε εκατ. ευρώ) VODAFONE
(202012)Παγκόσμιος Κύκλος Εργασιών 44,974 δισεκατομμύρια WIND
(2019)531 εκατομμύρια Εταιρεία Κύκλος Εργασιών εντός ΕΕ 33,667 δισεκατομμύρια13 531 εκατομμύρια Κύκλος Εργασιών εντός Ελλάδος 958.08 εκατομμύρια […] εκατομμύρια14 1011121314 10 Σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 6 παρ. 1 «Κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε τριάντα ημέρες από τη σύναψη συμφωνίας ή τη δημοσίευση προσφοράς ή ανταλλαγής ή την ανάληψη υποχρέωσης για την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά το άρθρο 10 ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά». 11 Ο κύκλος εργασιών του εξαγοράζοντος ή των μερών που συμμετέχουν στη συγκέντρωση προκύπτει από το άθροισμα των κύκλων εργασιών των επιχειρήσεων που ορίζει το άρθρο 10 παρ.4 ν. 3959/2011, όπως ισχύει, κατά τα οριζόμενα και στην παρ. 1 του άρθρου αυτού. Όταν η συγκέντρωση πραγματοποιείται με την απόκτηση τμημάτων μιας ή περισσοτέρων επιχειρήσεων, ασχέτως αν τα τμήματα αυτά έχουν ή όχι νομική προσωπικότητα, λαμβάνονται υπόψη, όσον αφορά το μεταβιβάζοντα, μόνο ο κύκλος εργασιών που αντιστοιχεί στο μεταβιβαζόμενο μέρος, σύμφωνα με τα οριζόμενα στην παρ. 2 του ανωτέρω άρθρου.- Βλ. ΑΝΑΚΟΙΝΩΣΗ ΤΗΣ ΕΠΙΤΡΟΠΗΣ όσον αφορά τον ορισμό της σχετικής αγοράς για τους σκοπούς του κοινοτικού δικαίου ανταγωνισμού, 97/C372/
  1. 12 Αναφέρεται στο Οικονομικό Έτος 2020 που ξεκινά 01/04/2019 και τελειώνει 31/03/
  2. 13 Αυτός ο αριθμός περιλαμβάνει τη Μάλτα και το Ηνωμένο Βασίλειο. 14 Η Wind δεν είναι συμμετέχουσα επιχείρηση, καθώς δε θα διατηρήσει τον έλεγχο επί της TowerCo. Η Wind παρέχει τις συνολικές πληροφορίες του ομίλου της για λόγους πληρότητας. Η εκτίμηση του συγκεκριμένου μεγέθους πραγματοποιήθηκε από την εταιρεία στην ακόλουθη βάση. Ενώ οι τυποποιημένες αρχές υπολογισμού του κύκλου εργασιών μπορούν εύκολα να εφαρμοστούν όσον αφορά τον αγοραστή, προκύπτουν συγκεκριμένα ζητήματα όσον αφορά το στόχο, δηλ. την επιχείρηση Towerco της WH (παθητικές υποδομές) που θα προκύψει από τη διάσπαση. Αυτό συμβαίνει κυρίως διότι ο κλάδος παθητικών υποδομών δεν παρήγαγε προηγουμένως εσωτερικό κύκλο εργασιών. Αυτό ισχύει συνήθως για συναλλαγές που αφορούν την εξωτερική ανάθεση -outsourcing (προηγουμένως εσωτερικών) υπηρεσιών μέσω της μεταφοράς ακίνητης περιουσίας/επιχειρηματικού κλάδου, όπως στην παρούσα περίπτωση. Σύμφωνα με την παρ. 163 της Κωδικοποιημένης ανακοίνωσης της Ευρωπαϊκής Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας και τη σχετική πρακτική λήψης αποφάσεων της Επιτροπής, και καθώς δεν υπάρχει προηγουμένως καταγεγραμμένος εσωτερικός κύκλος εργασιών (τιμές εσωτερικής μεταφοράς) στους λογαριασμούς της WH ή άλλες τιμές αγορών μεταφοράς, τα προβλεπόμενα έσοδα που αναμένεται να προέλθουν βάσει συμφωνίας με την τέως μητρική εταιρεία αποτελούν κατάλληλες τιμές αναφοράς. Με άλλα λόγια, προκειμένου να υπολογιστεί στην παρούσα περίπτωση ο
  3. Περαιτέρω ισχύει ότι, σύμφωνα με το εδ. γ’ της παρ. 2 του άρθρου 1 του Κανονισμού (ΕΚ) 139/2004, μια συγκέντρωση έχει κοινοτική διάσταση καταρχήν όταν: «α) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν παγκοσμίως όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπερβαίνει τα 5 δισεκατομμύρια ευρώ και β) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, κάθε μια χωριστά, εντός της Κοινότητας, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 250 εκατομμυρίων ευρώ, εκτός εάν κάθε μια από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιεί άνω των δύο τρίτων του συνολικού κύκλου εργασιών της σε ένα και το αυτό κράτος μέλος..».
  4. Εν προκειμένω, ο εν θέματι κύκλος εργασιών του προς απόσχιση κλάδου παθητικών υποδομών της εταιρείας WIND είναι χαμηλότερος των διακοσίων πενήντα
(250)εκατομμυρίων ευρώ, επομένως η εξεταζόμενη συναλλαγή δεν πληροί τις προϋποθέσεις που την καθιστούν συγκέντρωση «κοινοτικής διάστασης», με βάση τα ανωτέρω κατώτατα όρια κύκλου εργασιών.
  1. Εντούτοις, μια συγκέντρωση που δεν υπερβαίνει τα ως άνω κατώτατα όρια, έχει και πάλι κοινοτική διάσταση, σύμφωνα με τις ισχύουσες διατάξεις15, εφόσον: «…α) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν παγκοσμίως όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπερβαίνει τα 2,5 δισεκατομμύρια ευρώ, β) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις σε κάθε ένα από τρία τουλάχιστον κράτη μέλη, υπερβαίνει τα 100 εκατομμύρια ευρώ, γ) σε κάθε ένα από τα τρία τουλάχιστον κράτη μέλη που λαμβάνονται υπόψη για τους σκοπούς του στοιχείου γ) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν κάθε μια χωριστά συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 25 εκατομμυρίων ευρώ και δ) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, κάθε μια χωριστά, εντός της Κοινότητας συνολικό κύκλο εργααποδιδόμενος στον στόχο κύκλος εργασιών, λαμβάνουμε υπόψη τα αναμενόμενα/προβλεπόμενα έσοδα που θα αποφέρουν στην TowerCo οι σταθμοί τους οποίους θα εισφέρει η WH, σύμφωνα με το επιχειρηματικό σχέδιο, λαμβάνοντας υπ’ όψιν το σχετικό μηχανισμό τιμολόγησης που ορίζεται στο Master Services Agreement (MSA). Ο κύκλος εργασιών που αποδίδεται στην επιχείρηση παθητικών υποδομών της WH, η οποία θα προκύψει από τη διάσπαση, ανέρχεται βάσει αυτού στα […]εκ. ευρώ. 15 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση της Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ των επιχειρήσεων, 2008/C95/01, παρ. 28-
  2. 5502 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ σιών άνω των 100 εκατομμυρίων ευρώ, εκτός εάν κάθε μια από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιεί άνω των δύο τρίτων του συνολικού κοινοτικού κύκλου εργασιών της σε ένα και το αυτό κράτος μέλος (βλ. παρ. 3 του άρθρου 1 του Κανονισμού (ΕΚ) 139/2004)..».
  3. Εν προκειμένω, δεν πληρείται συνεπώς το δεύτερο κριτήριο του ανωτέρω Κανονισμού, δεδομένου ότι η εταιρεία WIND, δραστηριοποιείται μόνο σε ένα κράτος μέλος, ήτοι την Ελλάδα και επομένως η εξεταζόμενη συναλλαγή δεν πληροί τ’ ανωτέρω κριτήρια για να χαρακτηριστεί «κοινοτικής διάστασης» συναλλαγή. Συνεπώς, πρέπει να εξεταστεί από την αρμόδια εθνική αρχή ανταγωνισμού, και όχι από την Ευρωπαϊκή Επιτροπή (και την αρμόδια Διεύθυνση Ανταγωνισμού αυτής).
  4. Κατά συνέπεια, με βάση τα υφιστάμενα στοιχεία, η παρούσα γνωστοποίηση υποβάλλεται αρμοδίως ενώπιον της αρμόδιας αρχής ανταγωνισμού, ήτοι της ΕΕΤΤ. - Επί του προσήκοντος και εμπρόθεσμου της εξεταζόμενης γνωστοποίησης
  5. Η υπό εξέταση συγκέντρωση γνωστοποιήθηκε καταρχήν εμπροθέσμως εντός τριάντα ημερών, την 28η Ιουλίου 2020, ήτοι αφ’ ότου υπεγράφη η αρχική συμφωνία για τη μερική διάσπαση του κλάδου των παθητικών υποδομών μεταξύ των μητρικών εταιρειών των 2 μερών, και άρα αφότου επήλθε η πρώτη πράξη που ορίζει την παρ. 2 του άρθρου 6 του ν. 3959/2011, κατά τις παρ. 1 και 2 του άρθρου 6 του ν. 3959/
  7. Ειδικότερα, την 28η Ιουλίου 2020 γνωστοποιήθηκε στην ΕΕΤΤ η συγκέντρωση με την οποία η εταιρεία «Vodafone Europe B.V.» και η «Crystal Almond S.A.R.L.» («Crystal Almond»), ήτοι ο μέτοχος πλειοψηφίας της εταιρείας «Wind Hellas Τηλεπικοινωνίες Α.Ε.Β.Ε», συμφώνησαν να προχωρήσουν σε μερική διάσπαση του κλάδου των παθητικών υποδομών των εταιρειών «VodafonePanafon Ελλάδος» και «Wind Hellas Τηλεπικοινωνίες Α.Ε.Β.Ε», δημιουργώντας δύο νέες εταιρείες παθητικών υποδομών, οι μετοχές των οποίων θα εισφερθούν σε μια νέα εταιρεία κοινής συμμετοχής, τον αποκλειστικό έλεγχο της οποίας θα έχει η εταιρεία «Vodafone». Σύμφωνα με το κείμενο της γνωστοποίησης, η συγκέντρωση συνίσταται σε αλλαγή ελέγχου του κλάδου παθητικών υποδομών κινητών επικοινωνιών της εταιρείας «Wind Ελλάς Α.Ε.Β.Ε». Ειδικότερα, στη νέα εταιρεία η αρχική μετοχική σύνθεση θα είναι η εξής: Vodafone Europe B.V. με ποσοστό [55-65]% (εφεξής “Vodafone Europe”) και το έτερο μέρος ήτοι η μητρική εταιρεία της εταιρείας WH, η Crystal Almond S.à.r.l. θα κατέχει ποσοστό [35-45]% (εφεξής «CA»). Αυτό, ως προαναφέρθηκε, θα έχει ως αποτέλεσμα την αλλαγή του ελέγχου του κλάδου παθητικών υποδομών της εταιρείας «Wind Ελλάς» (ο οποίος θα αποτελεί χωριστή εταιρεία μετά τη μερική διάσπαση), υπό την έννοια της παρ. 2 (β) του άρθρου 5 του ν. 3959/
  9. Σε συνέχεια της γνωστοποίησης, η γνωστοποιούσα εταιρεία VODAFONE απέστειλε, ως προβλέπεται, αντίτυπο του φύλλου της ημερήσιας οικονομικής εφημερίδας πανελλαδικής κυκλοφορίας «Ναυτεμπορική» της 24/07/2020, στο οποίο δημοσιεύθηκε η υπό κρίση πράξη κατά τα προβλεπόμενα στην παρ. 6 του άρθρου 6 του ν. 3959/
  10. Εν συνεχεία, το κείμενο της δημοσίευσης αναρτήθηκε προσηκόντως στο διαδικτυακό τόπο της Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΕΤΤ στις 30-07-2020, κατά το εδ.β της παρ.6 του άρθρου 6 του ν. 3959/
  12. Μετά την εξέταση του υποβληθέντος φακέλου, η Υπηρεσία έκρινε ότι υπήρχαν ελλείψεις και ασάφειες στη συμπλήρωση του εντύπου γνωστοποίησης καθώς και στα προσκομισθέντα στοιχεία και απέστειλε εντός της εκ του νόμου προβλεπόμενης προθεσμίας των επτά
(7)ημερών σχετική αναλυτική επιστολή προς τη γνωστοποιούσα, ζητώντας πρόσθετα και διευκρινιστικά στοιχεία, προκειμένου να συμπληρωθεί προσηκόντως ο φάκελος της γνωστοποίησης. Ειδικότερα, η ΕΕΤΤ απέστειλε την υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 25318/Φ.800/05-08-2020 επιστολή εντός προθεσμίας επτά
(7)ημερών, από την υποβολή του φακέλου της γνωστοποίησης των μερών.
  1. Η εταιρεία VODAFONE απάντησε δια των υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7905/Φ.960/02-09- 2020 και 7908/Φ.960/ 03-09-2020 επιστολών της.
  2. Περαιτέρω, η εταιρεία WIND, τοποθετήθηκε επί των διαπιστωμένων ελλείψεων και διευκρινήσεων, δια των υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7906/Φ.960/03-09-2020 και 7908/ Φ.960/03-09-2020 επιστολών της.
  3. Μετά την εξέταση των εκ νέου υποβληθέντων στοιχείων, η Υπηρεσία έκρινε ότι εξακολουθούσαν να υπάρχουν ελλείψεις και ασάφειες στη συμπλήρωση του εντύπου γνωστοποίησης και στα προσκομισθέντα στοιχεία και απέστειλε επιστολή προς τη γνωστοποιούσα, ζητώντας πρόσθετα και διευκρινιστικά στοιχεία, προκειμένου να συμπληρωθεί ο φάκελος της γνωστοποίησης. Ειδικότερα, η ΕΕΤΤ απέστειλε την υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7914/Φ.960/09-09-2020 επιστολή της.
  4. Η εταιρεία «VODAFONE», απάντησε δια των υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7921/Φ.960/16-09- 2020 και 7923/ Φ.960/18-09-2020 επιστολών της.
  5. Μετά την εξέταση των εκ νέου υποβληθέντων στοιχείων, η Υπηρεσία απέστειλε έτερη επιστολή προς τη γνωστοποιούσα, ζητώντας πρόσθετα και διευκρινιστικά στοιχεία, προκειμένου να συμπληρωθεί ο φάκελος της γνωστοποίησης. Ειδικότερα, η ΕΕΤΤ απέστειλε την υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7929/Φ.960/21-09-2020 επιστολή της.
  6. Η εταιρεία VODAFONE απάντησε δια της υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7933/Φ.960/28-09- 2020 επιστολής της.
  7. Μετά την εξέταση των εκ νέου υποβληθέντων στοιχείων, η Υπηρεσία έκρινε ότι η απαντητική επιστολή δεν προσκόμιζε το σύνολο των διευκρινήσεων και έτσι απέστειλε την υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7962/Φ.960/19-10-2020 επιστολή της.
  8. Η εταιρεία VODAFONE απάντησε δια της υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7969/Φ.960/26-10-2020 επιστολής της.
  9. Μετά την εξέταση των εκ νέου υποβληθέντων στοιχείων, η Υπηρεσία έκρινε ότι απαιτούντο κάποιες τελευταίες επιμέρους διευκρινήσεις και απέστειλε εκ νέου την υπ’ αρ. πρωτ. ΕΕΤΤ 7971/Φ.960/30-10-2020 επιστολή της.
  10. Η εταιρεία VODAFONE απάντησε δια των υπό στοιχεία ΕΕΤΤ 7988/Φ.960/05-11-2020 και 7995/Φ.960/ 09-11-2020 τελικών επιστολών της. - Επί της τήρησης των προθεσμιών του ν. 3959/2011 από την αρχή ανταγωνισμού (ΕΕΤΤ)
  11. Για τις συγκεντρώσεις που δεν προκαλούν σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό τους με τη λειτουργία του ανταγωνισμού, η προθεσμία εντός της οποίας η αρχή Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ανταγωνισμού (εν προκειμένω η ΕΕΤΤ) πρέπει να εκδώσει τη σχετική απόφασή της είναι ένας
(1)μήνας από την πλήρη και προσήκουσα γνωστοποίηση. Ως χρονικό σημείο έναρξης της ανωτέρω προθεσμίας, θεωρείται συνεπώς η ημερομηνία της προσήκουσας γνωστοποίησης, με την έννοια της πλήρους συμπλήρωσης του σχετικού φακέλου.
  1. Στην υπό εξέταση συγκέντρωση, η απάντηση/ προσκόμιση στοιχείων της γνωστοποιούσας εταιρείας VODAFONE με την οποία συμπληρώθηκε προσηκόντως ο φάκελος της γνωστοποίησης, προσκομίστηκε την 28-09-
  2. Άρα η προθεσμία του ενός
(1)μηνός εντός της οποίας η ΕΕΤΤ έπρεπε να εκδώσει την απόφασή της για την υπό εξέταση συγκέντρωση εξέπνεε αρχικά στις 28-10-
  1. Εντούτοις, η συγκεκριμένη προθεσμία διεκόπη δύο φορές από σχετικό αίτημα παροχής διευκρινήσεων της ΕΕΤΤ (βλ. σχετ. κστ έως λα) και συνεχίστηκε με την υποβολή της/των απαντητική/ών επιστολή/ές των γνωστοποιούντων μερών. Τελικώς η προθεσμία της πρώτης φάσης της εξέτασης της συγκέντρωσης από την ΕΕΤΤ και άρα του ενός μήνα, έληγε στις 12 Νοεμβρίου. - Νομική εκτίμηση της γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης
  2. Σύμφωνα με το άρθρο 7 του ν. 3959/2011 «1…. απαγορεύεται κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων, η οποία υπόκειται σε προηγούμενη γνωστοποίηση και η οποία μπορεί να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των προϊόντων ή των υπηρεσιών τμήμα της, ιδίως με τη δημιουργία ή ενίσχυση μιας δεσπόζουσας θέσης.
  3. Για την εκτίμηση της δυνατότητας μιας συγκέντρωσης να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό υπό την έννοια της παρ. 1, λαμβάνονται υπόψη ιδιαίτερα η διάρθρωση όλων των σχετικών αγορών, ο πραγματικός ή δυνητικός ανταγωνισμός εκ μέρους επιχειρήσεων εγκατεστημένων εντός ή εκτός Ελλάδας, η ύπαρξη νομικών ή πραγματικών εμποδίων εισόδου στην αγορά, η θέση των συμμετεχουσών στη Συγκέντρωση επιχειρήσεων στην αγορά και η χρηματοοικονομική τους ισχύ, οι εναλλακτικές δυνατότητες επιλογής που έχουν οι προμηθευτές και χρήστες, η πρόσβασή τους στις πηγές εφοδιασμού ή στις αγορές διάθεσης των προϊόντων, η εξέλιξη της προσφοράς και της ζήτησης των σχετικών αγαθών και υπηρεσιών, τα συμφέροντα των ενδιάμεσων και τελικών καταναλωτών, καθώς και η συμβολή στην τεχνική και οικονομική πρόοδο και στη βελτίωση της οικονομικής αποτελεσματικότητας, υπό τον όρο ότι η συμβολή αυτή είναι προς το συμφέρον των καταναλωτών και δεν αποτελεί εμπόδιο για τον ανταγωνισμό.
  4. Στο μέτρο που η δημιουργία κοινής επιχείρησης έχει ως αντικείμενο ή ως αποτέλεσμα το συντονισμό της ανταγωνιστικής συμπεριφοράς επιχειρήσεων που παραμένουν ανεξάρτητες, ο συντονισμός αυτός αξιολογείται σύμφωνα με τα κριτήρια που ορίζονται στις παρ. 1 και 3 του άρθρου
  5. Κατά την αξιολόγηση αυτή, η Επιτροπή Ανταγωνισμού λαμβάνει υπόψη ιδίως: α) αν δύο ή περισσότερες μητρικές επιχειρήσεις ασκούν, σε σημαντικό βαθμό, δραστηριότητες στην ίδια αγορά με την κοινή επιχείρηση ή σε αγορά προηγούμενων ή επόμενων στα- 5503 δίων από αυτήν της κοινής επιχείρησης ή σε παραπλήσια αγορά στενά συνδεδεμένη με την αγορά αυτή, και β) εάν ο συντονισμός, ο οποίος απορρέει ευθέως από τη δημιουργία της κοινής επιχείρησης, παρέχει στις συμμετέχουσες επιχειρήσεις τη δυνατότητα να εξαλείψουν τον ανταγωνισμό σε μεγάλο μέρος των αγορών τους.» - Η πρακτική της δημιουργίας εταιρειών παθητικών υποδομών στην Ευρωπαϊκή αγορά
  6. Η δημιουργία αυτόνομων ανεξάρτητων επιχειρήσεων παθητικών υποδομών στην Ευρώπη16, δεν είναι μια άγνωστη πρακτική. Η ανάγκη εξεύρεσης κεφαλαίων από τους μεγάλους τηλεπικοινωνιακούς ομίλους, η εξοικονόμηση κόστους στις επιχειρηματικές δραστηριότητες των εταιρειών-παρόχων ηλεκτρονικών επικοινωνιών, οι υψηλές απαιτήσεις αναβάθμισης των δικτύων ιδίως λόγω της έλευσης της τεχνολογίας 5G, σε συνδυασμό με τις επίσης απαραίτητες επενδύσεις που τις συνοδεύουν, έχουν οδηγήσει τις επιχειρήσεις σε αναζήτηση βέλτιστης αξιοποίησης των περιουσιακών τους στοιχείων17, στην ολοένα και μεγαλύτερη μείωση του κόστους των επιχειρήσεών τους και στην ευκολότερη εισροή εσόδων.
  7. Είναι σαφές πως στους αδειοδοτημένους παρόχους ηλεκτρονικών επικοινωνιών σημαντικό περιουσιακό και απαραίτητο στοιχείο για τη λειτουργία τους αποτελεί η παθητική τους υποδομή, η οποία δεν δημιουργείται εύκολα, απαιτεί μεγάλες επενδύσεις και μια σειρά αδειοδοτικές διαδικασίες, ενώ δίχως την ύπαρξή της, δεν είναι εφικτή η παροχή λιανικών υπηρεσιών, παρά μόνο στην περίπτωση των MVNO.
  8. Η Ευρώπη έχει ήδη αρκετά παραδείγματα χωρών όπου δημιουργήθηκαν τέτοιες επιχειρήσεις, ενώ ο Όμιλος Vodafone18 έχει δημιουργήσει στρατηγική για τη δημιουργία τέτοιων επιχειρήσεων στις χώρες όπου δραστηριοποιείται. Περαιτέρω, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή και δη η Διεύθυνση Ανταγωνισμού αυτής έχει εξετάσει παρόμοια υπόθεση (βλ. κάτωθι παρ. δ).
  9. Άλλα παραδείγματα χωρών στις αγορές των οποίων αντιμετωπίστηκε και εξετάστηκε η δημιουργία επιχειρήσεων παθητικών υποδομών, περιλαμβάνουν: α) Τη Γαλλία - Υπόθεση KKR/Altice/SFR Filiale
  10. Το Σεπτέμβριο του 2018, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή ενέκρινε19 χωρίς όρους την απόκτηση κοινού ελέγχου της εταιρείας SFR Filiale, που αποτελεί την εταιρεία υποδομών της Altice, από την αμερικανική επενδυτική εταιρεία ΚΚΡ και βεβαίως από την εταιρεία τηλεπικοινωνιών και μέσων μαζικής ενημέρωσης Altice.
  11. Η Επιτροπή εξέτασε την εκεί προτεινόμενη συναλλαγή στο πλαίσιο της απλοποιημένης διαδικασίας που ισχύει για τις μη προβληματικές συναλλαγές. Η Επιτροπή, στην αξιολόγησή της δεν προχώρησε στο συνήθη ορισμό της/των αγοράς-ών και κατέληξε στο συμπέρασμα ότι η συναλλαγή δεν δημιουργεί σοβαρές ανησυχίες ανταγωνισμού επειδή: 16 https://www.eutower.com/ 17 https://www.towerxchange.com/europe/18 https://www.vodafone.com/news-and-media/vodafonegroup-releases/news/create-europe-largest-tower-companyunlocking-value-for-shareholders 19 https://ec.europa.eu/competition/mergers/cases/ decisions/m9072_72_3.pdf 5504 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Τεύχος B’ 556/12.02.2021 • Οι εταιρείες KKR και SFR Filiale δεν δραστηριοποιούνται στις ίδιες, σχετικές ή συνδεδεμένες αγορές. • Η συναλλαγή δεν θα οδηγήσει σε καμία αλλαγή στις αλληλεπικαλυπτόμενες δραστηριότητες των εταιρειών SFR Filiale και Altice, καθώς η πρώτη αποτελούσε ήδη μέλος του ομίλου Altice.
  12. Η εταιρεία KKR θα κατέχει ποσοστό 49,99% και η εταιρεία Altice ποσοστό 50,01% της νέας εταιρείας υποδομών. Το Δεκέμβριο του 2018, η KKR και η Altice ανακοίνωσαν τη δημιουργία της Hivory, «της μεγαλύτερης ανεξάρτητης εταιρείας τηλεπικοινωνιακών πύργων στη Γαλλία και της τρίτης μεγαλύτερης ευρωπαϊκής εταιρείας πύργων», η οποία αριθμούσε πάνω από 10.000 σταθμούς προς αξιοποίηση. β) Τη Γαλλία - Υπόθεση Cellnex France Group/Iliad 7
  13. Τον Αύγουστο του 2019, η Γαλλική Αρχή Ανταγωνισμού (Autorité de la concurrence) ενέκρινε20 χωρίς όρους την εξαγορά του αποκλειστικού ελέγχου της εταιρείας Iliad 7 από την Cellnex. H εταιρεία Iliad 7 είναι θυγατρική της γαλλικής εταιρείας τηλεπικοινωνιών Iliad και διαχειρίζεται 5.700 σταθμούς κινητής τηλεφωνίας της Iliad στη Γαλλία. Η εταιρεία Cellnex (πρώην Abertis) είναι πάροχος ασύρματων τηλεπικοινωνιακών υποδομών με έδρα την Ισπανία και επιχειρηματική δραστηριοποίηση στη Γαλλία, την Ιταλία, την Ολλανδία, την Ισπανία, την Ελβετία και το Ηνωμένο Βασίλειο. Η συναλλαγή σχετίζεται με την αποκαλούμενη παθητική υποδομή κινητού εξοπλισμού, ο οποίος είναι εγκατεστημένος σε χερσαίο χώρο, ταράτσα ή σε άλλο υψηλό σημείο.
  14. Η Γαλλική αρχή προχώρησε στον ορισμό της αγοράς φιλοξενίας εξοπλισμού κινητής τηλεφωνίας στη Γαλλία, θεωρώντας παράλληλα ότι η εξαγορά της εταιρείας Iliad 7 από την Cellnex δεν είναι πιθανό να επηρεάσει αρνητικά τον ανταγωνισμό στη συγκεκριμένη αγορά. Συγκεκριμένα, η Αρχή εξέτασε εάν, η απόκτηση τηλεπικοινωνιακών σταθμών που προηγουμένως ανήκαν σε έναν πάροχο κινητής τηλεφωνίας (στην προκειμένη περίπτωση στην εταιρεία Iliad/Free) από μια εταιρεία που ήδη διαθέτει τέτοιους σταθμούς, ενδέχεται να περιορίσει τον ανταγωνισμό στην αγορά φιλοξενίας υποδομών κινητής τηλεφωνίας. Αναλυτικότερα, εξέτασε τις επιπτώσεις της επιχείρησης στην προσφορά φιλοξενίας για υποδομή σε ταράτσες, οι οποίες βρίσκονται σε αστικές περιοχές όπου το συνδυασμένο μερίδιο των μερών είναι το υψηλότερο, χωρίς ωστόσο να υπερβαίνει το ποσοστό του 40%. Δεδομένης της ύπαρξης αξιόπιστων, τρεχουσών (όπως τις προσφορές από την εταιρεία Hivory, θυγατρική της SFR ή τη TDF) ή πιθανών εναλλακτικών ανταγωνιστικών προσφορών, η εταιρεία Cellnex κρίθηκε ότι δεν θα έχει κίνητρο να αυξήσει τις τιμές φιλοξενίας ή να μειώσει την ποιότητα των υπηρεσιών που παρέχονται σε σταθμούς κινητής τηλεφωνίας με την ολοκλήρωση της εξαγοράς. Συνεπώς, η εν λόγω συναλλαγή έλαβε το πράσινο φως και προχώρησε. γ) Τη Γαλλία - Υπόθεση Bouygues Telecom/Phoenix Tower International
  15. Το Φεβρουάριο του 2020, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή ενέκρινε21 χωρίς όρους τη δημιουργία της Phoenix France Infrastructures, που αποτελούσε κοινοπραξία μεταξύ των εταιρειών Bouygues Telecom και Phoenix Tower International (PTI). Η εταιρεία Bouygues Telecom είναι ο τρίτος μεγαλύτερος πάροχος κινητής τηλεφωνίας (MNO) της Γαλλίας, ενώ ανήκει στον όμιλο Bouygues, παρέχοντας επίσης και υπηρεσίες σταθερής τηλεφωνίας. Η εταιρεία PTI διαχειρίζεται ασύρματες υποδομές σε ολόκληρη την Αμερική και ανήκει στον όμιλο Blackstone με έδρα τις ΗΠΑ. Στο πλαίσιο της συναλλαγής, η εταιρεία PTI Iberica, θυγατρική της PTI, απέκτησε μερίδιο ποσοστού 60% στη εταιρεία Bouygues Telecom Infrastructures, με τη Bouygues Telecom να διατηρεί το υπόλοιπο ποσοστό του 40%. Σκοπός της κοινοπραξίας είναι να αναπτύξει ένα δίκτυο πύργων κινητής τηλεφωνίας στη Γαλλία, στο οποίο θα φιλοξενήσει παρόχους κινητής τηλεφωνίας, «συμπεριλαμβανομένης, ειδικότερα της Bouygues Telecom».
  16. Η Επιτροπή εξέτασε την προτεινόμενη συναλλαγή στο πλαίσιο της απλοποιημένης διαδικασίας που ισχύει για τις μη προβληματικές συναλλαγές, χωρίς να προχωρήσει στον προβλεπόμενο ορισμό αγοράς, καταλήγοντας στο συμπέρασμα ότι η συγκέντρωση δεν θα προκαλούσε ανησυχία για τον ανταγωνισμό, δεδομένου του «πολύ περιορισμένου αντικτύπου της στη διάρθρωση της εκεί αγοράς».
  17. Το Μάρτιο του 2020, η εταιρεία PTI ανακοίνωσε την ολοκλήρωση της συναλλαγής, σύμφωνα με την οποία θα συνεργαστεί με την εταιρεία Bouygues Telecom για την ανάπτυξη περίπου 4.000 πύργων κινητής τηλεφωνίας, με εξαίρεση τις πολύ πυκνοκατοικημένες περιοχές, για μια χρονική περίοδο 12 ετών. δ) Την Ιταλία - Υπόθεση Vodafone Italia/TIM/INWIT
  18. Το Μάρτιο του 2020, η Ευρωπαϊκή Επιτροπή ενέκρινε22 υπό όρους την εκεί προτεινόμενη κοινοπραξία μεταξύ της εταιρείας TIM (Telecom Italia) και της εταιρείας Vodafone Italia, που θα συνδυάσει τις παθητικές υποδομές κινητών δικτύων των προαναφερθεισών εταιρειών στην Ιταλία. Οι δυο εταιρείες TIM και Vodafone θα κατέχουν από κοινού έκαστη ποσοστό 37,5% της κοινοπραξίας, ενώ το υπόλοιπο ποσοστό 25% των μετοχών, θα παραμείνει δημόσια διαθέσιμο.
  19. Η εταιρεία Vodafone θα μεταφέρει την παθητική υποδομή της στην INWIT, η οποία είναι σήμερα θυγατρική της εταιρείας TIM, δημιουργώντας τη μεγαλύτερη εταιρεία τηλεπικοινωνιακών πύργων στην Ιταλία και δεύτερη μεγαλύτερη (σύμφωνα με την TIM) στην Ευρώπη, που αριθμεί περισσότερους από 22.000 πύργους.
  20. Κατά την έρευνα της φάσης Ι της Ευρωπαϊκής Επιτροπής, διαπιστώθηκε ότι, στην αγορά υπηρεσιών ενοικίασης χώρου σε πύργους σε τηλεπικοινωνιακούς παρόχους, η προτεινόμενη κοινοπραξία θα δημιουργούσε «μια πολύ μεγάλη δεξαμενή» τηλεπικοινωνιακών πύργων. Ως εκ τούτου, η Επιτροπή ανησυχούσε ότι η συναλλαγή θα μπορούσε να έχει αντι-ανταγωνιστικά αποτελέσματα σε δήμους της Ιταλίας, με περισσότερους από 35.000 κατοίκους, με τη μορφή: 20 https://www.autoritedelaconcurrence.fr/sites/default/files/ integral_texts/2019-11/19dcc169_version_publique.pdf 21 https://ec.europa.eu/competition/mergers/cases/decisions/ m9729_72_3.pdf 23 https://ec.europa.eu/competition/mergers/cases1/202037/ m9674_516_3.pdf Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ - του μειωμένου ανταγωνισμού στην αγορά της χονδρικής για ενοικίαση χώρου σε πύργους σε τηλεπικοινωνιακούς παρόχους και, - του αποκλεισμού από τη λιανική αγορά κινητής τηλεφωνίας, περιορίζοντας έτσι την πρόσβαση υφιστάμενων ή νεοεισερχόμενων παρόχων κινητής τηλεφωνίας στους πύργους που θα διαχειρίζεται η INWIT.
  21. Προκειμένου να αντιμετωπίσουν την ανησυχία της Επιτροπής, για τον κίνδυνο μειωμένου ανταγωνισμού στην αγορά της χονδρικής για ενοικίαση χώρου σε πύργους σε τηλεπικοινωνιακούς παρόχους, αμφότερες οι εταιρείες TIM και Vodafone δεσμεύτηκαν να προσφέρουν ελεύθερο χώρο σε 4.000 πύργους της INWIT στις προαναφερθείσες περιοχές, με λογικούς, διαφανείς και αμερόληπτους όρους. Συνεπώς, οι ενδιαφερόμενοι τρίτοι φορείς θα είναι ελεύθεροι να εγκαταστήσουν, να λειτουργήσουν, να συντηρήσουν και να χρησιμοποιήσουν τον εξοπλισμό τους για την παροχή τρεχουσών και μελλοντικών σταθερών ασύρματων και κινητών τηλεπικοινωνιακών υπηρεσιών. Η εταιρεία υποδομών INWIT θα φροντίσει να δώσει «κατάλληλη δημοσιότητα» και ενημέρωση στους πύργους τους οποίους διαθέτει. Παράλληλα, θα θέσει σε εφαρμογή μια διαδικασία που θα διασφαλίζει έγκαιρες απαντήσεις στα αιτήματα πρόσβασης τρίτων, τις οποίες έτσι θα μπορεί να αρνηθεί μόνο για τεχνικούς λόγους που θα τεκμηριώνονται γραπτώς. Ορίστηκε μάλιστα ένας ανεξάρτητος εμπειρογνώμονας, ο οποίος θα χειρίζεται τις διαφορές πρόσβασης με έναν γρήγορο και αποτελεσματικό μηχανισμό επίλυσης διαφορών. Οι εταιρείες INWIT, TIM και Vodafone δεν θα δικαιούνται ν’ ασκήσουν κανένα δικαίωμα πρόωρου τερματισμού, όσον αφορά στις υπάρχουσες συμβάσεις φιλοξενίας και στις συμφωνίες- πλαίσιο, προσφέροντας επίσης την ευκαιρία επέκτασής τους.
  22. Τέλος, η Επιτροπή δεν αντιτάχθηκε στη συμφωνία για την ενεργή κοινή χρήση δικτύων ραδιοπρόσβασης των δύο εταιρειών που καλύπτει τις τεχνολογίες 2G, 4G και 5G και περίπου το 70% του ιταλικού πληθυσμού, με την εξαίρεση των δήμων με πληθυσμό άνω των 100.000 κατοίκων και αυτές με τα περισσότερα πυκνοκατοικημένα προάστια. ε) Το Ηνωμένο Βασίλειο - Υπόθεση Cellnex/Arqiva
  23. Τον Απρίλιο του 2020, η εθνική Αρχή Ανταγωνισμού του Ηνωμ. Βασιλείου (Competition & Markets Authority-CMA) ενέκρινε23 χωρίς όρους την εξαγορά του τμήματος τηλεπικοινωνιακών υποδομών της εταιρείας Arqiva από την εταιρεία Cellnex, εταιρεία τηλεπικοινωνιακών πύργων, με έδρα την Ισπανία, συμπεριλαμβανομένων περισσότερων από 7.000 σταθμούς σε ολόκληρο το Ηνωμένο Βασίλειο.
  24. Αφήνοντας «ανοιχτό» τον ακριβή ορισμό των σχετικών αγορών, η CMA κατέληξε ότι, λόγω του μικρού μεγέθους που έφερε η εταιρεία Cellnex στην αγορά του Ηνωμένου Βασιλείου, η προτεινόμενη εξαγορά δεν θα δημιουργούσε προβλήματα ανταγωνισμού στις σχετικές αγορές, ως προς την: 23 https://assets.publishing.ser vice.gov.uk/media/ 5ec246ffe90e071e29d537f6/Cellnex_Arqiva_full_text_decision_ PDFaa. pdf 5505 • προσφορά πρόσβασης σε macro-sites σταθμούς (και την μεγάλη τηλεπικοινωνιακή υποδομή), και την • προσφορά πρόσβασης σε micro-sites σταθμούς, που χρησιμοποιούνται για την ασύρματη πρόσβαση σε μικρές περιοχές, οι οποίες είναι απαραίτητες για την εξάπλωση της 5G τεχνολογίας. Η Αγγλική αρχή ανταγωνισμού ενέκρινε τελικώς την ανωτέρω συναλλαγή. στ) Την Ιρλανδία - Υπόθεση Phoenix Tower International/Eir
  25. Τον Ιούλιο του 2020, η εθνική Αρχή Ανταγωνισμού της Ιρλανδίας (Competition and Consumer Protection Commission) ενέκρινε24 χωρίς όρους την εξαγορά από την εταιρεία Phoenix Tower Infrastructure (PTI) αριθμού 650 ασύρματων σταθμών που κατείχε η εταιρεία Eir, ήτοι ο κυρίαρχος τηλεπικοινωνιακός πάροχος της Ιρλανδίας, μέσω της εταιρείας χαρτοφυλακίου Emerald Tower. Η συναλλαγή περιελάμβανε ένα πρόγραμμα “built-tosuit” για την κατασκευή νέων τηλεπικοινωνιακών πύργων, για τη χρονική περίοδο των οκτώ ετών που ακολουθούσαν στην Ιρλανδία.
  26. Σημειώνεται ότι η εταιρεία Eir, η οποία είναι η τρίτη μεγαλύτερη εταιρεία κινητής τηλεφωνίας στην Ιρλανδία (MNO), «θα καταλάβει τους εν λόγω σταθμούς για χρονική περίοδο τουλάχιστον είκοσι ετών». Η PTI είναι ένας όμιλος ασύρματων υποδομών που ανήκει στην εταιρεία ιδιωτικών μετοχών Blackstone με έδρα τις ΗΠΑ. Διαθέτει σήμερα ένα χαρτοφυλάκιο που περιλαμβάνει πάνω από 86.000 ασύρματες τοποθεσίες υποδομής, κυρίως στην Αμερική.
  27. Η Επιτροπή άφησε «ανοικτό» τον ακριβή ορισμό των σχετικών αγορών και κατέληξε στο συμπέρασμα ότι δεν υπάρχουν οριζόντιες αλληλοεπικαλύψεις μεταξύ των μερών, δεδομένου ότι αφενός η εταιρεία Emerald διαχειρίζεται την υπάρχουσα παθητική υποδομή της εταιρείας Eir, παρέχοντας παθητική υποδομή σε ασύρματους και σταθερούς παρόχους γραμμών και αφετέρου ούτε η PTI ή η Blackstone (ή οποιαδήποτε από τις ελεγχόμενες εταιρείες χαρτοφυλακίου της) έχουν συναφές αντικείμενο με την παροχή παθητικής υποδομής. Ομοίως, η εταιρεία Emerald δεν ασχολείται με καμία από τις επιχειρηματικές δραστηριότητες στις οποίες η PTI ή η Blackstone (ή οποιαδήποτε από τις ελεγχόμενες εταιρείες χαρτοφυλακίου της) δραστηριοποιούνται στην Ιρλανδία ήδη από τον Ιούνιο του
  29. Παρομοίως, η Επιτροπή δεν εντόπισε κάθετες αντι-ανταγωνιστικές επιδράσεις, παρά το γεγονός ότι τα συμμετέχοντα μέρη θα έχουν μια κάθετη σχέση μετά την ολοκλήρωση της συναλλαγής25 και συγκεκριμένα:
  30. Πρώτον, η Επιτροπή θεωρεί ότι η προτεινόμενη συναλλαγή δεν θα δώσει στην εταιρεία PTI ή την εταιρεία 24 https://www.ccpc.ie/business/wp-content/uploads/sites/ 3/2020/06/M-20-018-Commission-clears-acquisition-of- EmeraldTower-eir-by-Phoenix-Tower-International.pdf 25 Συμφωνία-πλαίσιο μεταξύ της Emerald & της Meteor Mobile Communications Ltd. (θυγατρική της Eir), η οποία θα διασφαλίζει τη συνεχή πρόσβαση της Eir στην παθητική υποδομή της Emerald σε μη αποκλειστική βάση μετά την ολοκλήρωση της προτεινόμενης συναλλαγής. 5506 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Emerald το κίνητρο για τον αποκλεισμό τρίτων από την πρόσβαση στην υποδομή που παλαιότερα ανήκε στην εταιρεία Eir. Ως ανεξάρτητες εμπορικές οντότητες, τόσο η PTI όσο και η Emerald θα έχουν σαφή κίνητρα για να διασφαλίσουν ότι η υποδομή χρησιμοποιείται όσο το δυνατόν πιο αποτελεσματικά, προκειμένου να γίνει επικερδής η επένδυση.
  31. Δεύτερον, η Επιτροπή θεωρεί ότι, μετά την εφαρμογή της προτεινόμενης συναλλαγής, η εταιρείες PTI και Emerald δεν θα είχαν τη δυνατότητα να αποκλείσουν την πρόσβαση τρίτων στην παθητική υποδομή. Η εταιρεία Emerald μάλιστα έχει σχετικά μικρό μερίδιο παθητικής υποδομής στην Ιρλανδία. Οι τρίτοι δε χρήστες παθητικής υποδομής θα συνεχίσουν να έχουν πρόσβαση σε υποδομές που ανήκουν και λειτουργούν από τους ανταγωνιστές της εταιρείας Emerald.
  32. Τρίτον, οι πάροχοι κινητής τηλεφωνίας που χρησιμοποιούν αυτήν τη στιγμή την υποδομή της εταιρείας Emerald, έχουν ο καθένας τα δικά του χαρτοφυλάκια σταθμών για την ανάπτυξη των δικτύων τους, όντας παράλληλα και αρκετά εξελιγμένοι αγοραστές υπηρεσιών υποδομής. Ενώ επίσης οι πάροχοι κινητής τηλεφωνίας καθώς και οι άλλοι φορείς θα προσπαθήσουν να μειώσουν το δικτυακό τους κόστος, διαμοιραζόμενοι όσο το δυνατόν μεγαλύτερο μέρος της υποδομής, θα έχουν αφενός ένα ευρύ φάσμα επιλογής σε προμηθευτές παθητικής υποδομής και αφετέρου την επιλογή ανάπτυξης και περαιτέρω συμπλήρωσης του δικού τους χαρτοφυλακίου παθητικών υποδομών. Η ανωτέρω συναλλαγή ενεκρίθη τελικώς με βάση το ανωτέρω σκεπτικό. - Πλαίσιο ανάλυσης της γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης - Αξιολόγηση του αντικτύπου της εξεταζόμενης συναλλαγής
  33. Η εξέταση της γνωστοποιηθείσης συναλλαγής, απαιτεί την ανάλυση όλων των πτυχών της, με ιδιαίτερη έμφαση στον αντίκτυπο που θα δημιουργήσει στη διάρθρωση της ήδη αυστηρώς ολιγοπωλιακής αγοράς, στην παροχή των υπηρεσιών σε τρίτα μέρη, στην συμβατότητά της με το υφιστάμενο ρυθμιστικό πλαίσιο της ΕΕΤΤ, στην αντιμετώπιση των νεοεισερχόμενων επιχειρήσεων, στην εξασφάλιση της παροχής υπηρεσιών με μη μειονεκτικούς όρους στον έτερο και μειοψηφούντα ανταγωνιστή της, στον κίνδυνο δημιουργίας αποτελεσμάτων συντονισμού των συμμετεχουσών εταιρειών, στον κίνδυνο αύξησης των τιμών στις κατάντη λιανικές αγορές των υπηρεσιών εις βάρος των καταναλωτών και βεβαίως στην ενδεχόμενη μείωση της δύναμης και της ανεξαρτησίας δράσης των παικτών στην αγορά της κινητής τηλεφωνίας.
  34. Περαιτέρω, σύμφωνα με τις «Κατευθυντήριες Γραμμές για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον Κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων»26, και τον τρόπο αξιολόγησής τους από τις αρχές ανταγωνισμού, λεκτέα τα κάτωθι: 26 Βλ. σχετικά Κατευθυντήριες γραμμές για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων σύμφωνα με τον Κανονισμό του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (2004/C 31/03) Τεύχος B’ 556/12.02.2021
  35. Κατά την αξιολόγηση των επιπτώσεων μιας συγκέντρωσης στον ανταγωνισμό, η Επιτροπή συγκρίνει τις συνθήκες ανταγωνισμού που θα προκύψουν από την κοινοποιηθείσα συγκέντρωση με εκείνες, που θα επικρατούσαν χωρίς αυτήν (Premerger/ Post-merger assessment). Στις περισσότερες περιπτώσεις, οι συνθήκες ανταγωνισμού που υπάρχουν κατά τον χρόνο της συγκέντρωσης, αποτελούν το στοιχείο σύγκρισης για την αξιολόγηση των επιπτώσεων της συγκέντρωσης. Ωστόσο, σε ορισμένες περιπτώσεις, η Επιτροπή μπορεί να λάβει υπόψη της και τις μελλοντικές αλλαγές που μπορούν εύλογα να αναμένονται στην αγορά.
  36. Η Επιτροπή αναλύει τις πιθανές αντι-ανταγωνιστικές συνέπειες και τους σχετικούς αντισταθμιστικούς παράγοντες, όπως η ισχύς των αγοραστών, το μέγεθος των φραγμών εισόδου στην αγορά και τους ενδεχόμενους παράγοντες αποτελεσματικότητας που προβάλλουν τα μέρη.
  37. Τα μερίδια αγοράς και τα επίπεδα συγκέντρωσης αποτελούν τις χρήσιμες πρώτες ενδείξεις για τη διάρθρωση της αγοράς και τη σπουδαιότητα τόσο των συμμετεχόντων μερών όσο και των ανταγωνιστών τους από πλευράς ανταγωνισμού. Κατά κανόνα, η Επιτροπή χρησιμοποιεί στην ανάλυσή της τα τρέχοντα μερίδια αγοράς, τα οποία ωστόσο μπορεί να προσαρμοστούν ώστε να ανταποκρίνονται στις αναμενόμενες με εύλογη βεβαιότητα μελλοντικές μεταβολές, για παράδειγμα υπό το πρίσμα μιας πιθανής εισόδου, εξόδου ή επέκτασης δραστηριότητας.
  38. Τα μετά τη συγκέντρωση μερίδια αγοράς, υπολογίζονται με βάση την υπόθεση ότι το μετά τη συγκέντρωση συνδυασμένο μερίδιο αγοράς των συμμετεχόντων είναι το άθροισμα των προ της συγκέντρωσης μεριδίων αγοράς τους. Εάν τα μερίδια αγοράς ήταν μεταβλητά μπορούν να χρησιμοποιηθούν ιστορικά στοιχεία, για παράδειγμα όταν η αγορά χαρακτηρίζεται από μεγάλες, ογκώδεις παραγγελίες. Οι μεταβολές των ιστορικών μεριδίων αγοράς παρέχουν συχνά χρήσιμες πληροφορίες για τις ανταγωνιστικές διεργασίες και για την πιθανή μελλοντική σπουδαιότητα των διαφόρων ανταγωνιστών, για παράδειγμα ως ένδειξη ότι ορισμένες επιχειρήσεις έχουν αυξήσει ή μειώσει τα μερίδια αγοράς τους.
  39. Σε κάθε περίπτωση, η Επιτροπή ερμηνεύει τα μερίδια αγοράς υπό το πρίσμα των πιθανολογούμενων συνθηκών της αγοράς, για παράδειγμα, αν η αγορά έχει πολύ δυναμικό χαρακτήρα και εάν η διάρθρωσή της είναι ασταθής λόγω της καινοτομίας ή της ανάπτυξης που την χαρακτηρίζει. Το συνολικό επίπεδο συγκέντρωσης σε μία αγορά μπορεί επίσης να παράσχει χρήσιμες πληροφορίες σχετικά με την κατάσταση του ανταγωνισμού. Για τη μέτρηση των επιπέδων συγκέντρωσης, η Επιτροπή συνήθως χρησιμοποιεί τον δείκτη «ΗΗΙ» (HerfindahlHirschman Index).
  40. Ο δείκτης HHI προκύπτει από την άθροιση των τετραγώνων των ατομικών μεριδίων αγοράς όλων των επιχειρήσεων που δραστηριοποιούνται στη συγκεκριμένη αγορά
  41. Με το δείκτη HHI δίνεται αναλογικά μεγαλύ27 Βλ. π.χ. υπόθεση Μ.1365-FCC/Vivendi, υπόθεση COMP/JV 55-Hutchinson/RCPM/ECT Τεύχος B’ 556/12.02.2021 ΕΦΗΜΕΡΙ∆Α TΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ τερη βαρύτητα στα μερίδια αγοράς των μεγαλύτερων επιχειρήσεων. Παρ’ όλο που είναι προτιμότερο να περιλαμβάνονται στον υπολογισμό όλες οι επιχειρήσεις, η απουσία πληροφοριών για τις πολύ μικρές επιχειρήσεις μπορεί να μην έχει τόση σημασία, επειδή οι επιχειρήσεις αυτές δεν επηρεάζουν αισθητά τον ΗΗΙ. Ενώ το επίπεδο του ΗΗΙ σε απόλυτους όρους μπορεί να αποτελέσει μία αρχική ένδειξη της ανταγωνιστικής πίεσης στην αγορά μετά τη συγκέντρωση, η μεταβολή του (γνωστή ως «δέλτα») είναι ένα χρήσιμο στοιχείο για τη μεταβολή του επιπέδου συγκέντρωσης που προκύπτει απευθείας από τη συγκέντρωση
  42. Όπου ο δείκτης HHI μετά τη συγκέντρωση δε ξεπερνάει το 1000, η Επιτροπή δεν είναι πιθανό να εντοπίσει οριζόντια προβλήματα ανταγωνισμού στις σχετικές αγορές
  43. Όταν τα ποσοστά των μερών υπερβαίνουν τα ασφαλή όρια του 30%, ενώ και το HHI υπερβαίνει τις 2.000 μονάδες, η υπό εξέταση συναλλαγή πρ

🔗 Στην επίσημη πηγή

Επεξήγηση AI βάσει του επίσημου κειμένου του νόμου. Ενδεικτική, δεν υποκαθιστά νομική συμβουλή.