1059-decision-673-2018

ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΑΠΟΦΑΣΗ ΑΡΙΘ. 673/2018* Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ ΣΕ TMHMA Συνεδρίασε στην Αίθουσα Συνεδριάσεων του 1ου ορόφου του κτιρίου των γραφείων της, επί της οδού Κότσικα 1Α, Αθήνα, την 23η Νοεμβρίου 2018, ημέρα Παρασκευή και ώρα 10:00, με την εξής σύνθεση: Προεδρεύουσα: Άννα Νάκου (Αντιπρόεδρος ΕΑ) Μέλη: Βικτωρία Μερτικοπούλου (Εισηγήτρια) Σωτήριος Καρκαλάκος Μιχαήλ Πολέμης, σε αναπλήρωση του τακτικού μέλους Ιωάννη Πετρόγλου Γραμματέας: Ευαγγελία Ρουμπή Θέμα της συνεδρίασης: Λήψη απόφασης επί της υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 προηγούμενης γνωστοποίησης συγκέντρωσης κατ’ άρθρα 5 έως 10 του ν. 3959/2011, όπως ισχύει, της εταιρίας με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ» (και διακριτικό τίτλο «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΕ»), σχετικά με τη μεταβολή του ελέγχου των εταιριών με την επωνυμία «ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ ΑΕ» (και διακριτικό τίτλο «ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΑΕ») και «ΑΥΤΟΚΙΝΗΤΟΔΡΟΜΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ» (και διακριτικό τίτλο «ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ ΑΕ») από κοινό σε αποκλειστικό, μέσω της εξαγοράς από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΕ του εναπομείναντος ποσοστού των μετοχικών τους κεφαλαίων Στην αρχή της συζήτησης, η Προεδρεύουσα έδωσε το λόγο στην αρμόδια Εισηγήτρια, Βικτωρία Μερτικοπούλου, η οποία ανέπτυξε συνοπτικά την υπ’ αριθ. πρωτ. οικ. 6941/21.11.2018 Έκθεσή της και πρότεινε, για τους λόγους που αναφέρονται αναλυτικά σε αυτή, την έγκριση από την ΕΑ, κατ’ άρθρο 8 παρ. 3 του ν. 3959/2011, της από 05.10.2018 (υπ’ αριθ. πρωτ. 5833) γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης που αφορά στη μεταβολή του ελέγχου των εταιριών με την επωνυμία «ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ ΑΕ» και «ΑΥΤΟΚΙΝΗΤΟΔΡΟΜΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ» από κοινό σε αποκλειστικό, μέσω της εξαγοράς από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΕ του εναπομείναντος ποσοστού των μετοχικών τους κεφαλαίων, δεδομένου ότι η εν λόγω συγκέντρωση, παρότι εμπίπτει στο  Η παρούσα απόφαση εκδίδεται σε δύο επιπλέον εκδόσεις με τα διακριτικά: 1) Προς Δημοσίευση στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως και 2) Έκδοση για τη γνωστοποιούσα. Από τις παραπάνω εκδόσεις έχουν αφαιρεθεί τα απόρρητα επιχειρηματικά στοιχεία (όπου η ένδειξη […]) τα οποία δεν θα πρέπει να περιέλθουν σε γνώση του αντίστοιχου αποδέκτη της έκδοσης, σύμφωνα με το άρθρο 41 του ν. 3959/2011 (ΦΕΚ 93 Α΄/20.4.2011), όπως ισχύει, τον Κανονισμό Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ 54 Β΄/16.1.2013) και την από 13.1.2015 Ανακοίνωση της Επιτροπής Ανταγωνισμού σχετικά με το χαρακτηρισμό των απορρήτων στοιχείων και τον τρόπο υποβολής μη εμπιστευτικής εκδοχής εγγράφων. Όπου ήταν δυνατό τα στοιχεία που παραλείφθηκαν αντικαταστάθηκαν με ενδεικτικά ποσά και αριθμούς ή με γενικές περιγραφές (εντός […]). ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ πεδίο εφαρμογής της παραγράφου 1 του άρθρου 6 του ν. 3959/2011, δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επιμέρους αγορές στις οποίες αφορά. Με την ολοκλήρωση της ανάπτυξης της εισήγησης, η Επιτροπή προχώρησε σε διάσκεψη επί της ως άνω υπόθεσης με τη συμμετοχή της Εισηγήτριας Βικτωρίας Μερτικοπούλου, η οποία δεν έλαβε μέρος στην ψηφοφορία, και αφού έλαβε υπόψη της την Έκθεση της Εισηγήτριας, τα στοιχεία του φακέλου της κρινόμενης υπόθεσης και το ισχύον νομικό πλαίσιο, ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΩΣ ΕΞΗΣ I Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ I.1 Ιστορικό συμφωνίας – Ουσιώδεις όροι της συμφωνίας 1. Σύμφωνα με τη γνωστοποίηση, δυνάμει της από 21.09.2018 Σύμβασης Πώλησης και Αγοράς (εφεξής και «Σύμβαση»), η εταιρία με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ» (εφεξής και «Αγοραστής ή / και ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ») συμφώνησε να εξαγοράσει από τη FERROVIAL S.A. (εφεξής και «Πωλητής ή/και FERROVIAL»): α. 25.005.000 ονομαστικές μετοχές της εταιρίας «ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ ΑΕ» (εφεξής και «ΝΕΑ ΟΔΟΣ»), οι οποίες αντιπροσωπεύουν ποσοστό 21,41% του εκδοθέντος μετοχικού κεφαλαίου της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, καθώς και β. 21.671.001 ονομαστικές μετοχές της «ΑΥΤΟΚΙΝΗΤΟΔΡΟΜΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ» (εφεξής και: «ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ» ή «ΚΕΝΤΡΙΚΗ ΟΔΟΣ»), οι οποίες αντιπροσωπεύουν ποσοστό 33,34% του εκδοθέντος μετοχικού κεφαλαίου της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ1. Με την ολοκλήρωση της συναλλαγής, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ θα καταστεί μοναδικός, απόλυτος και αδιαμφισβήτητος κύριος του συνόλου των μετοχών των εταιριών ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ (εφεξής από κοινού και «εταιρίες παραχώρησης»)2. 2. Επιπλέον, πέραν των μετοχών, δυνάμει της εν λόγω Σύμβασης πωλούνται στον Αγοραστή […]3. Τέλος, στον Αγοραστή μεταβιβάζεται η συμμετοχή του Πωλητή στην Κοινοπραξία με την επωνυμία «FERROVIAL S.A. – ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ Α.Ε.»4 (με δ.τ. Κ/Ξ Hellas Tolls, αναφερόμενη στη 1 Βλ. Όρο 2.1.1 της Σύμβασης. Βλ. Όρο 2.1.1 της Σύμβασης, σύμφωνα με τον οποίο εξαιρούνται τα ενέχυρα που έχουν συσταθεί επί των μετοχών των εταιριών ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. Βλ. και Ενότητα 1 της Σύμβασης υπό τίτλο «ΟΡΙΣΜΟΙ ΚΑΙ ΕΡΜΗΝΕΙΑ», όρους «Υφιστάμενο Ενέχυρο Μετοχών Οδού Κεντρικής» και «Υφιστάμενο Ενέχυρο Μετοχών Νέας Οδού», σελ. 7-8. 3 Βλ. Όρο 2.1.3 της Σύμβασης. 4 Η εταιρία με την επωνυμία «FERROVIAL S.A. – ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ Α.Ε.» και δ.τ. «HELLΑS TOLLS» αποτελεί υπεργολάβο, εγκεκριμένο από το Ελληνικό Δημόσιο, των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΑΕ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ ΑΕ. Βλ. σχετ. την υπ’ αριθ. πρωτ. 6765/19.11.2018 απαντητική επιστολή. 2 2 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Σύμβαση ως «Συμμετοχή ΚΞ»)5, με όλα τα δικαιώματα, συμφέροντα και υποχρεώσεις που συνδέονται με αυτή. Ως αποτέλεσμα της μεταβίβασης αυτής, ο Πωλητής θα αποσυρθεί και θα εξέλθει από την Κοινοπραξία, απαλλασσόμενος από όλες τις σχετικές υποχρεώσεις και ευθύνες6. 3. Σύμφωνα με τη Σύμβαση, η ολοκλήρωση της συναλλαγής εξαρτάται από την πλήρωση ή άρση Αιρέσεων7, μεταξύ των οποίων και της αίρεσης ότι η μεταβίβαση των μετοχών θα εγκριθεί από την ελληνική Επιτροπή Ανταγωνισμού (υπό ii). Ειδικότερα, η ολοκλήρωση της μεταβίβασης των μετοχών και των ομολογιών θα επέλθει με την πλήρωση των υπό (

1. i)και (
2. ii)Αιρέσεων8, και της μεταβίβασης της συμμετοχής στην Kοινοπραξία με την πλήρωση των υπό (
3. i)και (iii) Αιρέσεων9,10. 4. Κατά την ημερομηνία ολοκλήρωσης της μεταβίβασης των μετοχών και των ομολογιών των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, ο Πωλητής αναλαμβάνει μεταξύ άλλων να: «[…] »11. 5. Αντίστοιχα, κατά την ημερομηνία ολοκλήρωσης της μεταβίβασης των μετοχών και των ομολογιών των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, ο Αγοραστής θα πρέπει μεταξύ άλλων να: « […] »12. 6. Το συμφωνηθέν τίμημα της συναλλαγής ανέρχεται: α. για τη ΝΕΑ ΟΔΟΣ, στο συνολικό ποσό των […] ευρώ ([…] ευρώ για τις μετοχές του Πωλητή στη ΝΕΑ ΟΔΟΣ […]), β. για την ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, στο συνολικό ποσό των […] ευρώ ([…] ευρώ για τις μετοχές του Πωλητή στην ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ […]), γ. […]13. I.2 Λόγοι πραγματοποίησης 7. Στο Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης, η εξαγοράζουσα επικαλείται ως οικονομικό λόγο ο οποίος δικαιολογεί την πραγματοποίηση της υπό κρίση συναλλαγής, την 5 Σύμφωνα με την παρ. XI του Προοιμίου της Σύμβασης, « […]». Βλ. Όρο 2.1.4 της Σύμβασης. 7 Βλ. Όρο 6.1 της Σύμβασης: « […] (
4. ii)έγκριση της μεταβίβασης των Μετοχών από τον Πωλητή στον Αγοραστή από την αρμόδια αρχή ανταγωνισμού. […]». 8 Βλ. Όρο 7.1 της Σύμβασης, καθώς και Ενότητα 1 της Σύμβασης υπό τίτλο «ΟΡΙΣΜΟΙ ΚΑΙ ΕΡΜΗΝΕΙΑ» τον όρο «Ολοκλήρωση Μετοχών και Ομολογιών», σελ. 10-11. Ο Όρος 6.7 της Σύμβασης προβλέπει ότι, σε περίπτωση που η Αίρεση του Όρου 6.1(
5. ii)δεν μπορεί να πληρωθεί λόγω έκδοσης απόφασης από την Ε.Α. η οποία απαγορεύει τη μεταβίβαση των μετοχών από τον Πωλητή στον Αγοραστή, η Σύμβαση τερματίζεται με άμεση ισχύ και ο Πωλητής θα είναι ελεύθερος να πωλήσει τις μετοχές […] σε τρίτο, του Αγοραστή μη δυνάμενου να ασκήσει δικαίωμα προτίμησης. 9 Βλ. Όρο 7.2 της Σύμβασης, καθώς και Ενότητα 1 της Σύμβασης υπό τίτλο «ΟΡΙΣΜΟΙ ΚΑΙ ΕΡΜΗΝΕΙΑ» τον όρο «Ολοκλήρωση ΚΞ», σελ. 8. 10 […] 11 Βλ. Όρο 7.7 στοιχείο (
6. i)της Σύμβασης. 12 Βλ. Όρο 7.7 στοιχείο (
7. ii)της Σύμβασης. 13 Βλ. Όρο 3.1 της Σύμβασης. 6 3 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου των δύο εταιριών παραχώρησης, ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, επί των οποίων, εκκρεμούσας της ολοκλήρωσης της συναλλαγής, ασκείται κοινός έλεγχος (από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και τη FERROVIAL)14. 8. […]15,[…]. II ΟΙ ΣΥΜΜΕΤΕΧΟΥΣΕΣ ΕΠΙΧΕΙΡΗΣΕΙΣ II.1 Η Εξαγοράζουσα: ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Ανώνυμη Εταιρεία Συμμετοχών, Ακινήτων, Κατασκευών 9. Η εταιρία ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, με έδρα στην Αθήνα, δραστηριοποιείται, μέσω και της συμμετοχής της σε άλλα νομικά πρόσωπα, εταιρίες, ημεδαπές και αλλοδαπές, οιασδήποτε νομικής μορφής, με δραστηριότητες, μεταξύ άλλων, στους κλάδους κατασκευών, ενέργειας, ανάπτυξης και εκμετάλλευσης ακινήτων, ανάληψης ή/και εκμετάλλευσης αυτοχρηματοδοτούμενων ή συγχρηματοδοτούμενων έργων16. 10. Σύμφωνα με τη γνωστοποιούσα17, ο Όμιλος της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ περιλαμβάνει εταιρίες που δραστηριοποιούνται στον κατασκευαστικό κλάδο, την ενέργεια, σε λατομεία και σε real estate18. Ειδικότερα, στον κατασκευαστικό κλάδο ο Όμιλος ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, δραστηριοποιείται μέσω των θυγατρικών του: «ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΤΟΥΡΙΣΤΙΚΗ ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΙ ΝΑΥΤΙΛΙΑΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» και με δ.τ «ΤΕΡΝΑ ΑΕ», η οποία δραστηριοποιείται τόσο στην Ελλάδα όσο και στο εξωτερικό και είναι κάτοχος εργοληπτικού πτυχίου Μητρώου Εργοληπτικών Επιχειρήσεων (ΜΕΕΠ) της 7ης τάξης, και «ΤΕΡΝΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΗ Α.Β.Ε.Τ.Ε.», η οποία είναι κάτοχος εργοληπτικού πτυχίου 6ης τάξεως. Συμμετέχει δε και σε άλλες επιχειρήσεις, συμπεριλαμβανομένων τριών εταιριών παραχώρησης αυτοκινητοδρόμων. Εκτός δηλαδή από τη συμμετοχή της στο μετοχικό κεφάλαιο των ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ συμμετέχει με ποσοστό […]% στην εταιρία παραχώρησης με την επωνυμία «ΟΛΥΜΠΙΑ ΟΔΟΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΠΑΡΑΧΩΡΗΣΗΣ ΓΙΑ ΤΟΝ ΑΥΤΟΚΙΝΗΤΟΔΡΟΜΟ ΕΛΕΥΣΙΝΑ-ΚΟΡΙΝΘΟΣ-ΠΑΤΡΑ-ΠΥΡΓΟΣ-ΤΣΑΚΩΝΑ»19. 11. Το Διοικητικό Συμβούλιο της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είναι δωδεκαμελές και αποτελείται από τους: Νικόλαο Κάμπα, Πρόεδρο, μη εκτελεστικό μέλος20, Κωνσταντίνο Βαβαλέτσκο, Αντιπρόεδρο, εκτελεστικό μέλος, Μιχαήλ Γουρζή, Αντιπρόεδρο, εκτελεστικό μέλος, Άγγελο Μπενόπουλο, Αντιπρόεδρο, εκτελεστικό μέλος, Απόστολο Ταμβακάκη, Αντιπρόεδρο, ανεξάρτητο μη εκτελεστικό μέλος, Γεώργιο Περιστέρη, Διευθύνοντα Σύμβουλο, εκτελεστικό μέλος, Δημήτριο Αντωνάκο, εκτελεστικό μέλος, Εμμανουήλ 14 Βλ. Τμήμα 3 παρ. 3.4 του υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Εντύπου Συνοπτικής Γνωστοποίησης. Βλ. Προοίμιο της Σύμβασης, παρ. VII-X. 16 Βλ. άρθρο 2 του Καταστατικού της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ (σκοπός της εταιρίας). 17 Βλ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 18 Για την περιγραφή της δομής του Ομίλου εταιριών της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, βλ. Παράρτημα 1. 19 Βλ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 20 Κατά δήλωση της γνωστοποιούσας επιχείρησης, ο Πρόεδρος του ΔΣ, Ν. Κάμπας, απεβίωσε και κατά το χρόνο της γνωστοποίησης δεν είχε αποφασιστεί αναπλήρωση της κενωθείσας θέσης. Βλ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 15 4 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Βράιλα, εκτελεστικό μέλος, Εμμανουήλ Μουστάκα, εκτελεστικό μέλος, Γεώργιο Περδικάρη, εκτελεστικό μέλος, Gagik Apkarian (Γκατζίκ Απκαριάν), ανεξάρτητο μη εκτελεστικό μέλος, και Σπυρίδωνα Καπράλο, ανεξάρτητο μη εκτελεστικό μέλος. Η θητεία του Διοικητικού Συμβουλίου έχει οριστεί τετραετής, ήτοι μέχρι τις 28.06.2021, παρατεινόμενη μέχρι τη λήξη της προθεσμίας εντός της οποίας πρέπει να συνέλθει η αμέσως επόμενη Τακτική Γενική Συνέλευση21. 12. Κατά την ημερομηνία γνωστοποίησης της υπό κρίση συγκέντρωσης, η μετοχική σύνθεση της εταιρίας ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, η οποία είναι εισηγμένη στο Χρηματιστήριο Αθηνών, είχε ως ακολούθως22: Πίνακας 1: Μετοχική Σύνθεση της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΜΕΤΟΧΟΙ ΠΟΣΟΣΤΟ ΣΥΜΜΕΤΟΧΗΣ […]23 […] […] […] […]24 […] […] […] ΣΥΝΟΛΟ […] Πηγή: Στοιχεία προσκομισθέντα από τη γνωστοποιούσα II.2 Η Πρώτη Εξαγοραζόμενη: Νέα Οδός Ανώνυμος Εταιρεία Παραχώρησης 13. Η εταιρία ΝΕΑ ΟΔΟΣ, με έδρα την Αθήνα, έχει ως σκοπό αποκλειστικά την εκπλήρωση των υποχρεώσεων και την άσκηση των δικαιωμάτων που συμφωνήθηκαν στη σύμβαση παραχώρησης που έχει υπογραφεί μεταξύ της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, του Ελληνικού Δημοσίου και των ιδρυτών της ΝΕΑ ΟΔΟΣ ως εκ τρίτου συμβαλλομένων, και η οποία έχει κυρωθεί με νόμο25, σχετικά με το έργο «Μελέτη – Κατασκευή – Χρηματοδότηση – Λειτουργία – Συντήρηση και Εκμετάλλευση του Έργου Αυτοκινητόδρομος Ιόνια Οδός από Αντίρριο 21 Σύμφωνα με την υπ’ αριθ. 836103/03.07.2017 Ανακοίνωση καταχώρησης στο Γ.Ε.ΜΗ. στοιχείων της εταιρίας «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Ανώνυμη Εταιρεία Συμμετοχών, Ακινήτων, Κατασκευών». 22 Βλ. το συνυποβληθέν από 20.09.2018 Πλήρες Μετοχολόγιο της εταιρίας με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Α.Ε. Συμμετοχών, Ακινήτων, Κατασκευών» (Σχ. 5Γ), το οποίο αποτυπώνει μετόχους που κατέχουν άνω του 5% του συνολικού μετοχικού κεφαλαίου της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, καθώς και το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 23 Κατά δήλωση της γνωστοποιούσας επιχείρησης, […] ελέγχεται σε ποσοστό 100% από τη […]. Το ανώτερο μέλος της διοίκησης της τελευταίας είναι η […] η οποία με τη σειρά της ελέγχεται από τη […] σύμβουλο επενδύσεων. Κατά τη λήψη αποφάσεων, η […] δεν ελέγχεται από κάποιο φυσικό πρόσωπο, αλλά, ανάλογα με την επένδυση, ένας ή περισσότεροι διαχειριστές χαρτοφυλακίου, αναλυτές, διευθυντές ή άλλοι ανώτεροι επαγγελματίες επενδύσεων ενδέχεται να συμμετέχουν στη λήψη επενδυτικής απόφασης. Βλ. την υπ’ αριθ. πρωτ. 6181/22.10.2018 επιστολή της γνωστοποιούσας επιχείρησης. 24 Κατά δήλωση της γνωστοποιούσας επιχείρησης, η […] μέσω των θυγατρικών της δραστηριοποιείται στο εμπόριο και την προμήθεια πετρελαιοειδών, στις κατασκευές, ανάπτυξη έργων και υπηρεσίες ανάπτυξης ακινήτων. Η […] εδρεύει στο […] της […] και δεν ελέγχεται από φυσικό ή νομικό πρόσωπο. 25 Βλ. ν. 3555/2007, όπως τροποποιήθηκε με το άρθρο τρίτο ν. 4219/2013, με το οποίο κυρώνεται η από 28.11.2013 Συμφωνία Τροποποίησης Διατάξεων της Σύμβασης Παραχώρησης. 5 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ μέχρι Ιωάννινα, ΠΑΘΕ Αθήνα (Α/Κ Μεταμόρφωσης) – Μαλιακός (Σκάρφεια) και Συνδετήριος κλάδος του ΠΑΘΕ Σχηματάρι – Χαλκίδα»26. 14. Το Διοικητικό Συμβούλιο της ΝΕΑ ΟΔΟΣ είναι δεκαμελές και αποτελείται από τους: Εμμανουήλ Βράιλα, Πρόεδρο, Εμμανουήλ Μουστάκα, Αντιπρόεδρο, Σοφία Δημητρακοπούλου, μέλος, Αλέξανδρο-Ιωσήφ Αλιγιζάκη, μέλος, Βασίλειο Δεληκατερίνη, μέλος, Χρήστο Ζαρίμπα, μέλος, Juan Ramon Perez Perez, μέλος, Gabriel Gutierrez Arnaiz, μέλος, Ανδρομάχη Πασσαλίδου, μέλος, και Αλέξανδρο Καρυωτάκη, μέλος. Η θητεία του Διοικητικού Συμβουλίου λήγει την 30.06.202227. 15. Κατά την ημερομηνία γνωστοποίησης της υπό κρίση συγκέντρωσης, η μετοχική σύνθεση της εταιρίας ΝΕΑ ΟΔΟΣ είχε ως ακολούθως: Πίνακας 2: Μετοχική Σύνθεση της ΝΕΑ ΟΔΟΣ ΜΕΤΟΧΟΙ ΠΟΣΟΣΤΟ ΣΥΜΜΕΤΟΧΗΣ ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Ανώνυμη Εταιρεία Συμμετοχών, Ακινήτων, Κατασκευών 78,59% FERROVIAL S.A. 21,41% ΣΥΝΟΛΟ 100,00% Πηγή: Στοιχεία προσκομισθέντα από τη γνωστοποιούσα 16. Σύμφωνα με τη γνωστοποιούσα, η εταιρία ΝΕΑ ΟΔΟΣ δεν ελέγχει άμεσα ή έμμεσα άλλη εταιρία28. II.3 Η Δεύτερη Εξαγοραζόμενη: Αυτοκινητόδρομος Κεντρικής Ελλάδας Ανώνυμη Εταιρεία Παραχώρησης 17. Η εταιρία ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, με έδρα τη Λαμία, έχει ως σκοπό αποκλειστικά την εκπλήρωση των υποχρεώσεων και την άσκηση των δικαιωμάτων που συμφωνήθηκαν στη σύμβαση παραχώρησης που έχει υπογραφεί μεταξύ της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, του Ελληνικού Δημοσίου και των ιδρυτών της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ ως εκ τρίτου συμβαλλομένων, και η οποία έχει κυρωθεί με νόμο29, σχετικά με το έργο «Μελέτη – Κατασκευή – Χρηματοδότηση – Λειτουργία – Συντήρηση και Εκμετάλλευση του Έργου Αυτοκινητόδρομος Κεντρικής Ελλάδος (Ε65)»30. 18. Το Διοικητικό Συμβούλιο της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ είναι δεκαμελές και αποτελείται από τους: Εμμανουήλ Βράιλα, Πρόεδρο, Εμμανουήλ Μουστάκα, Αντιπρόεδρο, Σοφία Δημητρακοπούλου, μέλος, Αλέξανδρο-Ιωσήφ Αλιγιζάκη, μέλος, 26 Βλ. άρθρο 3 του Καταστατικού της ΝΕΑ ΟΔΟΣ. Σύμφωνα με την υπ’ αριθ. 1211130/30.07.2018 Ανακοίνωση καταχώρησης στο ΓΕΝΙΚΟ ΕΜΠΟΡΙΚΟ ΜΗΤΡΩΟ (Γ.Ε.ΜΗ.) στοιχείων της ανώνυμης εταιρίας με την επωνυμία «Νέα Οδός Ανώνυμος Εταιρεία Παραχώρησης». 28 Βλ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 29 Βλ. ν. 3597/2007, όπως τροποποιήθηκε με το άρθρο δεύτερο ν. 4219/2013, με το οποίο κυρώνεται η από 28.11.2013 Συμφωνία Τροποποίησης Διατάξεων της Σύμβασης Παραχώρησης. 30 Βλ. άρθρο 3 του Καταστατικού της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. 27 6 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Βασίλειο Δεληκατερίνη, μέλος, Χρήστο Ζαρίμπα, μέλος, Juan Ramon Perez Perez, μέλος, Gabriel Gutierrez Arnaiz, μέλος, Ανδρομάχη Πασσαλίδου, μέλος, και Αλέξανδρο Καρυωτάκη, μέλος. Η θητεία του Διοικητικού Συμβουλίου λήγει την 30.06.202231. 19. Κατά την ημερομηνία γνωστοποίησης της υπό κρίση συγκέντρωσης, η μετοχική σύνθεση της εταιρίας ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ είχε ως ακολούθως: Πίνακας 3: Μετοχική Σύνθεση της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ ΜΕΤΟΧΟΙ ΠΟΣΟΣΤΟ ΣΥΜΜΕΤΟΧΗΣ ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Ανώνυμη Εταιρεία Συμμετοχών, Ακινήτων, Κατασκευών 66,66% FERROVIAL S.A. 33,34% ΣΥΝΟΛΟ 100,00% Πηγή: Στοιχεία προσκομισθέντα από τη γνωστοποιούσα 20. Σύμφωνα με τη γνωστοποιούσα, η εταιρία ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ δεν ελέγχει άμεσα ή έμμεσα άλλη εταιρία32. II.4 Κύκλοι Εργασιών των Συμμετεχουσών Επιχειρήσεων 21. Ο κύκλος εργασιών στην παγκόσμια και ελληνική αγορά κάθε μίας από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις, και των εταιριών στις οποίες ασκεί αποκλειστικό έλεγχο η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, κατά το τελευταίο οικονομικό έτος 2017, όπως προκύπτει από τις οικονομικές καταστάσεις τους και κατά δήλωση της γνωστοποιούσας, σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 10 ν. 3959/2011, όπως ισχύει, είχε ως εξής: Πίνακας 4: Κύκλοι εργασιών 2017 (σε ευρώ) Εταιρίες Παγκόσμια Αγορά Ελληνική Αγορά 1. ΝΕΑ ΟΔΟΣ […] […] 2. ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ […] […] 3. ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ* […] […] ΣΥΝΟΛΟ […] […] Πηγή: Στοιχεία προσκομισθέντα από τη γνωστοποιούσα *Σημείωση: Έχει αφαιρεθεί ο κύκλος εργασιών του 4ου τριμήνου των εταιριών παραχώρησης, δηλ. ποσό […]€ για τη ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ποσό […]€ για την ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, τα οποία έχουν υπολογιστεί στους κύκλους εργασιών των εταιριών παραχωρήσεων. 31 Σύμφωνα με την υπ’ αριθ. 1211306/31.07.2018 Ανακοίνωση καταχώρησης στο Γ.Ε.ΜΗ. στοιχείων της ανώνυμης εταιρίας με την επωνυμία «Αυτοκινητόδρομος Κεντρικής Ελλάδας Ανώνυμη Εταιρεία Παραχώρησης». 32 Βλ. το υπ’ αριθ. πρωτ. 5833/05.10.2018 Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. 7 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ III Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ – ΕΝΝΟΙΑ ΣΥΓΚΕΝΤΡΩΣΗΣ III.1 Χαρακτηρισμός της υπό κρίση πράξης III.1.1 Εισαγωγή 22. Κατά το άρθρο 5 παράγραφος 2 στοιχείο β΄ ν. 3959/2011, συγκέντρωση επιχειρήσεων πραγματοποιείται όταν προκύπτει μόνιμη μεταβολή του ελέγχου, μεταξύ άλλων, στην περίπτωση κατά την οποία ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μία επιχείρηση ή περισσότερες αποκτούν άμεσα ή έμμεσα τον έλεγχο του συνόλου ή τμημάτων μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων, με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλο τρόπο. 23. Εν προκειμένω, η εξαγορά από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ: α. του 21,41% του συνόλου των μετοχών της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και β. του 33,34% του συνόλου των μετοχών της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ συνιστά περίπτωση μεταβολής του ελέγχου επί δύο προηγουμένως λειτουργικά αυτόνομων κοινών επιχειρήσεων (joint ventures) από κοινό33 σε αποκλειστικό34, η οποία αποτελεί συγκέντρωση υπό την έννοια του άρθρου 5 παράγραφος 2 στοιχείο β΄ του ν. 3959/201135. Αναφορικά με τη μεταβολή του κοινού ελέγχου σε αποκλειστικό, αναγνωρίζεται ότι υπάρχει ουσιώδης διαφορά μεταξύ της επιρροής που ασκείται από μία επιχείρηση και της επιρροής που ασκείται από περισσότερες ελέγχουσες επιχειρήσεις, καθώς στην τελευταία αυτή περίπτωση, οι από κοινού ελέγχοντες θα χρειαστεί να λάβουν υπόψη τους τα ενδεχομένως διαφορετικά συμφέροντα των άλλων μερών36. III.1.2 Η λειτουργική αυτονομία των κοινών επιχειρήσεων 24. Στην υπό κρίση περίπτωση, οι εξαγοραζόμενες επιχειρήσεις ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ αποτελούν λειτουργικά αυτόνομες κοινές επιχειρήσεις, θυγατρικές (joint ventures) της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και της FERROVIAL υπό την έννοια του άρθρου 5 παράγραφος 5 ν. 3959/2011, καθώς εκπληρώνουν μόνιμα όλες τις λειτουργίες μιας αυτόνομης – από επιχειρησιακής άποψης37 – οικονομικής μονάδας. 25. Ειδικότερα, σύμφωνα με την Ευρωπαϊκή Επιτροπή (εφεξής και Ε.Επ.), ο λειτουργικά αυτόνομος χαρακτήρας μιας κοινής επιχείρησης θεμελιώνεται όταν η κοινή επιχείρηση: α. δραστηριοποιείται σε μια αγορά, β. εκπληρώνει τις λειτουργίες που πραγματοποιούν συνήθως οι επιχειρήσεις που δραστηριοποιούνται στην ίδια αγορά και γ. διαθέτει τους απαιτούμενους πόρους (διοίκηση, πρόσβαση σε χρηματοδότηση, προσωπικό και περιουσιακά στοιχεία) προκειμένου να ασκεί σε μόνιμη βάση τις επιχειρηματικές της 33 Κοινός έλεγχος υπάρχει «όταν δύο ή περισσότερες επιχειρήσεις ή πρόσωπα έχουν τη δυνατότητα να ασκούν αποφασιστική επιρροή σε μια άλλη επιχείρηση» και χαρακτηρίζεται από τη δυνατότητα δημιουργίας αδιεξόδου σε περίπτωση διαφωνίας μεταξύ των μητρικών επιχειρήσεων ως προς τις προτεινόμενες στρατηγικές αποφάσεις. Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση της Ευρωπαϊκής Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού (ΕΚ) αριθ. 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (εφεξής Κωδικοποιημένη ανακοίνωση), παρ. 62. 34 Αποκλειστικός έλεγχος υφίσταται όταν «μια και μόνη επιχείρηση μπορεί να επηρεάσει καθοριστικά μια άλλη επιχείρηση». Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 54. 35 Βλ. και Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 83. 36 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 89, όπου και σχετική παραπομπή σε νομολογία. 37 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 91 επ., όπου και σχετική παραπομπή σε νομολογία. 8 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ δραστηριότητες38. Οι εταιρίες παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ πληρούν τις ανωτέρω προϋποθέσεις. Καταρχάς, έχουν αυτόνομη πρόσβαση και παρουσία στην αγορά, έχοντας αναλάβει την εκπλήρωση των υποχρεώσεων και την άσκηση των δικαιωμάτων που συμφωνήθηκαν με το Ελληνικό Δημόσιο στις αντίστοιχες συμβάσεις παραχώρησης39. Η λειτουργία και εκμετάλλευση αυτοκινητοδρόμων αποτελεί, άλλωστε, εκδήλωση αυτόνομης παρουσίας στην αγορά, δεδομένου ότι τα έσοδα των εταιριών παραχώρησης δεν προέρχονται από το κράτος, αλλά από την άσκηση του αποκλειστικού δικαιώματος επιβολής και είσπραξης για ίδιο λογαριασμό των διοδίων τελών που καταβάλλουν οι αυτοκινητιστές40. Ως εκ τούτου, οι δραστηριότητες των εταιριών αυτών στην αγορά υπερβαίνουν την εκτέλεση απλώς μιας ειδικής λειτουργίας στο πλαίσιο των επιχειρηματικών δραστηριοτήτων των ιδρυτικών εταιριών41. Επιπλέον, εκπληρώνουν τις λειτουργίες που πραγματοποιούν συνήθως οι επιχειρήσεις που δραστηριοποιούνται στην ίδια αγορά, όπως προκύπτει από τους σκοπούς τους και τα μέσα για την πραγματοποίηση αυτών, κατά τα προβλεπόμενα στα Καταστατικά αμφοτέρων42. 26. Τέλος, προκειμένου να στοιχειοθετηθεί η λειτουργία της κοινής επιχείρησης σε μόνιμη βάση, θα πρέπει επιπλέον οι ιδρυτικές εταιρίες να της παρέχουν τους απαιτούμενους πόρους, ενώ η διάρκεια της κοινής επιχείρησης θα πρέπει να είναι επαρκώς μεγάλη, ώστε να επιφέρει μόνιμη μεταβολή στη διάρθρωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων43. Η ΝΕΑ ΟΔΟΣ και η ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ διαθέτουν επαρκείς χρηματοοικονομικούς πόρους44, το δικό τους προσωπικό45 και αυτόνομη διεύθυνση, ώστε να μπορούν να δραστηριοποιούνται αυτόνομα στην αγορά και να λειτουργούν ανεξάρτητα από τις μητρικές τους εταιρίες. Άλλωστε, η περίοδος παραχώρησης των αυτοκινητοδρόμων έχει οριστεί, σύμφωνα με τις δύο συμβάσεις παραχώρησης, στα 38 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 94. Βλ. επίσης αποφάσεις Ε.Επ. στις υποθέσεις COMP/M.3003 – Electrabel/EnergiaItaliana/Interpower, IV/JV.22 – Fujitsu/Siemens, COMP/M.1926Telefonica/Tyco/JV, COMP/M.1913-LufthansaMenzies/ LGS/ JV. Αντίθετα, όταν η κοινή επιχείρηση περιορίζεται στην άσκηση επικουρικών δραστηριοτήτων σε σχέση με τις δραστηριότητες των ιδρυτικών της επιχειρήσεων, ή έχει ευκαιριακό χαρακτήρα, τότε δεν πρόκειται για λειτουργικά αυτόνομη επιχειρηματική μονάδα. Το ίδιο συμβαίνει όταν η λειτουργία της κοινής επιχείρησης βασίζεται σε σημαντικό βαθμό σε αγορές ή πωλήσεις που πραγματοποιεί με τις ιδρυτικές επιχειρήσεις (και δη όχι μόνο κατά τη διάρκεια εκκίνησης της επιχείρησης). 39 Βλ. ανωτέρω Ενότητες ΙΙ.2 και ΙΙ.3. 40 Βλ. την απόφαση της Ε.Επ. στην υπόθεση M.7512 – Ardian/Abertis/Tunels, σκέψη 7. 41 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 95. 42 Βλ. άρθρο 3 παρ. 2 του Καταστατικού της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, και του Καταστατικού της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. 43 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 103, όπου και παραπομπές σε νομολογία. 44 Βλ. άρθρο 6 παρ. 1 του Καταστατικού της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και το άρθρο 6 παρ. 1 του Καταστατικού της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ που προβλέπουν υποχρεωτική αύξηση του μετοχικού κεφαλαίου των εταιριών παραχώρησης, επιπλέον της συνήθους διαδικασίας αύξησης μετοχικού κεφαλαίου με απόφαση των ΓΣ των μετόχων. Επίσης, βλ. άρθρο 3 παρ. 2 στοιχείο X του Καταστατικού της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και άρθρο 3 παρ. 2 στοιχείο ΙX του Καταστατικού της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, που προβλέπουν τη δυνατότητα των εταιριών παραχώρησης να συνάπτουν συμβάσεις δανεισμού με τρίτους. 45 Βλ. άρθρο 4.4.1 στοιχείο
8. xv)της από 19.12.2006 Σύμβασης Παραχώρησης, όπως κυρώθηκε με το ν. 3555/2007, βάσει του οποίου η ΝΕΑ ΟΔΟΣ υποχρεούται να προσλάβει μέχρι 45 εργαζόμενους για την κάλυψη των θέσεων εργασίας είσπραξης διοδίων τελών. 9 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ τριάντα έτη46, ενώ η διάρκεια τόσο της ΝΕΑ ΟΔΟΣ όσο και της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ έχει οριστεί στα σαράντα έτη, με δυνατότητα περαιτέρω παράτασής της47, γεγονός που μπορεί να θεωρηθεί ότι είναι σε θέση να μεταβάλει σε μόνιμη βάση τη διάρθρωση των συμμετεχουσών επιχειρήσεων48,49. III.1.3 Μεταβολή της ποιότητας του ελέγχου 27. Στην υπό κρίση συγκέντρωση επέρχεται μεταβολή του ελέγχου από κοινό σε αποκλειστικό, καθώς πριν από τη συγκέντρωση η FERROVIAL συμμετείχε από κοινού με τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ στην άσκηση ελέγχου επί των ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, παρότι δεν απολάμβανε ισότητας ψήφων ή εκπροσώπησης στα όργανα λήψης αποφάσεων των δύο αυτών επιχειρήσεων. Άλλωστε, κοινός έλεγχος μπορεί να υπάρξει και ελλείψει ισότητας ψήφων, όταν «οι μειοψηφούντες μέτοχοι έχουν πρόσθετα δικαιώματα τα οποία τους επιτρέπουν να ασκούν αρνησικυρία σε αποφάσεις που έχουν ουσιώδη σημασία για την εμπορική στρατηγική συμπεριφορά της κοινής επιχείρησης […] Τα ίδια τα δικαιώματα αρνησικυρίας μπορεί να προκύπτουν από την ειδική πλειοψηφία που απαιτείται για τις αποφάσεις της γενικής συνέλευσης ή του διοικητικού συμβουλίου, στον 46 Βλ. άρθρο 5.5 της από 19.12.2006 Σύμβασης Παραχώρησης, όπως κυρώθηκε με το ν. 3555/2007 και άρθρο 5.5 της από 31.05.2007 Σύμβασης Παραχώρησης, όπως κυρώθηκε με το ν. 3597/2007. 47 Βλ. άρθρο 4 του Καταστατικού της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και άρθρο 4 του Καταστατικού της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. 48 Πρβλ. την απόφαση Μ.2903 – Daimler Chrysler/Deutsche Telekom/JV, στην οποία η Ευρωπαϊκή Επιτροπή δέχτηκε ότι η προβλεπόμενη βάσει δημόσιας σύμβασης δωδεκαετής διάρκεια κοινής θυγατρικής που συστάθηκε με σκοπό την ανάπτυξη και εκμετάλλευση συστήματος είσπραξης διοδίων στους γερμανικούς αυτοκινητοδρόμους «παρέχει επαρκή περιθώρια για τη μόνιμη τροποποίηση της δομής των εταιριών που υπέβαλαν την κοινοποίηση» (παρ. 12). 49 Αναφορικά με την ΚΞ HELLAS TOLLS, σύμφωνα με τα ίδια ως άνω κριτήρια δεν αποτελεί λειτουργικά αυτόνομη κοινοπραξία. Συγκεκριμένα, όπως προαναφέρθηκε, η HELLΑS TOLLS αποτελεί υπεργολάβο, εγκεκριμένο από το Ελληνικό Δημόσιο, των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. Η εν λόγω κοινοπραξία συνεστήθη με μοναδικό καταστατικό σκοπό να προμηθεύσει στις προαναφερθείσες εταιρίες και να εγκαταστήσει στο έργο παραχώρησης που αυτές έχουν αναλάβει, τον εξοπλισμό είσπραξης και λειτουργίας των διοδίων, συμπεριλαμβανομένου του σχετικού συστήματος διαχείρισης (πχ εξοπλισμό λωρίδων διοδίων, εξοπλισμό σταθμών και ραμπών διοδίων, κλπ). Προς τούτο συνήφθησαν οι από […] και […] συμβάσεις υπεργολαβίας αντίστοιχα μεταξύ των ανωτέρω εταιρειών παραχώρησης και της Κοινοπραξίας HELLAS TOLLS με τις οποίες έκαστη εταιρία παραχώρησης ανέθεσε το ανωτέρω αντικείμενο στην Κοινοπραξία. Αμφότερες οι συμβάσεις κοινοποιήθηκαν για συναίνεση στο Δημόσιο, η οποία και χορηγήθηκε, σύμφωνα με τα ειδικότερα οριζόμενα σε εκάστη σύμβαση παραχώρησης. Το αντικείμενο της Κοινοπραξίας ΗΕLLAS TOLLS σήμερα έχει ολοκληρωθεί και αυτή δεν διατηρεί πλέον ούτε προσωπικό, προβλέπεται, δε, να λυθεί και να παύσει να υφίσταται στο τέλος του 2019. Μόνη συμβατική υποχρέωσή της είναι […]. Ο κύκλος εργασιών της Κοινοπραξίας HELLAS TOLLS για το έτος 2015 ανήλθε στο ποσό των […] για το έτος 2016 στο ποσό των […] ευρώ, για δε το έτος 2017, λόγω της ολοκληρώσεως του κατασκευαστικού αντικειμένου των παραχωρήσεων ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, ανήλθε τελικώς στο συνολικό ποσό των […] ευρώ. Σημειώνεται ότι εκ του κύκλου εργασιών της Κοινοπραξίας του έτους 2017, το ποσό των […] ευρώ αφορά την ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ποσό […] ευρώ την ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. Επίσης στον κύκλο εργασιών εκάστης εταιρείας παραχώρησης (ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ) για το έτος 2017 είναι ενσωματωμένο και το ανάλογο ποσό εκ της Κοινοπραξίας HELLAS TOLLS. Λόγω της συνολικής αποχωρήσεως της FERROVIAL από τις εταιρίες παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, μεταβιβάζεται και η συμμετοχή της στην Κοινοπραξία HELLAS TOLLS ποσοστού […]. Από τα ανωτέρω προκύπτει ότι δεν αποτελεί γνωστοποιήσιμη πράξη συγκέντρωσης. Βλ. σχετ. την υπ’ αριθ. πρωτ. 6765/19.11.2018 απαντητική επιστολή. Βλ. και παρ. 92 Κωδικοποιημένης Ανακοίνωσης. 10 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ βαθμό που οι ιδρυτικές επιχειρήσεις εκπροσωπούνται στο εν λόγω συμβούλιο»50 . 28. Πράγματι, εν προκειμένω η FERROVIAL συμμετείχε στη γενική συνέλευση των μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ εκπροσωπώντας το 21,41% του συνολικού μετοχικού κεφαλαίου αυτής και στη γενική συνέλευση των μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ εκπροσωπώντας το 33,34% του συνολικού μετοχικού κεφαλαίου αυτής. Ταυτόχρονα, η FERROVIAL είχε το δικαίωμα να διορίζει […] από τα δέκα μέλη του διοικητικού συμβουλίου εκάστης των ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, δυνάμει: α. του άρθρου 4.2 της από 12.12.2013 Τροποποιημένης και Αναθεωρημένης Συμφωνίας Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ (εφεξής «Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ»), σε συνδυασμό με τους όρους 2 και 3 της από 23.10.2017 Σύμβασης Μεταβίβασης και Εκχώρησης Δικαιωμάτων και Υποχρεώσεων – Μνημόνιο Προσχώρησης Μετόχου μεταξύ της εταιρίας με την επωνυμία […] (εφεξής […]) και της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ51 και β. του άρθρου 4.2 της από 12.12.2013 Τροποποιημένης και Αναθεωρημένης Συμφωνίας Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ (εφεξής «Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ»), σε συνδυασμό με τους όρους 2 και 3 της από 23.10.2017 Σύμβασης Μεταβίβασης και Εκχώρησης Δικαιωμάτων και Υποχρεώσεων – Μνημόνιο Προσχώρησης Μετόχου μεταξύ της […] και της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ52. 29. Συνεπώς, τόσο η Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, όπως τροποποιήθηκε με το από 06.03.2014 Συμφωνητικό (Amendment to the shareholders agreement dated 12 December 50 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 65. H από 12.12.2013 Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ υπεγράφη μεταξύ της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και των μετόχων της, α. ΓΕΚ Συμμετοχών Ακινήτων κατασκευών Α.Ε., β. FERROVIAL και γ. […]. H Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ τροποποιήθηκε με το από 06.03.2014 σχετικό Συμφωνητικό (Amendment to the shareholders agreement dated 12 December 2013). Βλ. όρο 4.2 στοιχ. α) της Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, όπως τροποποιήθηκε, και όρο 4.2 στοιχ. ε) περ. (i). Μετά την εξαγορά από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ της συμμετοχής της […] στη ΝΕΑ ΟΔΟΣ και δυνάμει της από 23.10.2017 Σύμβασης Μεταβίβασης και Εκχώρησης Δικαιωμάτων και Υποχρεώσεων – Μνημόνιο Προσχώρησης Μετόχου (Transfer and Assignment of Rights and Obligations Agreement – Shareholder Accession Memorandum), η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ υπεισήλθε στο σύνολο των δικαιωμάτων και υποχρεώσεων της […], όπως απορρέουν από την προαναφερθείσα Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ, συμπεριλαμβανομένης και της εκλογής […] ακόμη μελών στο ΔΣ της ΝΕΑ ΟΔΟΣ. Κατά συνέπεια, η σύνθεση του ΔΣ της ΝΕΑ ΟΔΟΣ διαμορφώθηκε ως εξής: […] μέλη διορισμένα από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και […] μέλη διορισμένα από τη FERROVIAL. 52 H Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ υπεγράφη μεταξύ της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ και των μετόχων της, α. ΓΕΚ Συμμετοχών Ακινήτων κατασκευών Α.Ε., β. FERROVIAL και γ. […]. H Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ τροποποιήθηκε με το από 06.03.2014 σχετικό Συμφωνητικό (Amendment to the shareholders agreement dated 12 December 2013). Βλ. όρο 4.2 στοιχ. α) της Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, όπως τροποποιήθηκε, και όρο 4.2 στοιχ. ε) περ. (i). Μετά την εξαγορά από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ της συμμετοχής της […] στην ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ και δυνάμει της από 23.10.2017 Σύμβασης Μεταβίβασης και Εκχώρησης Δικαιωμάτων και Υποχρεώσεων – Μνημόνιο Προσχώρησης Μετόχου (Transfer and Assignment of Rights and Obligations Agreement – Shareholder Accession Memorandum), η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ υπεισήλθε στο σύνολο των δικαιωμάτων και υποχρεώσεων της […], όπως απορρέουν από την προαναφερθείσα Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, συμπεριλαμβανομένης και της εκλογής […] ακόμη μελών στο ΔΣ της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. Κατά συνέπεια, η σύνθεση του ΔΣ της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ διαμορφώθηκε ως εξής: […] μέλη διορισμένα από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και […] μέλη διορισμένα από τη FERROVIAL. 51 11 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 2013), όσο και η Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ, όπως τροποποιήθηκε με το από 06.03.2014 Συμφωνητικό (Amendment to the shareholders agreement dated 12 December 2013), παρέμειναν σε ισχύ και μετά την εξαγορά της συμμετοχής της […] στις δύο εταιρίες παραχώρησης από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και τη μείωση του αριθμού των μετόχων των εν λόγω εταιριών παραχώρησης από τρεις σε δύο (ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και FERROVIAL). 30. Παράλληλα, τόσο η Συμφωνία Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ53 όσο και η Συμφωνία Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ54, περιέχουν όρους που προβλέπουν τη λήψη αποφάσεων με ειδική πλειοψηφία αναφορικά με ζητήματα που έχουν ουσιώδη σημασία για την εμπορική στρατηγική συμπεριφορά των δύο εταιριών. Το κείμενο των εν λόγω όρων, το οποίο παρατίθεται απαράλλακτο στις δύο Συμφωνίες Μετόχων, έχει ως εξής: «[…]». 31. Πράγματι, όπως προκύπτει από το Παράρτημα 1 των Συμφωνιών Μετόχων των δύο εταιριών παραχώρησης, το κείμενο του οποίου παρατίθεται απαράλλακτο και στις δύο Συμφωνίες Μετόχων, οι αποφάσεις για τις οποίες απαιτούνταν ειδική πλειοψηφία στις γενικές συνελεύσεις και τα διοικητικά συμβούλια των ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ («Αποκλειστικά Θέματα») αφορούσαν ζητήματα που είχαν ουσιώδη σημασία για την εμπορική στρατηγική συμπεριφορά των δύο εταιριών παραχώρησης. Πιο συγκεκριμένα, το Παράρτημα 1 των δύο Συμφωνιών Μετόχων προβλέπει τα εξής: « […]». 32. Όπως συνάγεται από τα ανωτέρω, κατά την υπογραφή της από 21.09.2018 Σύμβασης Πώλησης και Αγοράς μεταξύ της FERROVIAL και της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, οι FERROVIAL και ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ασκούσαν κοινό έλεγχο επί των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΚΕΝΤΡΙΚΗ ΟΔΟΣ, καθώς προβλεπόταν πλειοψηφία […] της ΓΣ των μετόχων, ποσοστό το οποίο δεν κατείχε καμία από τις δύο εταίρους, και ομοφωνία στο ΔΣ, τα μέλη του οποίου διορίζονταν και από τις δύο εταιρίες, για τη λήψη σημαντικών αποφάσεων που έχουν ουσιώδη σημασία για την εμπορική στρατηγική συμπεριφορά των δύο εταιριών παραχώρησης55. Τέτοιες αποφάσεις, για τις οποίες απαιτούνταν ειδική πλειοψηφία στα δύο όργανα διοίκησης των εταιριών παραχώρησης, και οι οποίες αποτελούν ενδείξεις κοινού ελέγχου, περιελάμβαναν ενδεικτικά, κατά τα ανωτέρω: […]56. Κατά συνέπεια, η υπό κρίση συγκέντρωση συνίσταται στη μεταβολή της ποιότητας του ελέγχου επί των εταιριών παραχώρησης ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΚΕΝΤΡΙΚΗ ΟΔΟΣ από κοινό σε αποκλειστικό. III.2 Αρμοδιότητα ΕΑ 33. Η υπό κρίση συγκέντρωση υπόκειται σε προηγούμενη γνωστοποίηση, καθώς εμπίπτει 53 Βλ. όρο 4.4 στοιχείο (α) της Συμφωνίας Μετόχων της ΝΕΑ ΟΔΟΣ. Βλ. όρο 4.4 στοιχείο (α) της Συμφωνίας Μετόχων της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ. 55 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 65 επ., όπου και παραπομπές σε νομολογία. 56 Βλ. Κωδικοποιημένη ανακοίνωση, παρ. 67 («ορισμένα δικαιώματα αρνησικυρίας τα οποία συνήθως συνεπάγονται κοινό έλεγχο αφορούν αποφάσεις και θέματα όπως ο προϋπολογισμός, το επιχειρησιακό πρόγραμμα, σημαντικές επενδύσεις ή διορισμός των ανώτερων διοικητικών στελεχών.»). 54 12 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ στο πεδίο εφαρμογής του άρθρου 6 παρ. 1 ν. 3959/201157 και έχει εθνική διάσταση με βάση τους γνωστοποιηθέντες, σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 10 ν. 3959/2011, όπως ισχύει, κύκλους εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων κατά το έτος 2017 στην ελληνική και παγκόσμια αγορά, οι οποίοι παρατίθενται συνοπτικά στον ανωτέρω πίνακα58. Περαιτέρω, η υπό κρίση συγκέντρωση δεν έχει κοινοτική διάσταση, καθώς οι παγκόσμιοι κύκλοι εργασιών των συμμετεχουσών επιχειρήσεων δεν υπερβαίνουν τα κατώτατα όρια των άρθρων 1 παρ. 2 και 3 του Κανονισμού (ΕΚ) 139/200459. 34. Η υπόχρεη σε γνωστοποίηση ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ παραδεκτά υπέβαλε Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης. Η κατ’ άρθρο 6 ν. 3959/2011 προηγούμενη γνωστοποίηση συγκέντρωσης επιχειρήσεων μπορεί να πραγματοποιηθεί με τη χρήση απλοποιημένου Εντύπου Συνοπτικής Γνωστοποίησης όταν οι υπόχρεοι θεωρούν, και είναι σε θέση να τεκμηριώσουν, ότι η γνωστοποιούμενη συγκέντρωση δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με της απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις σχετικές αγορές. Εν προκειμένω μία από τις περιπτώσεις / διαζευκτικές προϋποθέσεις για τη χρήση του Εντύπου Συνοπτικής Γνωστοποίησης που πληρούται στην υπό κρίση περίπτωση, είναι η γνωστοποιούμενη συγκέντρωση να αφορά την απόκτηση από ένα από τα συμμετέχοντα μέρη αποκλειστικού ελέγχου επιχείρησης επί της οποίας έχει ήδη κοινό έλεγχο60. 35. Ενόψει των ανωτέρω, η παρούσα γνωστοποίηση υποβάλλεται αρμοδίως ενώπιον της ΕΑ. Με το Έντυπο Συνοπτικής Γνωστοποίησης, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ γνωστοποίησε από κοινού την εξαγορά: α. του 21,41% του συνόλου των μετοχών της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και β. του 57 Σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 6 παρ. 1: «Κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε τριάντα ημέρες από τη σύναψη συμφωνίας ή τη δημοσίευση προσφοράς ή ανταλλαγής ή την ανάληψη υποχρέωσης για την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης, όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά το άρθρο 10 ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά». 58 Βλ. ανωτέρω Ενότητα ΙΙ.4. 59 Βλ. άρθρο 1 παρ. 2 και 3 του Κανονισμού του Συμβουλίου 139/2004 της 20.01.2004, για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων («Κοινοτικός κανονισμός συγκεντρώσεων»), ΕΕ L 024 της 29.01.2004, σελ. 1 – 22, σύμφωνα με το οποίο: «[…] 2. Μία συγκέντρωση έχει κοινοτική διάσταση όταν: α) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν παγκοσμίως όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπερβαίνει τα 5 δισεκατομμύρια ευρώ και β) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, κάθε μία χωριστά, εντός της Κοινότητας, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 250 εκατομμυρίων ευρώ, εκτός εάν κάθε μία από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιεί άνω των δύο τρίτων του συνολικού κοινοτικού κύκλου εργασιών της σε ένα και το αυτό κράτος μέλος. 3. Μία συγκέντρωση που δεν υπερβαίνει τα κατώτατα όρια που προβλέπονται στην παράγραφο 2 έχει κοινοτική διάσταση, εφόσον: α) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν παγκοσμίως όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπερβαίνει τα 2,5 δισεκατομμύρια ευρώ· β) ο συνολικός κύκλος εργασιών που πραγματοποιούν όλες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις σε κάθε ένα από τρία τουλάχιστον κράτη μέλη, υπερβαίνει τα 100 εκατομμύρια ευρώ· γ) σε κάθε ένα από τα τρία τουλάχιστον κράτη μέλη που λαμβάνονται υπόψη για τους σκοπούς του στοιχείου β), δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν κάθε μία χωριστά συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 25 εκατομμυρίων ευρώ και δ) δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, κάθε μία χωριστά, εντός της Κοινότητας συνολικό κύκλο εργασιών άνω των 100 εκατομμυρίων ευρώ, εκτός εάν κάθε μία από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιεί άνω των δύο τρίτων του συνολικού κοινοτικού κύκλου εργασιών της σε ένα και το αυτό κράτος μέλος». 60 Βλ. απόφαση ΕΑ υπ’ αριθ. 558/VII/2013. 13 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 33,34% του συνόλου των μετοχών της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ και τη συνακόλουθη απόκτηση από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ του αποκλειστικού ελέγχου επί των δύο εταιριών παραχώρησης61. Με την από 22.10.2018 επιστολή της62, η γνωστοποιούσα επιχείρηση αιτιολόγησε την από κοινού γνωστοποίηση επί τη βάσει της συνάφειας της συμφωνίας για την εξαγορά των μετοχών των δύο εταιριών παραχώρησης, δοθέντος ότι τα συμβαλλόμενα μέρη είναι τα ίδια, με την ίδια ιδιότητα (πωλητής-αγοραστής), υπάρχει καθορισμένος τρόπος υπολογισμού τιμήματος και αφορά στην ίδια αγορά. Εν προκειμένω, συνεπώς, υφίσταται ταυτότητα πωλητών και αγοραστών, και οι επιχειρήσεις αποκτώνται με μία πράξη. Επίσης, η ποιότητα της μεταβολής του ελέγχου είναι όμοια. 36. Στην προκείμενη περίπτωση, η απόκτηση από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ αποκλειστικού ελέγχου επί των ΝΕΑ ΟΔΟΣ και ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ υλοποιείται ως μία συγκέντρωση υπό την έννοια του άρθρου 5 ν. 3959/2011 και, ως εκ τούτου, υπόκειται σε μία γνωστοποίηση κατά το άρθρο 6 ν. 3959/2011. Η εξαγορά από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ των μετοχών των δύο εταιριών παραχώρησης αποτελεί αντικείμενο μίας ενιαίας συναλλαγής και διέπεται από μία σύμβαση, την από 21.09.2018 Σύμβαση Πώλησης και Αγοράς μεταξύ της FERROVIAL και της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ63. Οι δε Αιρέσεις που έχουν τεθεί για την ολοκλήρωση της συναλλαγής ισχύουν για τη μεταβίβαση τόσο των μετοχών της ΝΕΑ ΟΔΟΣ όσο και των μετοχών της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ64. Επίσης, σύμφωνα με τη Σύμβαση, η μεταβίβαση των μετοχών της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και η μεταβίβαση των μετοχών της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ θα ολοκληρωθούν ταυτόχρονα65, κατά την προβλεπόμενη στη Σύμβαση «Ημερομηνία Ολοκλήρωσης Μετοχών και Ομολογιών»66. Βάσει όσων αναφέρθηκαν παραπάνω, και για λόγους ασφάλειας δικαίου, τα ανωτέρω γνωστοποιήθηκαν ορθώς ως μία συναλλαγή67. Σε αυτό άλλωστε συνηγορεί και η εξέταση ουσίας στο πλαίσιο του ελέγχου συγκεντρώσεων που απαιτεί να αναλυθούν τυχόν ζητήματα ως προς και τις δύο επιχειρήσεις που θα είναι υπό τον ίδιο αποκλειστικό έλεγχο. III.3 Έλεγχος παραδεκτού, εμπροθέσμου και προσήκοντος της γνωστοποίησης 37. Το έντυπο συνοπτικής γνωστοποίησης με αριθ. πρωτ. 5833 υπεβλήθη στην ΕΑ την 61 Στη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ μεταβιβάζεται η συμμετοχή της FERROVIAL στην Κοινοπραξία με την επωνυμία «FERROVIAL S.A. – ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ Α.Ε.» (με δ.τ. Κ/Ξ Hellas Tolls, αναφερόμενη στη Σύμβαση ως «Συμμετοχή ΚΞ») 61, με όλα τα δικαιώματα, συμφέροντα και υποχρεώσεις που συνδέονται με αυτή. 62 Αριθ. πρωτ. 6181/22.10.2018. 63 Βλ. τις αποφάσεις της Ευρωπαϊκής Επιτροπής στις υποθέσεις M.6151 – PetroChina/Ineos/JV, σκέψη 17 και M.4980, ABF/GBI Business, σκέψη 9. 64 Βλ. ανωτέρω Ενότητα Ι.1. 65 Βλ. την απόφαση της Ευρωπαϊκής Επιτροπής στην υπόθεση M.5296 – Deutsche Bank/ABN AMRO Assets, σκέψη 5. 66 Βλ. Ενότητα 1 της Σύμβασης υπό τίτλο «ΟΡΙΣΜΟΙ ΚΑΙ ΕΡΜΗΝΕΙΑ» τον όρο «Μετοχές» (που αναφέρεται από κοινού στις μετοχές της ΝΕΑ ΟΔΟΣ και στις μετοχές της ΟΔΟΣ ΚΕΝΤΡΙΚΗΣ ΕΛΛΑΔΑΣ), σελ. 10 και τον όρο «Ημερομηνία Ολοκλήρωσης Μετοχών και Ομολογιών», σελ. 11. 67 Σύμφωνα και με τον Κανονισμό Συγκεντρώσεων: «…αντιμετωπίζονται ως ενιαία συγκέντρωση οι πράξεις οι οποίες είναι στενά συναφείς υπό την έννοια ότι συνδέονται υπό όρους ή λαμβάνουν τη μορφή μιας σειράς πράξεων σε τίτλους, που πραγματοποιούνται εντός ευλόγως βραχείας προθεσμίας». Προοίμιο σημ. 20 Κανονισμού Συγκεντρώσεων 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων («Κανονισμός Συγκεντρώσεων») (ΕΕ 29.01.2004 L 024/1). 14 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 05.10.2018, ήτοι εντός τριάντα