1966-decision-595-2014

(1)Έκδοση για την εταιρία ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ και

(2)Προς Δημοσίευση στην Εφημερίδα της Κυβερνήσεως. Από τις παραπάνω εκδόσεις έχουν αφαιρεθεί τα απόρρητα επιχειρηματικά στοιχεία (όπου η ένδειξη […]) τα οποία δεν θα πρέπει να περιέλθουν σε γνώση του αντίστοιχου αποδέκτη της έκδοσης, σύμφωνα με το άρθρο 41 του ν. 3959/2011 (ΦΕΚ 93 Α΄/20.4.2011), όπως ισχύει, και τον Κανονισμό Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ 54 Β΄/16.1.2013). Όπου ήταν δυνατό τα στοιχεία που παραλείφθηκαν αντικαταστάθηκαν με ενδεικτικά ποσά και αριθμούς ή με γενικές περιγραφές (εντός […]). 1 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Στην αρχή της συζήτησης, ο Πρόεδρος έδωσε το λόγο στην αρμόδια Εισηγήτρια, Βικτωρία Μερτικοπούλου, η οποία ανέπτυξε συνοπτικά την υπ΄ αριθ. πρωτ. οικ. 1703/21.2.2014 Έκθεσή της και πρότεινε για τους λόγους που αναφέρονται αναλυτικά σε αυτή: (α) Tην έγκριση της υπό κρίση συγκέντρωσης, καθόσον δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς τη δυνατότητά της να περιορίσει τον ανταγωνισμό στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των υπό εξέταση σχετικών αγορών, τμήμα της. (β) Να διαπιστωθεί ότι η εταιρία «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ – ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ», που υπείχε υποχρέωση γνωστοποίησης της υπό κρίση συγκέντρωσης, παραβίασε το άρθρο 4ε παρ. 1 του ν. 703/1977 (πλέον άρθρο 9 παρ. 1 του ν. 3959/2011). (γ) Να επιβληθεί πρόστιμο βάσει του άρθρου 9 παρ. 1 του ν. 3959/2011 (πρώην άρθρου 4ε παρ. 1 του ν. 703/1977) στην υπόχρεη σε γνωστοποίηση εταιρία «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ – ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ», λόγω υπαίτιας παράβασης της απαγόρευσης πραγματοποίησης της συγκέντρωσης πριν την έκδοση σχετικής εγκριτικής απόφασης από την Επιτροπή Ανταγωνισμού. Κατόπιν το λόγο έλαβαν οι πληρεξούσιοι δικηγόροι, οι οποίοι εξέθεσαν το ιστορικό της υπόθεσης, ανάπτυξαν τις θέσεις της εταιρίας και ζήτησαν:

1. Να επικυρωθεί η εισήγηση της Γ.Δ.Α., κατά το μέρος που εισηγείται νομότυπη και εμπρόθεσμη γνωστοποίηση της συγκέντρωσης. Τούτο δε, υπό τον όρο ότι θα κριθεί ότι υπάρχει κτήση τμήματος επιχείρησης από την εταιρία.
2. Να απορριφθεί η εισήγηση της Γ.Δ.Α. κατά το μέρος που εισηγείται τη διαπίστωση ύπαρξης πρόωρης συγκέντρωσης επιχείρησης από την εταιρία. Επικουρικά, υπό την εκδοχή, ότι απέκτησε επιχείρηση ή τμήμα της, γεγονός που αρνείται:
3. Να κριθεί ότι νομοτύπως και εμπροθέσμως γνωστοποίησε τη συγκέντρωση.
4. Να μην της επιβληθεί πρόστιμο με βάση το άρθρο 9§1 ν. 3959/
6. Να της χορηγηθεί άδεια παρέκκλισης από τις υποχρεώσεις που αναφέρονται στις παραγράφους 1 και 2 του άρθρου 4ε ν.703/1977, προκειμένου να αποφευχθούν σοβαρές ζημίες σε βάρος της και σε βάρος των τρίτων, που εμπλέκονται στις συναλλαγές τις οποίες γνωστοποίησε και ειδικότερα: του Δημοσίου, των εργαζομένων, της ΔΕΗ, ΟΤΕ, ιδιοκτητών των καταστημάτων, των εκ τρίτου συμβαλλομένων εταιριών και της πτωχής.
7. Η αιτουμένη άδεια παρέκκλισης να ανατρέχει στο χρόνο, κατά τον οποίο ανακοίνωσε – γνωστοποίησε τα ιδιωτικά συμφωνητικά. Συγκεκριμένα, από 03.01.2011, ημερομηνία, κατά την οποία υπέβαλε το με αριθμό πρωτ. 01/3.1.2011 έγγραφό της και ανακοίνωσε – γνωστοποίησε την απόκτηση συγκεκριμένου περιουσιακού στοιχείου, με τη δήλωσή της ότι δεν αποτελεί επιχείρηση και πάντως, ζητούσε από την Ε.Α. να προβεί στις προσήκουσες ενέργειες, μία των οποίων είναι και η χορήγηση άδειας κατά παρέκκλιση, σύμφωνα με την §3 του άρθρου 4ε του ν. 703/
8. Ακολούθως, εξετάσθηκαν ενόρκως οι προτεινόμενοι από το ενδιαφερόμενο μέρος, μάρτυρες και με την ολοκλήρωση της ακροαματικής διαδικασίας, ο Προεδρεύων χορήγησε στο μέρος προθεσμία κατάθεσης συμπληρωματικού υπομνήματος, πέντε

(5)εργάσιμων ημερών από την παράδοση σε αυτό των απομαγνητοφωνημένων πρακτικών. Η Επιτροπή προχώρησε σε διάσκεψη και έπειτα από διαλογική συζήτηση και ανταλλαγή απόψεων αποφάσισε να ζητήσει από τα ενδιαφερόμενα μέρη την προσκόμιση πρόσθετων 2 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ στοιχείων επί της υποθέσεως βάσει του άρθρου 22 παρ. 6 του Κανονισμού Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ 54 Β΄/16.1.2013). Συγκεκριμένα αποφάσισε να προσκομιστούν από την εταιρία ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε. τα εξής:

1. Οι μελέτες που υποβλήθηκαν προς το Δ.Σ. της εταιρίας ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ, από το Διευθυντή […], αναφορικά με την καταλληλότητα των υπό εξέταση 14 καταστημάτων1 που ανήκαν στην εταιρία «ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ», προκειμένου η εταιρία να προβεί στην εν λόγω επένδυση.
2. Για κάθε ένα από τα ανωτέρω καταστήματα, τον κύκλο εργασιών, ανά μήνα, που πραγματοποιήθηκε σε αυτά κατά τη διάρκεια ενός

(1)έτους από τη μεταβίβασή τους από την εταιρία «ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» στην εταιρία ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ. Η Επιτροπή, επίσης, αποφάσισε να προσκομιστούν από το σύνδικο πτώχευσης της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ, Κακλαμάνο Γεώργιο, Θεμιστοκλέους 42, Αθήνα, τα εξής:

1. Για κάθε ένα από τα καταστήματα που ανήκαν στην εταιρία «ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» και αποκτήθηκαν από την εταιρία «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΙΑ - ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ» και τα οποία αναγράφονται αναλυτικά στην υποσημείωση 1, η αναπόσβεστη αξία του πάγιου εξοπλισμού τους κατά την ημερομηνία μεταβίβασής τους.
2. Για κάθε ένα από τα ανωτέρω καταστήματα, ο ανά μήνα κύκλος εργασιών που πραγματοποιήθηκε σε αυτά κατά τη διάρκεια ενός

(1)έτους προ της μεταβίβασής τους στην εταιρία «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΙΑ - ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ». Τα ανωτέρω στοιχεία κατατέθηκαν από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, στις 21.5.2014, ενώ ο σύνδικος πτώχευσης της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ δήλωσε προς την Επιτροπή Ανταγωνισμού με την από 27.6.2014 επιστολή του, ότι η προσκόμιση των στοιχείων δεν είναι δυνατή για λόγους ανωτέρας βίας. Τα απομαγνητοφωνημένα πρακτικά παραδόθηκαν από τη Γραμματεία της Επιτροπής στο ενδιαφερόμενο μέρος την 25.6.2014 και αυτό κατέθεσε το τελικό του υπόμνημα εντός της προσδιορισθείσας προθεσμίας, την 2.7.2014. Στη συνέχεια η Επιτροπή συνήλθε σε διάσκεψη με την ίδια σύνθεση, τη 18η Ιουλίου 2014 (ημέρα Παρασκευή και ώρα 15:30) και την 20η Οκτωβρίου 2014 (ημέρα Δευτέρα και ώρα 12:00), στην ως άνω αίθουσα συνεδριάσεων του 1ου ορόφου των Γραφείων της. Η Επιτροπή, κατά τη διάσκεψη της 20ης Οκτωβρίου 2014, με τη συμμετοχή της Εισηγήτριας, Βικτωρίας Μερτικοπούλου, η οποία δεν έλαβε μέρος στη ψηφοφορία, αφού έλαβε υπόψη όλα τα 1 Οι διευθύνσεις των καταστημάτων που αποκτήθηκαν είναι οι εξής:

(1)Γ. Παπανδρέου 26-28, Ιωάννινα,

(2)Κ. Νεοχωρόπουλο - Ιωάννινα,

(3)Μ. Αλεξάνδρου & Κ. Παλαιολόγου,

(4)Ανατολή, Ιωάννινα,

(5)Καρυωτάκη 15 & Λ. Ειρήνης, Πρέβεζα,

(6)Πλ. Κιλκίς & Ανεξαρτησίας, Άρτα, τα οποία αποκτήθηκαν την 23.12.2010.

(7)Χριστόδουλου Πετρίδη 12, Νάουσα,

(8)Χατζημιχαήλ 49, Φιλιππούπολη, Λάρισα,

(9)Κουμουνδούρου 150 & Ρ. Φεραίου, Βόλος, τα οποία αποκτήθηκαν την 30.12.2010,

(10)Μεταμορφώσεως 21 & Αλεξάνδρας, Βόλος και

(11)Μύρινα Λήμνου, περιοχή Τρίφωτο, τα οποία αποκτήθηκαν την 21.1.2011,

(12)Καλλονή – Μυτιλήνης και

(13)Πλωμάρι – Μυτιλήνης, τα οποία αποκτήθηκαν την 1.2.2011 και

(14)Ελ. Βενιζέλου 9-11 & Οδ. Ελύτη, Λιμάνι Μυτιλήνης, το οποίο αποκτήθηκε την 7.2.

1. 3 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ στοιχεία του φακέλου της κρινόμενης υπόθεσης, την υπ΄ αριθ. πρωτ. 1703/21.2.2014 έκθεση της αρμόδιας Εισηγήτριας, όλα τα στοιχεία του φακέλου της ανωτέρω υπόθεσης, τις απόψεις που διατύπωσαν τα ενδιαφερόμενα μέρη προφορικώς κατά τη συζήτηση της υπόθεσης και με τα Υπομνήματα τα οποία υπέβαλαν, καθώς και τα όσα κατέθεσαν οι μάρτυρες κατά την ακροαματική διαδικασία, τις διευκρινίσεις που δόθηκαν επί στοιχείων του φακέλου από τη Γενική Διεύθυνση, καθώς και το ισχύον νομικό πλαίσιο, ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟ ΝΟΜΟ I Εισαγωγή – Η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση
2. Την 3.1.2011 η εταιρία ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ (εφεξής ΜΑΣΟΥΤΗΣ) απέστειλε το υπ΄ αριθ. πρωτ. 1/3.1.2011 έγγραφό της, με το οποίο ενημέρωσε τη Γ.Δ.Α. για το από 23.12.2010 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των συμβαλλομένων εταιριών ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ (εφεξής ΑΤΛΑΝΤΙΚ) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ – […], αναφέροντας μεταξύ άλλων ότι: «
3. Στις 23/12/10 υπεγράφη ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των συμβαλλομένων ανωνύμων εταιριών «ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ» (πωλήτρια), «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ» (αγοράστρια) και «[…]» (εκ τρίτου συμβαλλόμενη).
4. Με το υπό 1 ιδιωτικό συμφωνητικό και τα παραρτήματα αυτού, αποκτήθηκαν συγκεκριμένα περιουσιακά στοιχεία της πωλήτριας από την αγοράστρια. Δεν αποκτήθηκε επιχείρηση, όπως την έννοια αυτή ορίζει η επιστήμη και η νομολογία.
5. Κατά την άποψή μας, η υπό 1 αγοραπωλησία δεν συνιστά συγκέντρωση, κατά την έννοια του ν.703/77 και των συναφών εθνικών και κοινοτικών νομοθετημάτων. Ωστόσο, με την επιφύλαξη του προηγούμενου δικαιώματός μας, αλλά και κάθε σχετικού δικαιώματός μας, σας αποστέλλουμε σήμερα σε ηλεκτρονική μορφή και στη συνέχεια με courier, εμπροθέσμως και νομοτύπως, το υπό 1 ιδιωτικό συμφωνητικό με τα συνημμένα σ’ αυτό παραρτήματα, και παρακαλούμε για τις δικές σας ενέργειες, τις οποίες αναμένουμε και σε εύλογο χρόνο”. Ταυτόχρονα, υπεβλήθη εκ μέρους της ΜΑΣΟΥΤΗΣ και παράβολο 1.050 ευρώ με αιτιολογία: “ΑΝΑΚΟΙΝΩΣΗ ΑΡΘΡΟΥ 4, 4α ΤΟΥ Ν. 703/77 ΣΤΗΝ ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ”.
6. Σύμφωνα με το ανωτέρω ιδιωτικό συμφωνητικό, η πωλήτρια εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ μεταβίβασε στην αγοράστρια εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στοιχεία του ενεργητικού της, ήτοι όλα τα κινητά πράγματα και μηχανήματα (ψυγεία, ράφια πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco) έξι

(6)καταστημάτων σούπερ-μάρκετ 2, 3 που βρίσκονται στις περιοχές των Ιωαννίνων (τρία καταστήματα), της Πρέβεζας (δύο καταστήματα) και της Άρτας4. Η Πωλήτρια δήλωσε ότι είναι μισθώτρια δυνάμει έγκυρης και εν ισχύι μισθωτικής σύμβασης των καταστημάτων και ανέλαβε την υποχρέωση να προβεί σε κάθε απαιτούμενη ενέργεια προκειμένου η Αγοράστρια να συνάψει νέες συμβάσεις μισθώσεων5 (όρος 2.4.). Επίσης, η Αγοράστρια ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανέλαβε τη δέσμευση να προσλάβει το προσωπικό της Πωλήτριας που απασχολούνταν στα καταστήματα, και να καταστεί η ίδια υπόχρεη ως εργοδότρια, σε όλα τα δικαιώματα και υποχρεώσεις των 2 Τα καταστήματα είναι τα εξής:

(1)Κατάστημα BIG Γ. Παπανδρέου 26 – 28, Ιωάννινα,

(2)Κατάστημα Κάτω Νεωχορόπουλο, Ιωάννινα,

(3)Κατάστημα Μ. Αλεξάνδρου & Παλαιολόγου, Ανατολή Ιωαννίνων,

(4)Κατάστημα Καρυωτάκη 15 & Λ. Ειρήνης, Πρέβεζα,

(5)Κατάστημα Λεωφ. Ιωαννίνων 199 Α, Πρέβεζα και

(6)Κατάστημα Πλ. Κιλκίς & Ανεξαρτησίας, Άρτα. 3 Το συνολικό τίμημα για τη μεταβίβαση του κινητού εξοπλισμού των έξι καταστημάτων ανήλθε σε […] πλέον ΦΠΑ 23% […] δηλαδή συνολικά σε […]. Εξ αυτού, μέρος του τιμήματος ύψους […] καταβλήθηκε στους εργαζομένους των καταστημάτων, ποσό […] καταβλήθηκε σε λοιπές οφειλές που προέκυψαν από τη λειτουργία των καταστημάτων και ποσό […] καταβλήθηκε στην εταιρία […] για εξόφληση οφειλής. 4 Στον όρο 3.

1. επισημαίνεται ότι δικαιοπρακτικό θεμέλιο για τη σύναψη της συμφωνίας είναι η πρόθεση όλων των συμβαλλόμενων μερών να εξοφληθεί η υφιστάμενη οφειλή της Πωλήτριας προς τους εργαζόμενους του Παραρτήματος 3 στα καταστήματα του Παραρτήματος 2 και στην εκ τρίτου συμβαλλόμενη. 5 Μέχρι την υπογραφή των συμβάσεων λύσης των υφιστάμενων μισθώσεων υπόχρεη καταβολής των οφειλόμενων μισθωμάτων είναι η Πωλήτρια. 4 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ εργαζομένων, καθώς και της αποζημίωσης αυτών σε περίπτωση απόλυσής τους [υπό τον όρο της εξόφλησης των αποδοχών που αφορούν την Πωλήτρια ως εργοδότρια (2.5.)]. Με την παράδοση του εξοπλισμού, η Πωλήτρια υποχρεούται να παραδώσει στην Αγοράστρια και όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των καταστημάτων. Σε σχέση με το τίμημα, στον όρο 3 αναφέρεται ότι η καταβολή του τιμήματος συμφωνείται κατά τον τρόπο που ορίζεται στο άρθρο 4 ενόψει του ότι δικαιοπρακτικό θεμέλιο για τη σύναψη της συμφωνίας είναι η πρόθεση όλων των συμβαλλομένων μερών να εξοφληθεί η υφιστάμενη οφειλή της Πωλήτριας προς τους εργαζόμενους στα καταστήματα αλλά και τμήμα της οφειλής της πωλήτριας στην εκ τρίτου συμβαλλόμενη. Στον όρο 4 ορίζεται ότι μέρος του τιμήματος καταβάλλεται στους εργαζόμενους, έτερο μέρος σε λοιπές οφειλές και έτερο μέρος στην εκ τρίτου συμβαλλόμενη
2. Σημειώνεται ότι στον όρο 1.
3. της εν λόγω σύμβασης ορίζεται ότι: «Στο πλαίσιο της υλοποίησης του προγράμματος αναδιάρθρωσης των λειτουργιών και του δικτύου της, η πωλήτρια, με γνώμονα την ενίσχυση της ρευστότητάς της και την μείωση των υποχρεώσεών της, συμφώνησε με την εκ τρίτου συμβαλλόμενη όπως αυτή (η εκ τρίτου συμβαλλόμενη), είτε προβεί στην αγορά εξοπλισμού καταστημάτων της αφενός συμβαλλόμενης και κατ’ αυτόν τον τρόπο να μειωθεί η απαίτησή της δια συμψηφισμού, είτε της υποδείξει τρίτο αγοραστή ο οποίος θα προβεί στην αγορά εξοπλισμού καταστημάτων ή καταστήματος, μέρος δε του τιμήματος θα καταβληθεί προς την εκ τρίτου συμβαλλόμενη προς μείωση του υπολοίπου της. Ήδη σήμερα η εκ τρίτου συμβαλλόμενη υπέδειξε ως αγοράστρια την δεύτερη συμβαλλόμενη».
4. Kατά την εξέταση από τη Γ.Δ.Α. των προαναφερθέντων εγγράφων, προέκυψε ότι οι συγκεκριμένες πράξεις ενδεχομένως ενέπιπταν στις διατάξεις του άρθρου 4α ή 4β του ν. 703/1977, όπως ίσχυε. Η Υπηρεσία απέστειλε αρχικά την υπ’ αριθ. πρωτ. οικ. 53/5.1.2011 επιστολή προς την εξαγοράζουσα εταιρία, καλώντας την να προβεί σε γνωστοποίηση σύμφωνα με τις ανωτέρω αναφερόμενες διατάξεις.
5. Με την υπ' αριθ. πρωτ. 129/11.01.2011 επιστολή της (ταυτόσημου περιεχομένου με την υπ΄ αριθ. πρωτ. 1/3.1.2011 επιστολή της)7, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ενημέρωσε την Επιτροπή σχετικά με τη σύναψη, στις 30.12.2010, έτερου ιδιωτικού συμφωνητικού (παρόμοιου με το ανωτέρω περιγραφόμενο από 23.12.2010), το οποίο συνήφθη μεταξύ των συμβαλλομένων μερών ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) – […] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη)
6. Επιπροσθέτως, με την υπ. αριθ. 173/12.1.2011 ηλεκτρονική επιστολή της (ταυτόσημου περιεχομένου με τις προηγούμενες), η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ενημέρωσε την Επιτροπή σχετικά με τη σύναψη και τρίτου (παρόμοιου με τα ανωτέρω αναφερόμενα) ιδιωτικού συμφωνητικού ημερομηνίας 30.12.2010, το οποίο υπεγράφη μεταξύ των συμβαλλομένων εταιριών ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) – […] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη).
7. Σύμφωνα με τα ανωτέρω συμφωνητικά ημερομηνίας 30.12.2010, η εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ μεταβίβασε στην εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στοιχεία του ενεργητικού της και συγκεκριμένα όλα τα κινητά πράγματα και μηχανήματα (ψυγεία, ράφια κ.λπ.) πλην των ταμειακών μηχανών και του 6 Η εκ τρίτου συμβαλλόμενη στις εν λόγω συμβάσεις είναι κατά κανόνα προμηθεύτρια της πωλήτριας και πιστώτρια αυτής. 7 Στην παρ. 5 της υπ’ αρ. 129/11.01.2011 επιστολής σημειώνεται ότι: «Η παρούσα σύμβαση είναι συναφής κατά αντικείμενο αλλά με διαφορετικά συμβαλλόμενα πρόσωπα, με την από 30/12/10 ανακοίνωσή μας». 8 Στον όρο 1.
8. της εν λόγω σύμβασης ορίζεται ότι: «Στο πλαίσιο της υλοποίησης του προγράμματος αναδιάρθρωσης των λειτουργιών και του δικτύου της, η πωλήτρια, με γνώμονα την ενίσχυση της ρευστότητάς της και την μείωση των υποχρεώσεών της, συμφώνησε με την εκ τρίτου συμβαλλόμενη όπως αυτή (η εκ τρίτου συμβαλλόμενη), είτε προβεί στην αγορά εξοπλισμού καταστημάτων της αφενός συμβαλλόμενης και κατ’ αυτόν τον τρόπο να μειωθεί η απαίτησή της δια συμψηφισμού, είτε της υποδείξει τρίτο αγοραστή ο οποίος θα προβεί στην αγορά εξοπλισμού καταστήματος, μέρος δε του τιμήματος θα καταβληθεί προς την εκ τρίτου συμβαλλόμενη προς αντίστοιχη μείωση του χρεωστικού υπολοίπου της πρώτης συμβαλλόμενης «ΑΤΛΑΝΤΙΚ Α.Ε.». Ήδη σήμερα η εκ τρίτου συμβαλλόμενη «ΑΤΛΑΝΤΙΚ Α.Ε.» υπέδειξε ως αγοράστρια την δεύτερη συμβαλλόμενη «ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ – ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ», η οποία αποδέχθηκε την αγορά των εις παράρτημα 1 αναφερομένων παγίων μηχανημάτων κινητών». 5 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ router cisco), ενός

(1)καταστήματος στη Νάουσα9 (αρ. πρωτ. 129/11.1.2011) και δύο καταστημάτων10, το ένα στη Λάρισα, και το άλλο στο Βόλο (αρ. πρωτ. 173/12.1.2011), αντίστοιχα. Η ΑΤΛΑΝΤΙΚ ως μισθώτρια, δυνάμει έγκυρων και εν ισχύι μισθωτικών συμβάσεων των ανωτέρω καταστημάτων, ανέλαβε την υποχρέωση να διασφαλίσει τη συνέχιση των μισθωτικών σχέσεων του εκάστοτε καταστήματος από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ καθώς και να παραδώσει όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των εν λόγω καταστημάτων. Τέλος, η ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανέλαβε την υποχρέωση, εντός συγκεκριμένης ημερομηνίας, να προσλάβει όλο το προσωπικό που εργαζόταν για την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ στα ανωτέρω καταστήματα.

1. Ακολούθως η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ γνωστοποίησε (αρ. πρωτ. 337/19.1.2011) συγκέντρωση επιχειρήσεων σύμφωνα με το άρθρο 4α του ν. 703/1977 (όπως ίσχυε). Στη γνωστοποίηση αυτή αναφέρεται ότι, κατά τη γνώμη της εταιρίας, η γνωστοποιούμενη απόκτηση δεν υπάγεται στο ρυθμιστικό πλαίσιο του ν. 703/1977, διότι δεν αποκτήθηκε επιχείρηση κατά την έννοια του προηγούμενου νόμου. Ωστόσο με την προηγούμενη επιφύλαξη και με την επιφύλαξη γενικά κάθε νόμιμου δικαιώματός της, η εταιρία παρέθεσε τα στοιχεία στο έντυπο του άρθ. 4α του ως άνω νόμου και αναφέρθηκε στα αντίγραφα που είχαν προσκομισθεί με τις από 3.1.2011 και 11.1.2011 επιστολές της και συγκεκριμένα: α) στο από 23.12.2010 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ, Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ και […] με τα συνημμένα σε αυτό παραρτήματα και στο από 23.12.2010 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ της […] και της Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ το οποίο άρρηκτα συνδέεται με το προηγούμενο συμφωνητικό, β) στο από 30.12.2010 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ, Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ και […] με τα συνημμένα σε αυτό παραρτήματα και στο από 30.12.201011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ της […] και της Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ το οποίο άρρηκτα συνδέεται με το προηγούμενο συμφωνητικό, γ) στο από 30.12.2010 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ, Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ και […] με τα συνημμένα σε αυτό παραρτήματα και στο από 30.12.201012 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ της […] και της Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ το οποίο άρρηκτα συνδέεται με το προηγούμενο συμφωνητικό.
2. Kατά την εξέταση της προαναφερθείσας γνωστοποίησης από τη Γ.Δ.Α. και με βάση τους προσκομισθέντες κύκλους εργασιών, προέκυψε ότι αυτή συνιστούσε συγκέντρωση επιχειρήσεων εμπίπτουσα όχι στο άρθρο 4α του ν. 703/1977, όπως ίσχυε, αλλά στο άρθρο 4β του ίδιου νόμου. Η Υπηρεσία απέστειλε την υπ’ αριθ. πρωτ. οικ. 421/24.1.2011 επιστολή προς την εταιρία ΔΙΑΜΑΝΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε. ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ, επισημαίνοντας τους λόγους για τους οποίους δεν ήταν ορθή η γνωστοποίηση της συγκέντρωσης κατά το άρθρο 4α και ζητώντας την εκ νέου ορθή γνωστοποίηση σύμφωνα με τα όσα ορίζει το άρθρο 4β του Ν. 703/1977, όπως ίσχυε.
3. Κατόπιν των ανωτέρω, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ γνωστοποίησε στη Γενική Διεύθυνση Ανταγωνισμού (εφεξής Γ.Δ.Α.) συγκέντρωση μεταξύ της ιδίας και της ΑΤΛΑΝΤΙΚ σύμφωνα με το άρθρο 4β του ν. 703/1977 (όπως ίσχυε), δυνάμει του υπ’ αριθ. πρωτ. 601/31.1.2011 εντύπου γνωστοποίησης συγκέντρωσης. 9 Το κατάστημα στη Νάουσα βρίσκεται επί της οδού Χριστόδουλου Πετρίδη
4. Το συνολικό τίμημα για τη μεταβίβαση του κινητού εξοπλισμού του καταστήματος αυτού ανήλθε σε […], πλέον ΦΠΑ 23% ύψους […], δηλαδή συνολικό ποσό […]. Από το τίμημα αυτό, μέρος του, ύψους […] καταβλήθηκε ως προκαταβολή, προκειμένου να εξοφληθούν οφειλές προσωπικού, ΔΕΗ, ΟΤΕ, κοινόχρηστα κ.λπ. Ποσό […] καταβλήθηκε με επιταγή στην ΑΤΛΑΝΤΙΚ, και ποσό […] αποτέλεσε μερική εξόφληση οφειλής της πωλήτριας προς την […]. 10 Το κατάστημα στη Λάρισα βρίσκεται επί της οδού Χατζημιχαήλ 49 - Φιλιππούπολη και το κατάστημα στο Βόλο βρίσκεται επί της οδού Κουμουνδούρου 150 & Ρ. Φεραίου. Το συνολικό τίμημα για τη μεταβίβαση του κινητού εξοπλισμού των καταστημάτων στη Λάρισα και στο Βόλο ανήλθε σε […] περιλαμβανομένου του ΦΠΑ 23%. Από το συνολικό τίμημα, ποσό ύψους […] καταβλήθηκε ως προκαταβολή, για την εξόφληση διαφόρων υποχρεώσεων της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ (π.χ. οφειλές προσωπικού, εκμισθωτών, ΔΕΗ, ΟΤΕ, κοινόχρηστα). Ποσό […] αφορά το ΦΠΑ του τιμήματος, ποσό […] προορίζεται για εξόφληση οφειλών της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ προς την […]. 11 Εκ παραδρομής αναγράφεται στο έντυπο 23.12.2010, ενώ το συμφωνητικό έχει ημερομηνία 30.12.
5. 12 Εκ παραδρομής αναγράφεται στο έντυπο 23.12.2010, ενώ το συμφωνητικό έχει ημερομηνία 30.12.
6. 6 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
7. Σύμφωνα με το ανωτέρω έγγραφο (στο οποίο επαναλαμβάνεται η επιφύλαξη ότι κατά την άποψη της γνωστοποιούσας, η γνωστοποιούμενη απόκτηση δεν υπάγεται στο ρυθμιστικό πλαίσιο του ν. 703/1977 διότι δεν αποκτήθηκε επιχείρηση κατά την έννοια του προηγούμενου νόμου), η συγκέντρωση συνίστατο στην απόκτηση από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ συγκεκριμένων στοιχείων του ενεργητικού έντεκα

(11)καταστημάτων σούπερ μάρκετ της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, και συγκεκριμένα των ανωτέρω περιγραφόμενων εννέα καταστημάτων καθώς και δύο

(2)ακόμα καταστημάτων σούπερ μάρκετ (το ένα στο Βόλο, οδός Μεταμορφώσεως 21 και το άλλο στη Μύρινα Λήμνου, περιοχή Τρίφωτο) που αποκτήθηκαν δυνάμει δύο νέων ιδιωτικών συμφωνητικών που συνήφθησαν την 21.1.2011, παρόμοιου περιεχομένου με τα προπεριγραφέντα

1. Ειδικότερα, με το ιδιωτικό συμφωνητικό ημερομηνίας 21.1.2011 μεταξύ των συμβαλλομένων ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) – […] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη), η πρώτη εκ των ανωτέρω μεταβίβασε στη δεύτερη όλα τα κινητά πράγματα και μηχανήματα (ψυγεία, ράφια κ.λπ. πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco), ενός καταστήματος στην περιοχή του Βόλου (Μεταμορφώσεως 21 & Αλεξάνδρας). Αντίστοιχα, με το ιδιωτικό συμφωνητικό ημερομηνίας 21.1.2011 μεταξύ των συμβαλλομένων ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) –[…] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη) μεταβιβάστηκαν στοιχεία του ενεργητικού ήτοι όλα τα κινητά πράγματα και μηχανήματα (ψυγεία, ράφια κ.λπ. πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco) ενός καταστήματος στη Μύρινα Λήμνου στην περιοχή Τρίφωτο
2. Αμφότερα τα ιδιωτικά συμφωνητικά της 21.1.2011 προέβλεπαν την υποχρέωση της ΑΤΛΑΝΤΙΚ να διασφαλίσει τη συνέχιση των μισθωτικών σχέσεων των εκάστοτε καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ως μισθώτρια, δυνάμει έγκυρων και εν ισχύι μισθωτικών συμβάσεων, καθώς και να παραδώσει σε αυτήν όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των εν λόγω καταστημάτων. Ομοίως, η ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανέλαβε την υποχρέωση, εντός συγκεκριμένης ημερομηνίας, να προσλάβει όλο το προσωπικό που εργαζόταν για την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ στα εν λόγω καταστήματα.
3. Με το υπ' αριθ. 856/10.2.2011 έγγραφο της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ, η τελευταία κοινοποίησε -σε συνέχεια της υποβληθείσας γνωστοποίησης συγκέντρωσης κατ’ άρθ. 4β του ν. 703/1977- ένα νέο ιδιωτικό συμφωνητικό ημερομηνίας 1.2.2011 που αφορά στην απόκτηση στοιχείων του ενεργητικού, ήτοι κινητών πραγμάτων και μηχανημάτων (ψυγεία, ράφια κ.λπ. πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco) δύο καταστημάτων σούπερ μάρκετ της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, στην περιοχή του Πλωμαρίου και της Καλλονής Μυτιλήνης
4. Το εν λόγω συμφωνητικό συνήφθη μεταξύ των εταιριών ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) –[…] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη). 13 Με τη γνωστοποίηση προσκομίστηκαν: α) το από 21.1.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των ΑΤΛΑΝΤΙΚ, ΜΑΣΟΥΤΗΣ και [....] καθώς και το από 21.1.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ της […]. και της ΜΑΣΟΥΤΗΣ και β) το από 21.1.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ των ΑΤΛΑΝΤΙΚ, ΜΑΣΟΥΤΗΣ και […]. καθώς και το από 21.1.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταξύ της […]. και της ΜΑΣΟΥΤΗΣ. Σημειώνεται ότι στα συμφωνητικά της ΜΑΣΟΥΤΗΣ με […]. 14 Το τίμημα για την απόκτηση των περιουσιακών στοιχείων του καταστήματος στο Βόλο (Μεταμορφώσεως 21) ανήλθε συνολικά σε […] (περιλαμβανομένου του ΦΠΑ). Εξ αυτού, ποσό […] καταβλήθηκε ως προκαταβολή για την εξόφληση υποχρεώσεων της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ (όπως π.χ. οφειλές προσωπικού, εκμισθωτών, ΔΕΗ, ΟΤΕ, κοινόχρηστα). Ποσό […] καταβλήθηκε προς εξόφληση οφειλής προς την εταιρία […]. Αντίστοιχα, το τίμημα για την απόκτηση του καταστήματος στη Λήμνο, ανήλθε σε […] (περιλαμβανομένου ΦΠΑ), και το οποίο καταβλήθηκε ως εξής: ποσό […] καταβλήθηκε στους εργαζόμενους του συγκεκριμένου καταστήματος, ποσό […] καταβλήθηκε στην εταιρία […] προς εξόφληση οφειλών της ΑΤΛΑΝΤΙΚ προς τρίτους, ποσό […] καταβλήθηκε για πληρωμή φόρου υπεραξίας και ποσό […] καταβλήθηκε στην εταιρία […] προς εξόφληση οφειλών της ΑΤΛΑΝΤΙΚ προς την ίδια. 15 Το τίμημα για τη μεταβίβαση των περιουσιακών στοιχείων του καταστήματος στην Καλλονή Μυτιλήνης ανήλθε συνολικά σε […] (περιλαμβανομένου του ΦΠΑ), ενώ για το κατάστημα στην Πλατεία Πλωμαρίου στη Μυτιλήνη σε […]. Εξ αυτού, ποσό […] καταβλήθηκε στους εργαζόμενους των ανωτέρω καταστημάτων, ποσό[…] καταβλήθηκε στην εταιρία […] για εξόφληση επιταγών προς τρίτους (ΔΕΗ, ΟΤΕ, μεταφορικά), καθώς και υπό μορφή μετρητών για εξόφληση ενοικίου. Ποσό […] καταβλήθηκε για πληρωμή φόρου υπεραξίας και ποσό […] καταβλήθηκε στη […] για εξόφληση οφειλών της από την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ. 7 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
5. Ακολούθως, με το υπ' αριθ. πρωτ. 1044/18.2.2011 έγγραφό της, η ΜΑΣΟΥΤΗΣ κοινοποίησε στη Γ.Δ.Α. ακόμα ένα ιδιωτικό συμφωνητικό (ημερομηνίας 7.2.2011) που υπεγράφη μεταξύ των εταιριών ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΑΕΕΕ (πωλήτρια) – Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (αγοράστρια) – […] (εκ τρίτου συμβαλλόμενη), για την απόκτηση στοιχείων του ενεργητικού ήτοι όλων των κινητών πραγμάτων και μηχανημάτων (ψυγεία και ράφια κ.λπ. πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco) ενός καταστήματος επί της οδού Ελ. Βενιζέλου 9-11 και Οδ. Ελύτη, στο Λιμάνι της Μυτιλήνης
7. Τα ιδιωτικά συμφωνητικά ημερομηνίας 1.2.2011 και 7.2.2011 προέβλεπαν την υποχρέωση της ΑΤΛΑΝΤΙΚ να διασφαλίσει τη συνέχιση των μισθωτικών σχέσεων των εκάστοτε καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ως μισθώτρια, δυνάμει έγκυρων και εν ισχύι μισθωτικών συμβάσεων, καθώς και να παραδώσει όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των εν λόγω καταστημάτων. Ομοίως, η ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανέλαβε την υποχρέωση να προσλάβει, εντός συγκεκριμένης ημερομηνίας, όλο το προσωπικό που εργαζόταν για την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ στα εν λόγω καταστήματα.
8. Τέλος, με το υπ’ αριθ. πρωτ. 1380/4.3.2011 έγγραφό της, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ υπέβαλε νέο έντυπο γνωστοποίησης συγκέντρωσης επιχειρήσεων σύμφωνα με το άρθ. 4β του ν. 703/1977, κοινοποιώντας στη Γ.Δ.Α δύο

(2)νέα ιδιωτικά συμφωνητικά (αμφότερα ημερομηνίας 25.2.2011) μεταξύ της εταιρίας Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ και της εταιρίας […] (εφεξής […]), παρόμοιου περιεχομένου με τα προπεριγραφέντα, αναφέροντας εκ νέου ότι με τα προκείμενα ιδιωτικά συμφωνητικά αποκτήθηκαν συγκεκριμένα περιουσιακά στοιχεία της πωλήτριας από την αγοράστρια και ότι δεν αποκτήθηκε επιχείρηση ή τμήμα αυτής και ότι κατά την άποψη της γνωστοποιούσας η εν λόγω αγοραπωλησία δεν συνιστά συγκέντρωση κατά την έννοια του ν. 703/

1. Δυνάμει αυτών, η […] πώλησε και μεταβίβασε κινητά πράγματα και μηχανήματα δύο καταστημάτων (πρώην ΑΤΛΑΝΤΙΚ), το ένα στην Καλαμαριά (Παστέρ & Μ. Αλεξάνδρου) και το άλλο στο Πανόραμα (Φιλελλήνων & Μιαούλη)17 στο νομό Θεσσαλονίκης. Στα εν λόγω συμφωνητικά προβλέπεται η υποχρέωση της […] να παραδώσει στη ΜΑΣΟΥΤΗΣ όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των καταστημάτων. Στο πρώτο εκ των ανωτέρω συμφωνητικών προβλέπεται η υποχρέωση της […], ως ήδη μισθώτριας δυνάμει έγκυρων και εν ισχύι μισθωτικών συμβάσεων, να προβεί σε κάθε απαιτούμενη ενέργεια, προκειμένου η ΜΑΣΟΥΤΗΣ να συνάψει νέες συμβάσεις μισθώσεως επί του καταστήματος. Στο δεύτερο συμφωνητικό (κατάστημα Πανοράματος) προβλέπεται η υποχρέωση της […] να υπομισθώσει18 τα περιγραφόμενα στο συμφωνητικό μίσθια στην εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ καθώς και να προβεί σε κάθε απαιτούμενη ενέργεια προκειμένου η τελευταία να συνάψει νέα σύμβαση μίσθωσης με τον τρίτο εκ των ιδιοκτητών του συγκεκριμένου καταστήματος. Τα ανωτέρω συμφωνητικά της 25.2.2011 τελούσαν υπό την αίρεση της σύναψης νέων μισθώσεων μεταξύ της ΜΑΣΟΥΤΗΣ και των ιδιοκτητών των καταστημάτων και της έκδοσης άδειας λειτουργίας σούπερ μάρκετ
2. Στα εν 16 Το συνολικό τίμημα ανήλθε σε […] (περιλαμβανομένου ΦΠΑ). Μέρος εκ του συνολικού τιμήματος και συγκεκριμένα ποσό […] καταβλήθηκε στους εργαζόμενους του καταστήματος. Ποσό […] καταβλήθηκε για οφειλές της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ (ΔΕΗ, ΟΤΕ, φόρος υπεραξίας, μεταφορικά, ιδιοκτήτες), ενώ ποσό […] καταβλήθηκε στην εταιρία […] για τακτοποίηση οφειλής από την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ. 17 Το συνολικό τίμημα για την απόκτηση του καταστήματος στην Καλαμαριά ανήλθε σε […], ενώ αντίστοιχα για το κατάστημα στο Πανόραμα σε […] 18 Η ΑΤΛΑΝΤΙΚ είχε υπογράψει με […], τα από […] και […] ιδιωτικά συμφωνητικά με τα οποία […]. 19 Στον όρο 3.
3. αναφέρεται ότι: «Δικαιοπρακτικό θεμέλιο για τη σύναψη της παρούσας συμφωνίας είναι η σύναψη νέων μισθώσεων για το αναφερόμενο στο παράρτημα 2 κατάστημα, μεταξύ των ιδιοκτητών και της Αγοράστριας, αλλά και η δυνατότητα έκδοσης άδειας λειτουργίας καταστήματος σούπερ μάρκετ για το συγκεκριμένο κατάστημα από την Αγοράστρια. Συνεπώς, σε περίπτωση που είτε δεν συναφθεί νέα μίσθωση είτε δεν εκδοθεί άδεια λειτουργίας καταστήματος η πωλήτρια θα επιστρέψει άτοκα τα παραπάνω καταβαλλόμενα ποσά». Στη σύμβαση που αφορά το κατάστημα Πανοράματος αναφέρεται: «Δικαιοπρακτικό θεμέλιο για τη σύναψη της παρούσας συμφωνίας είναι η σύναψη νέων μισθώσεων και υπομισθώσεων για το αναφερόμενο στο παράρτημα 1 κατάστημα, μεταξύ της Πωλήτριας, των ιδιοκτητών και της Αγοράστριας, αλλά και η δυνατότητα έκδοσης άδειας λειτουργίας καταστήματος σούπερ μάρκετ για το συγκεκριμένο κατάστημα από την Αγοράστρια. Συνεπώς, σε περίπτωση που είτε δεν συναφθεί νέα μίσθωση είτε δεν εκδοθεί άδεια λειτουργίας καταστήματος η α’ 8 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ λόγω ιδιωτικά συμφωνητικά δεν γίνεται μνεία για το προσωπικό που εργαζόταν στα συγκεκριμένα καταστήματα.
4. Στην ως άνω γνωστοποίηση (υπ’ αρ. 1380/4.03.2011) αναφέρεται ότι: «Οικονομικός και στρατηγικός λόγος για τη «Διαμαντής Μασούτης ΑΕ – ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ» είναι η επιχειρηματική ανάπτυξη της εταιρίας στις παραπάνω γεωγραφικές αγορές, ενώ για την «[…]».
5. Η εταιρία […] σε απάντησή20 της διευκρίνισε ότι: «[…]».
6. Περαιτέρω στο ίδιο συμφωνητικό (παράγραφοι 3, 4 και 7) αναφέρονται τα εξής: «[…]».
7. Εν συνεχεία, η εταιρία […] ανέφερε ότι […]
8. Εκ των ανωτέρω συνάγεται ότι τα καταστήματα που απέκτησε η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στην Καλαμαριά και στο Πανόραμα, ήταν αρχικά ιδιοκτησίας της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ και λειτουργούσαν κάτω από το εμπορικό της σήμα. […]. Στη συνέχεια, η εταιρία […] και πώλησε τα στοιχεία ενεργητικού ήτοι κινητά πράγματα και μηχανήματα αυτών στην εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ την 25.2.
9. Η τελευταία προέβη σε έναρξη στην αρμόδια Δ.Ο.Υ την 3.3.2011 και πραγματοποίησε εγκαίνια στα εν λόγω καταστήματα στις 8.3.
11. Λαμβάνοντας υπόψη τα προεκτεθέντα περιστατικά, τίθεται το ζήτημα εάν οι τελευταίες αυτές συναλλαγές (μεταβίβαση στη Μασούτης πάγιου εξοπλισμού δύο καταστημάτων Ατλάντικ από […]) εντάσσονται, στην πραγματικότητα, στο συνολικό πλέγμα των υπό κρίση συναλλαγών, βάσει των οποίων μεταβιβάσθηκαν περιουσιακά στοιχεία και άυλη εμπορική αξία καταστημάτων της Ατλάντικ προς τη Μασούτης αφενός στο πλαίσιο της ενιαίας εσωτερικής ανάπτυξης του δικτύου της Μασούτης με απόκτηση ή μίσθωση καταστημάτων (πρώην) Ατλάντικ, και αφετέρου στο πλαίσιο του προγράμματος αναδιάρθρωσης του δικτύου της Ατλάντικ, με στόχο την ενίσχυση της ρευστότητάς της και τη μείωση των υποχρεώσεών της. Έτσι είτε μεταβιβάσθηκε εξοπλισμός καταστημάτων της Ατλάντικ με μείωση της απαίτησης του πιστωτή της δια συμψηφισμού, είτε υπεδείχθη από τον πιστωτή τρίτος αγοραστής ο οποίος προέβη στην αγορά εξοπλισμού καταστημάτων ή καταστήματος, και μέρος του τιμήματος κατεβλήθη προς τον πιστωτή προς μείωση του υπολοίπου του. Για τους λόγους που αναλυτικά αναφέρονται κατωτέρω, η Επιτροπή κρίνει στις περιστάσεις της κρινόμενης υπόθεσης ότι οι εν λόγω συναλλαγές μεταξύ της γνωστοποιούσας εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ και της εταιρίας […] δεν εντάσσονται στην υπό εξέταση συγκέντρωση ως αλληλένδετες επιμέρους πράξεις αυτής.
12. Η υπό κρίση συγκέντρωση αφορά συνεπώς, στην απόκτηση από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στοιχείων ενεργητικού, ήτοι κινητών πραγμάτων και μηχανημάτων δεκατεσσάρων

(14)καταστημάτων σούπερ μάρκετ τα οποία αρχικώς ανήκαν στην εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ (Πίνακας 7 του Παραρτήματος), μετά των σχετικών αδειών υγειονομικού ενδιαφέροντος και με την υποχρέωση αφενός της ΑΤΛΑΝΤΙΚ να διασφαλίσει την επαναμίσθωση των καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ και αφετέρου της τελευταίας να προσλάβει το προσωπικό που εργαζόταν στα καταστήματα αυτά για την ΑΤΛΑΝΤΙΚ, εντός συγκεκριμένης προθεσμίας. Όπως προεκτέθηκε, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ προέβη σε γνωστοποίηση συγκέντρωσης επιχειρήσεων συμβαλλόμενη […] θα επιστρέψει άτοκα τα παραπάνω καταβαλλόμενα ποσά» (Βάσει του άρθρου 2.

1. η Πωλήτρια αναλαμβάνει την υποχρέωση να υπομισθώσει τα μίσθια στην Αγοράστρια). Επίσης, στο άρθρο 5 υπάρχουν οι εξής πρόσθετοι όροι: «5.
2. Η παρούσα συμφωνία τελεί υπό τις εξής αιρέσεις: α) τη σύναψη νέων μισθώσεων μεταξύ της Αγοράστριας και των ιδιοκτητών του καταστήματος που αναφέρεται στο παράρτημα
3. β) της έκδοσης άδειας λειτουργίας σούπερ μάρκετ για το κατάστημα που αναφέρεται στο παράρτημα
4. 5.
5. Τυχόν χρέη που ανήκουν στην περιουσία του αντικειμένου αυτής της σύμβασης υπό στοιχείο 2.
6. βαρύνουν αποκλειστικά και μόνο τη Πωλήτρια. 5.
7. Τυχόν παραβάσεις της Πωλήτριας και των δικαιοπαρόχων της των διατάξεων του ν. 703/77 και των συναφών κυρώσεων, που σχετίζονται με το αντικείμενο αυτής της σύμβασης και ανάγονται σε χρόνο προ της παρούσας μεταβίβασης, βαρύνουν αποκλειστικά και μόνο τη Πωλήτρια». 20 Αρ. πρωτ. 10/2.1.
8. 21 Κατά δήλωσή της, ο κύκλος εργασιών για το κατάστημα στο Δήμο Πανοράματος για τη χρήση του 2010 ανήλθε στο ποσό των […], ενώ για το κατάστημα στο Δήμο Καλαμαριάς στο ποσό των […]. Αυτό συνάδει και με τους δηλωθέντες κύκλους εργασιών από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, η οποία δηλώνει ότι για τα εν λόγω καταστήματα ο τζίρος για την περίοδο από τον 8/2010 έως και τον 12/2010 ανήλθε σε […] και […] αντίστοιχα. 9 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ κατ’ αρθρ. 4β. του ν. 703/1977 την 31.01.2011 αρχικώς, μόνο για τα ένδεκα εξ αυτών. Εν συνεχεία, κατά τις ημερομηνίες 10.2.2011 και 18.2.2011 η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ κοινοποίησε στην Επιτροπή την απόκτηση στοιχείων του ενεργητικού επί ακόμα τριών επιχειρήσεων / καταστημάτων σούπερ μάρκετ που αρχικά ανήκαν στην εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ. II Υποχρέωση προηγούμενης γνωστοποίησης κατά το άρθρο 4β του ν. 703/1977 και εμπρόθεσμος χαρακτήρας προηγούμενης γνωστοποίησης
9. Κατά το άρθρο 4β παρ. 1 του ν. 703/1977 ως ίσχυε κατά το χρόνο της υπό κρίση γνωστοποίησης, «κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε δέκα

(10)εργάσιμες ημέρες από τη σύναψη της συμφωνίας ή τη δημοσίευση της προσφοράς ή ανταλλαγής ή την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4στ ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά». 21. Σύμφωνα με την παρ. 2 του ιδίου άρθρου, η προθεσμία των δέκα

(10)εργάσιμων ημερών αρχίζει από την επέλευση της πρώτης από τις πράξεις, που αναφέρονται στην προηγούμενη παράγραφο.

1. Η παρ. 3 του ιδίου άρθρου ορίζει ότι υποχρεούνται σε γνωστοποίηση: α. σε περίπτωση που η συγκέντρωση αποτελεί αντικείμενο συμφωνίας των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση, η καθεμία από αυτές, β. σε όλες τις άλλες περιπτώσεις, τα πρόσωπα, οι επιχειρήσεις ή ομάδες προσώπων ή επιχειρήσεων, που αποκτούν έλεγχο στο σύνολο ή σε τμήματα μιας ή περισσοτέρων επιχειρήσεων.
2. Το άρθρο 4στ παρ. 3 εδ. 1 του ν. 703/1977 ορίζει περαιτέρω ότι «κατά παρέκκλιση από τις διατάξεις της προηγούμενης παραγράφου 2, όταν η συγκέντρωση πραγματοποιείται με την απόκτηση τμημάτων μιας ή περισσότερων επιχειρήσεων, ασχέτως αν τα τμήματα αυτά έχουν ή όχι νομική προσωπικότητα, λαμβάνονται υπόψη, όσον αφορά τον μεταβιβάζοντα, μόνο ο κύκλος εργασιών και το μερίδιο αγοράς που αντιστοιχούν στο μεταβιβαζόμενο μέρος».
3. Περαιτέρω, σύμφωνα με το άρθρο 4γ παρ. 1 ν. 703/1977 (Έλεγχος των συγκεντρώσεων επιχειρήσεων) «
4. Με απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού απαγορεύεται κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων, που υπόκειται σε προηγούμενη γνωστοποίηση και η οποία μπορεί να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των προϊόντων ή των υπηρεσιών τμήμα της και ιδίως με τη δημιουργία ή ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης. Με απόφαση της Επιτροπής Ανταγωνισμού απαγορεύεται επίσης κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων κατά την παράγραφο 5 του άρθρου 4, εφόσον περιλαμβάνει διατάξεις που εμπίπτουν στην παράγραφο 1 του άρθρου 1 του παρόντος νόμου, χωρίς να πληρούνται οι προϋποθέσεις της παραγράφου 3 του άρθρου 1 αυτού».
5. Σύμφωνα με το έντυπο γνωστοποίησης και τα συμπληρωματικά έγγραφα που υπέβαλε η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, όπως εκτίθεται εν συνεχεία, ο κύκλος εργασιών της μεταβιβάζουσας επιχείρησης ΑΤΛΑΝΤΙΚ για το τμήμα επιχείρησης-αντικείμενο της συγκέντρωσης (τα συγκεκριμένα 14 καταστήματα σούπερ μάρκετ), ο οποίος λαμβάνεται υπόψη εν προκειμένω σύμφωνα με το άρθρο 4στ παρ. 3 εδ. 1 του ν. 703/1977, παρά τη σημαντική μείωση του κύκλου εργασιών το 2010 σε σχέση με το προηγούμενο έτος [(…)], ανήλθε σε ποσό μεγαλύτερο των 15 εκ. ευρώ τόσο για το οικ. έτος 2009 [(…)] όσο και για το οικ. έτος 2010 [(…)]. Ο συνολικός παγκόσμιος κύκλος εργασιών της αποκτώσας επιχείρησης ΜΑΣΟΥΤΗΣ συμπίπτει με αυτόν της ελληνικής αγοράς και υπερβαίνει κατά πολύ το ποσό των 150 εκ. ευρώ [(…)] για το οικ. έτος 2009). 10 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
6. Συνεπώς, η υπό κρίση συγκέντρωση υπόκειται υποχρεωτικά σε προηγούμενη γνωστοποίηση κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4β του Ν. 703/77 (όπως ίσχυε), δεδομένου ότι πληροί τα κριτήρια δικαιοδοσίας της παραγράφου 1 του ίδιου άρθρου και εμπίπτει στον προληπτικό έλεγχο συγκεντρώσεων, για τους λόγους που αναλύονται στη συνέχεια.
7. Κατά το άρθρο 4στ παρ. 3 εδ. 2 του ν. 703/1977, ως ίσχυε κατά το χρόνο της υπό κρίση γνωστοποίησης, «δύο ή περισσότερες πράξεις …., οι οποίες πραγματοποιούνται σε χρονική περίοδο δύο

(2)ετών μεταξύ των ίδιων προσώπων ή επιχειρήσεων, θεωρούνται ως μία μόνο συγκέντρωση, που πραγματοποιείται την ημερομηνία της τελευταίας πράξης»

2. Κατ’ εφαρμογή της ως άνω διάταξης, και λαμβανομένων υπόψη της οικονομικής ενότητας και της χρονικής αλληλουχίας των εν λόγω πράξεων23, οι υπό εξέταση διαδοχικές συμφωνίες μεταβίβασης περιουσιακών στοιχείων που συνήφθησαν μεταξύ των συμμετεχουσών εταιριών ΜΑΣΟΥΤΗΣ και ΑΤΛΑΝΤΙΚ24 από το Δεκέμβριο 2010 μέχρι το Φεβρουάριο 2011 θεωρείται ότι συνιστούν μία πράξη συγκέντρωσης25, η οποία πραγματοποιήθηκε την 7.2.2011, ημερομηνία υπογραφής του τελευταίου ιδιωτικού συμφωνητικού μεταβίβασης.
3. Σύμφωνα με τις ανωτέρω διατάξεις26, στην υπό κρίση υπόθεση η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, η οποία απέκτησε τον αποκλειστικό έλεγχο των μεταβιβασθέντων καταστημάτων σούπερ μάρκετ της ΑΤΛΑΝΤΙΚ, ως υπόχρεη προς γνωστοποίηση επιχείρηση, όφειλε να προβεί σε προηγούμενη γνωστοποίηση της συγκέντρωσης εντός 10 εργασίμων ημερών από την 7.2.2011, ημερομηνία υπογραφής των τελευταίων κοινοποιηθέντων ιδιωτικών συμφωνητικών μεταβίβασης περιουσιακών στοιχείων (καταστημάτων) ΑΤΛΑΝΤΙΚ.
4. Εν προκειμένω, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ υπέβαλε στην Υπηρεσία το συμπληρωμένο έντυπο γνωστοποίησης συγκέντρωσης του άρθρου 4β την 31.1.2011 (αρ. πρωτ. 601)27 και στη συνέχεια (α) με την από 10.2.2011 επιστολή παροχής συμπληρωματικών στοιχείων (ημ. αριθμ. πρωτ. 856) γνωστοποίησε στην Επιτροπή το από 1.2.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταβίβασης περιουσιακών στοιχείων28 και (β) με την από 18.2.2011 επιστολή παροχής συμπληρωματικών στοιχείων (ημ. αριθμ. πρωτ. 1044) η αποκτώσα εταιρία γνωστοποίησε στην Επιτροπή το από 7.2.2011 ιδιωτικό συμφωνητικό μεταβίβασης περιουσιακών στοιχείων
6. Tα γνωστοποιηθέντα ιδιωτικά συμφωνητικά μεταβίβασης περιουσιακών στοιχείων θεωρείται κατά τα εν συνεχεία εκτιθέμενα ότι συνιστούν κατά το νόμο μία ενιαία συγκέντρωση, η οποία υλοποιήθηκε την 7.2.2011, ημερομηνία υπογραφής του τελευταίου ιδιωτικού συμφωνητικού30, και η εν λόγω ημερομηνία λαμβάνεται υπόψη για την εκκίνηση της ως άνω 22 Βλ. και Κανονισμό 139/2004, άρθρο 5 παράγραφος 2 δεύτερο εδάφιο. Βλ. σχετικά απόφαση ΠΕΚ της 23.2.2006, υπόθεση Τ-282/02, ό.π. σκ. 116, 119-
7. 24 Οι εκ τρίτου συμβαλλόμενες στα γνωστοποιηθέντα ιδιωτικά συμφωνητικά εταιρίες δεν συμμετέχουν στη συγκέντρωση, δεδομένου ότι δεν εμπλέκονται στη διαδικασία μεταβίβασης των συγκεκριμένων καταστημάτων. Βλ. ανωτέρω Τμήμα Ι.1 έως Ι.
8. 25 Βλ. και σχετική απόφαση Ε.Α. 210/ΙΙΙ/2002, καθώς και παρ. 36 επ. της Κωδικοποιημένης Ανακοίνωσης. 26 Σύμφωνα με την πάγια νομολογία της Επιτροπής, η συγκέντρωση αποτελεί αντικείμενο συμφωνίας και πρέπει να γνωστοποιείται από όλα τα συμβαλλόμενα μέρη στις συγχωνεύσεις και στις περιπτώσεις απόκτησης κοινού ελέγχου, ενώ στις περιπτώσεις αποκλειστικού ελέγχου αρκεί η γνωστοποίηση από το μέρος που αποκτά τον έλεγχο. Βλ. ενδεικτικά Ε.Α. 43/1996, 50/1997, 291/IV/2005, 533/VI/
9. 27 Το έντυπο γνωστοποίησης μνημονεύει τα από 23.12.2010, 30.12.2010 και 21.1.2011 ιδιωτικά συμφωνητικά που αφορούν τη μεταβίβαση ενεργητικού 11 καταστημάτων. 28 Αφορά τη μεταβίβαση ενεργητικού 2 καταστημάτων. 29 Αφορά τη μεταβίβαση ενεργητικού 1 καταστήματος. 30 Το παράβολο κατά το χρόνο της γνωστοποίησης ανερχόταν στο ποσό των 1.050 ευρώ σύμφωνα με το άρθρο 26 περίπτωση 9 του ν. 3373/
10. Στην υπό κρίση υπόθεση, η υπόχρεη σε γνωστοποίηση εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ κατέβαλε το εκ του νόμου οφειλόμενο παράβολο, κατά τα ανωτέρω - Βλ. την με αριθ. πρωτ. 7837/9.10.2013 σχετική επιστολή της εταιρίας. 23 11 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ νόμιμης προθεσμίας των 10 εργασίμων ημερών
11. Συνεπώς, η γνωστοποίηση της συγκέντρωσης από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ πραγματοποιήθηκε εμπροθέσμως. II.1 Κοινοί όροι των γνωστοποιηθέντων ιδιωτικών συμφωνητικών
12. Σε όλα τα γνωστοποιηθέντα ιδιωτικά συμφωνητικά αναφέρεται στο προοίμιο ότι η απόκτηση των υπό εξέταση καταστημάτων πραγματοποιήθηκε στο πλαίσιο της υλοποίησης του προγράμματος αναδιάρθρωσης των λειτουργιών και του δικτύου της (ΑΤΛΑΝΤΙΚ), με γνώμονα την ενίσχυση της ρευστότητάς της και τη μείωση των υποχρεώσεών της.
13. Σύμφωνα με τα ανωτέρω ιδιωτικά συμφωνητικά, η εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ μεταβίβασε στην εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ όλα τα κινητά πράγματα και μηχανήματα των εν λόγω καταστημάτων (ψυγεία, ράφια πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco).
14. Επίσης, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανέλαβε τη ρητή υποχρέωση και δέσμευση να προσλάβει το προσωπικό της ΑΤΛΑΝΤΙΚ που εργαζόταν στα αποκτηθέντα καταστήματα, προκειμένου άμεσα, σε εκεί καθοριζόμενη ημερομηνία, να καταστεί η ίδια υπόχρεη, ως εργοδότρια, έναντι των εργαζομένων.
15. Περαιτέρω, η εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ δήλωνε μισθώτρια δυνάμει έγκυρων και εν ισχύι μισθωτικών συμβάσεων, των αποκτηθέντων καταστημάτων, και βάσει των ανωτέρω ιδιωτικών συμφωνητικών, ανέλαβε την υποχρέωση να προβεί σε κάθε απαιτούμενη ενέργεια προκειμένου η Δ.ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ να συνάψει νέες συμβάσεις μισθώσεων. Συμφωνήθηκε, δε, ότι η νομή και κατοχή του μεταβιβαζόμενου ανά κατάστημα εξοπλισμού θα παραδοθεί στην αγοράστρια, όταν διασφαλισθεί η συνέχιση των μισθωτικών σχέσεων του εκάστοτε καταστήματος.
16. Επιπροσθέτως, τα ανωτέρω ιδιωτικά συμφωνητικά μεταξύ της ΜΑΣΟΥΤΗΣ και της ΑΤΛΑΝΤΙΚ προβλέπουν ότι η πωλήτρια εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ υποχρεούταν να παραδώσει στην αγοράστρια όλες τις άδειες υγειονομικού ενδιαφέροντος των αποκτηθέντων καταστημάτων.
17. Σημειώνεται ότι σε όλες τις περιπτώσεις απόκτησης των εν λόγω στοιχείων του ενεργητικού των ανωτέρω καταστημάτων, η ημερομηνία σύναψης των σχετικών συμφωνητικών μεταβίβασης και η ημερομηνία δήλωσης έναρξης επιτηδεύματος στην αρμόδια Δ.Ο.Υ. απέχουν χρονικά λιγότερο από ένα μήνα32 33, ενώ σε σχέση με την ημερομηνία εγκαινίων των καταστημάτων, απέχουν χρονικά λιγότερο από δύο μήνες (πλην του καταστήματος στο Πλωμάρι Μυτιλήνης το οποίο εγκαινιάστηκε εντός δυόμιση μηνών από την ημερομηνία μεταβίβασης).
18. Όπως εκτίθεται και εν συνεχεία, σε όλες τις περιπτώσεις η υπό εξέταση απόκτηση των στοιχείων του ενεργητικού των ανωτέρω καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, η παράδοση του εξοπλισμού ή/ και των αδειών υγειονομικού ενδιαφέροντος/ λειτουργίας, η πρόσληψη του προσωπικού των μεταβιβαζόμενων καταστημάτων ΑΤΛΑΝΤΙΚ, η έναρξη επιτηδεύματος στην αρμόδια φορολογική αρχή και άρα η πλήρης ένταξή τους στο δίκτυο σούπερ μάρκετ της αγοράστριας εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ και η απόκτηση δυνατότητας ελέγχου από τη 31 Βλ. σχετική απόφαση ΕΑ 210/ΙΙΙ/2002: εκ των μεταβιβάσεων κυριότητας και άδειας σκοπιμότητας 35 επιβατηγών πλοίων που έλαβαν χώρα σε διάστημα 9 μηνών (3.3.1999-31.12.1999), οι 15 αγορές πραγματοποιήθηκαν μεταξύ των ιδίων προσώπων ή επιχειρήσεων και θεωρήθηκαν ως μία ενιαία συγκέντρωση σύμφωνα με την ανωτέρω διάταξη του ν. 703/
19. Βλ. και Ε.Α. 414/V/2008, που αφορούσε την απόκτηση ελέγχου περισσότερων επιχειρήσεων σε 2 φάσεις (δυνάμει ενός προσυμφώνου μεταβίβασης μετοχών). 32 Σύμφωνα με την ισχύουσα νομοθεσία (άρθρ. 75, 80 και 81 Ν. 3463/2006, ΦΕΚ Α/114/2006 «Δημοτικός και Κοινοτικός Κώδικας», όπως τροποποιήθηκε από τις διατάξεις του Ν. 3852/2010, ΦΕΚ Α/87/7.6.2010, «Πρόγραμμα Καλλικράτης»), ο απαιτούμενος χρόνος για τη χορήγηση νέας άδειας ίδρυσης και λειτουργίας μικτού καταστήματος τυποποιημένων τροφίμων («άδεια ίδρυσης και λειτουργίας καταστήματος υγειονομικού ενδιαφέροντος»), η οποία αποτελεί προϋπόθεση για την έναρξη επιτηδεύματος στην αρμόδια Δ.Ο.Υ., είναι ένας μήνας από την υποβολή αίτησης συνοδευόμενης από όλα τα απαραίτητα δικαιολογητικά. Η εν λόγω αίτηση υποβάλλεται στον αρμόδιο δήμο εντός τριών μηνών από τη χορήγηση προέγκρισης ίδρυσης. Ο χρόνος δε, που απαιτείται για την αντικατάσταση της εν λόγω αρχικής άδειας, λόγω μεταβίβασης επιχείρησης (χωρίς αλλαγή χρήσης), είναι μόνο 10 ημέρες (βλ. ΚΥΑ 21220/1.11.2011/ΦΕΚ Β/2496/2011). 33 Βλέπε σχετικά Παράρτημα. 12 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Μασούτης επί των καταστημάτων της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, είχε ήδη πραγματοποιηθεί πριν και από αυτήν την κοινοποίησή τους στην Επιτροπή Ανταγωνισμού και πάντως προ της 18.2.2011 (ημερομηνία τελευταίας γνωστοποίησης)
20. Πίνακας 1: Συνοπτική παρουσίαση των καταστημάτων επί των οποίων αποκτήθηκαν περιουσιακά στοιχεία Καταστήματα ΑΤΛΑΝΤΙΚ Big - Γ. Παπανδρέου 26-28, Ιωάννινα Κ. ΝεοχωρόπουλοΙωάννινα Μ. Αλεξάνδρου & Κ. Παλαιολόγου, Ανατολή, Ιωάννινα Καρυωτάκη 15 & Λ. Ειρήνης, Πρέβεζα Λ. Ιωαννίνων 199Α, Πρέβεζα Πλ. Κιλκίς & Ανεξαρτησίας, Άρτα Χριστόδουλου Πετρίδη 12, Νάουσα Χατζημιχαήλ 49, Φιλιππούπολη, Λάρισα Κουμουνδούρου 150 & Ρ. Φεραίου, Βόλος Μεταμορφώσεως 21 & Αλεξάνδρας, Βόλος Ημ/νία σύμβασης Ημ/νία έναρξης στη Δ.Ο.Υ. Ημ/νία εγκαινίων Ημ/νία που η ΜΑΣΟΥ ΤΗΣ καθίστατ αι υπόχρεη ως εργοδότρι α Αρ. Πρωτ. Αντισυμβα λλό-μενα μέρη της ΜΑΣΟΥΤ ΗΣ 23/12/2010 11/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 1/3.1.2011 23/12/2010 5/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 1/3.1.2011 Ατλάντικ – […] Ατλάντικ – […] 23/12/2010 4/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 1/3.1.2011 Ατλάντικ – […] 23/12/2010 31/12/2010 14/1/2011 1/1/2011 1/3.1.2011 23/12/2010 11/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 1/3.1.2011 Ατλάντικ – […] Ατλάντικ – […] 1/3.1.2011 Ατλάντικ – […] 129/11.1.2011 Ατλάντικ – […] 173/12.1.2011 Ατλάντικ[…] 23/12/2010 30/12/2010 30/12/2010 31/12/2010 11/1/2011 11/1/2011 14/1/2011 14/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 1/1/2011 1/1/2011 30/12/2010 11/1/2011 14/1/2011 1/1/2011 21/1/2011 26/1/2011 11/2/2011 25/1/2011 173/12.1.2011 601/31.1.2011 & Γνωστοποίηση 4β & για τα άνω Ατλάντικ[…] Ατλάντικ[…] 34 Η υποχρέωση αναστολής πραγματοποίησης της υπό εξέταση συγκέντρωσης ίσχυε ήδη από την 23.12.2010 (ημερομηνία σύναψης του ιδιωτικού συμφωνητικού περί μεταβίβασης στοιχείων ενεργητικού 6 καταστημάτων ΑΤΛΑΝΤΙΚ, των οποίων ο αθροιστικός κύκλος εργασιών ανήλθε σε […] εκατ. Ευρώ το 2009). 13 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Καταστήματα ΑΤΛΑΝΤΙΚ Ημ/νία σύμβασης Ημ/νία έναρξης στη Δ.Ο.Υ. Ημ/νία εγκαινίων Ημ/νία που η ΜΑΣΟΥ ΤΗΣ καθίστατ αι υπόχρεη ως εργοδότρι α Αρ. Πρωτ. Αντισυμβα λλό-μενα μέρη της ΜΑΣΟΥΤ ΗΣ καταστήματα Μύρινα Λήμνου, περιοχή Τρίφωτο Καλλονή – Μυτιλήνης Πλωμάρι – Μυτιλήνης Ελ. Βενιζέλου 9-11 & Οδ. Ελύτη, Λιμάνι Μυτιλήνης 21/1/2011 26/1/2011 11/2/2011 25/1/2011 601/31.1.2011 & Γνωστοποίηση 4β & για τα άνω καταστήματα 1/2/2011 15/2/2011 18/2/2011 1/2/2011 856/10.2.2011 1/2/2011 15/2/2011 8/4/2011 1/2/2011 856/10.2.2011 7/2/2011 15/2/2011 18/2/2011 1/2/2011 1044/18.2.2011 Ατλάντικ […] Ατλάντικ […] Ατλάντικ […] Ατλάντικ […] III Τα μέρη III.1 Διαμαντής Μασούτης Ανώνυμη Εταιρία - Σούπερ Μάρκετ
21. Η εταιρία Διαμαντής Μασούτης Ανώνυμη Εταιρία - Σούπερ Μάρκετ (ΜΑΣΟΥΤΗΣ) έχει ως αντικείμενο την εκμετάλλευση επιχείρησης πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ και καταναλωτικών αγαθών. Το 1976 ο Διαμαντής Μασούτης άνοιξε το πρώτο σούπερ μάρκετ στη Θεσσαλονίκη. Έκτοτε, το δίκτυο καταστημάτων της αλυσίδας συνέχισε να επεκτείνεται. Οι κεντρικές εγκαταστάσεις της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ βρίσκονται στο 14ο χλμ. Θεσσαλονίκης – Βασιλικών σε ιδιόκτητους χώρους.
22. Το 2011 ο όμιλος ΜΑΣΟΥΤΗ αριθμούσε συνολικά 214 καταστήματα λιανικής και 17 καταστήματα χονδρικής. Επίσης, το ίδιο έτος ξεκίνησε η λειτουργία νέου κέντρου logistics κεντρική αποθήκη στο Καβαλάρι Θεσσαλονίκης (19ο χλμ. Π.Ε.Ο. Θεσσαλονίκης – Καβάλας) για την κάλυψη των αναγκών του δικτύου, τη διαθεσιμότητα του εργατικού δυναμικού και τη διευκόλυνση των προμηθευτών.
23. Ο κύκλος εργασιών της εταιρίας κατά το 2011 διαμορφώθηκε σε €702,18 εκ. με καθαρά κέρδη προ φόρων €16,5 εκ. Σε σχέση με το έτος 2010, παρουσίασε αύξηση πωλήσεων κατά 10,64% και κερδών προ φόρων κατά 8,48%. Στην ιστοσελίδα της εταιρίας αναφέρεται ότι το 2012 η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ διαθέτει το μεγαλύτερο δίκτυο καταστημάτων στη Βόρεια Ελλάδα και κυρίαρχη θέση στο χώρο του λιανικού εμπορίου, ενώ σε πανελλαδικό επίπεδο βρίσκεται ανάμεσα στις τέσσερις μεγαλύτερες αλυσίδες. 14 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ III.2 Συνοπτική παρουσίαση της εταιρίας Ατλάντικ Σούπερ Μάρκετ Ανώνυμη Εμπορική Εταιρία
24. Ως συμμετέχοντα μέρη στην εξεταζόμενη συγκέντρωση θεωρούνται, πέραν της γνωστοποιούσας εταιρίας, τα καταστήματα της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, στοιχεία ενεργητικού των οποίων (μετά των σχετικών αδειών υγειονομικού ενδιαφέροντος, την πρόσληψη προσωπικού και με τις εν γένει υποχρεώσεις, δικαιώματα και λοιπές προβλέψεις που απορρέουν από τη σύναψη των σχετικών ιδιωτικών συμφωνητικών που εκτενώς αναλύθηκαν ανωτέρω) απέκτησε η ΜΑΣΟΥΤΗΣ, και όχι η ίδια η εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ, δεδομένου ότι κατά τις οικείες νομοθετικές διατάξεις ως «συμμετέχουσες επιχειρήσεις» θεωρούνται η αποκτώσα και το αποκτώμενο τμήμα ή τμήματα της επιχείρησης στόχου και δεν λαμβάνονται υπόψη οι υπόλοιπες επιχειρηματικές δραστηριότητες της πωλήτριας
26. Αντικείμενο της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ ήταν η εκμετάλλευση επιχείρησης πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ και καταναλωτικών αγαθών. Η ΑΤΛΑΝΤΙΚ ιδρύθηκε το 1980, από τον Παναγιώτη Αποστόλου, με σκοπό την εμπορία τροφίμων. Το 2000 εισήχθη στο Χρηματιστήριο Αξιών Αθηνών, ενώ το 2003 επεκτάθηκε στους τομείς της χονδρικής πώλησης και του franchising μέσω της ΑΡΙΣΤΑ
27. H έδρα της εταιρίας βρισκόταν στον Άλιμο Αττικής επί της Λ. Βουλιαγμένης
28. Το 2009 η αλυσίδα είχε 167 καταστήματα (146 σούπερ μάρκετ και 21 cash & carry). Η ΑΤΛΑΝΤΙΚ λειτουργούσε επίσης μέσω franchise και διάφορα σημεία πώλησης, τα περισσότερα υπό το σήμα «Άριστα»
30. Την 7.7.2010 η ΑΤΛΑΝΤΙΚ προχώρησε στην πώληση ποσοστού συμμετοχής 99,92% των μετοχών της εταιρίας ΒΗΤΑ ΠΙ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ που κατείχε, στην εταιρία ΕΛΓΕΚΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ – ΕΜΠΟΡΙΟ – ΔΙΑΝΟΜΕΣ – ΑΝΤΙΠΡΟΣΩΠΕΙΕΣ – ΒΙΟΜΗΧΑΝΙΑ
32. Σύμφωνα με δελτία τύπου της ΑΤΛΑΝΤΙΚ, στις 14.7.2010 η εταιρία κατέθεσε αίτημα υπαγωγής στη διαδικασία συνδιαλλαγής του άρθρου 99 του ν. 3588/
33. Οι λόγοι που οδήγησαν την ΑΤΛΑΝΤΙΚ στη λήψη αυτής της απόφασης ήταν η επιδείνωση της οικονομικής κατάστασης της εταιρίας τους τελευταίους μήνες, απόρροια της οικονομικής ύφεσης και των δυσμενών επιπτώσεων που επηρέασαν τη ρευστότητα και την κερδοφορία της. Επιπρόσθετα, την 7.7.2010 επεδόθη στην ΑΤΛΑΝΤΙΚ διαταγή πληρωμής από την εταιρία ΦΛΩΡΙΔΗΣ ΑΕΒΕΚ για συνολικό ποσό €516.686,
34. Κατόπιν αυτού, και προκειμένου η εταιρία να προστατευθεί από τη διαδικασία της αναγκαστικής εκτέλεσης, προσέφυγε στην διαδικασία του άρθρου 99 του εν λόγω νόμου
35. 35 Σύμφωνα με την παρ. 3, άρθ. 4στ ν. 703/1977 ως ίσχυε (νυν παρ. 2 άρθ. 10 ν. 3959/2011), το οποίο περιλαμβάνει αντίστοιχη διάταξη με αυτή του άρθ. 5 παρ. 2 του Κανονισμού ΕΚ 139/2004 του Συμβουλίου για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων. Βλ. και παρ. 136 Κωδικοποιημένης ανακοίνωσης της Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του κανονισμού (ΕΚ) αριθ. 139/2004, ΕΕ C95/1/16.4.2008 (εφεξής «Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση»). 36 Βλ. και απόφαση ΕΑ 330/V/2007 με την οποία επετράπη η κατ’ άρθρο 4β του ν. 703/1977 γνωστοποιηθείσα την 5.8.2002 συγκέντρωση που αφορά τη συγχώνευση με απορρόφηση της εταιρίας ΥΠΕΡΚΑΤΑΣΤΗΜΑΤΑ ΓΕΝΙΚΩΝ ΠΩΛΗΣΕΩΝ ΑΡΙΣΤΑ Α.Ε. από την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ ΣΟΥΠΕΡ ΜΑΡΚΕΤ Α.Ε.Ε., και επεβλήθη πρόστιμο για υπαίτια πρόωρη πραγματοποίηση της συγκέντρωσης κατά παράβαση του άρθρου 4ε παρ. 1 ν. 703/1977, ως ίσχυε, καταβλητέο από την Ατλάντικ. 37 Πηγή: Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ- Νο 14, Φθινόπωρο
36. 38 Η ΒΗΤΑ ΠΙ ανήκε στον όμιλο ΑΤΛΑΝΤΙΚ, εδρεύει στο δήμο Αγίου Αθανασίου του νομού Θεσσαλονίκης και αποτελεί μία από τις μεγαλύτερες χονδρεμπορικές εταιρίες της Βόρειας Ελλάδας, όπου και δραστηριοποιείται στο εμπόριο τυποποιημένων ζαχαρωδών προϊόντων, ψιλικών, χαρτικών, αναψυκτικών, ειδών διατροφής και συναφών ειδών. Βλ. απόφαση ΕΑ 536/VI/
37. 39 Σύμφωνα με τα δελτία τύπου της ΑΤΛΑΝΤΙΚ και με αναφορές της ΜΑΣΟΥΤΗΣ, η ΑΤΛΑΝΤΙΚ, με την από 26.7.2010 αίτησή της στο πτωχευτικό δικαστήριο Αθηνών, ζήτησε την έναρξη της διαδικασίας συνδιαλλαγής κατά τις διατάξεις της ΠτΚ 99 επ. Το πτωχευτικό δικαστήριο με την αριθμό 1022/2010 απόφασή του, που δημοσιεύθηκε στις 12.10.2010, διέταξε το άνοιγμα της διαδικασίας συνδιαλλαγής. Με την αριθμό 534/2011απόφασή του της 18.05.2011 περάτωσε τη διαδικασία συνδιαλλαγής. 15 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
38. Το Δ.Σ. του Χρηματιστηρίου Αθηνών την 14.7.2010 αποφάσισε την ένταξη της μετοχής της ΑΤΛΑΝΤΙΚ στην κατηγορία Επιτήρησης.
39. Την 9.8.2010 η ΑΤΛΑΝΤΙΚ ενημέρωσε με σχετικό δελτίο τύπου για την πώληση δύο καταστημάτων της εταιρίας, στο πλαίσιο της αναδιάρθρωσης των λειτουργιών και του δικτύου της, με στόχο τη μείωση του κόστους και την εξοικονόμηση ρευστότητας. Έκτοτε, ακολούθησε σειρά δελτίων τύπου που ενημέρωναν σχετικά με την πώληση καταστημάτων της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ.
40. Δυνάμει της με αριθμό 1022/2010 απόφασης του Πολυμελούς Πρωτοδικείου Αθηνών, έγινε δεκτή η αίτηση υπαγωγής της εταιρίας στο άρθρο 99 ν. 3588/
41. Την 28.12.2010 η ΑΤΛΑΝΤΙΚ ενημέρωσε με δελτίο τύπου ότι πώλησε τη συμμετοχή της στην θυγατρική εταιρία ΚΥΨΕΛΗ ΑΕ (ήτοι ποσοστό 53% ή 31.800 μετοχές) στους λοιπούς μετόχους της δηλαδή στις εταιρίες ΤΡΟΦΙΜΑ ΔΟΥΚΑΣ ΑΕ και ΘΑΝΟΠΟΥΛΟΣ ΑΕ.
42. Η εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ κηρύχθηκε σε κατάσταση πτώχευσης με την απόφαση υπ’ αριθ. 802/2011 του Πολυμελούς Πρωτοδικείου Αθηνών, η οποία δημοσιεύθηκε στις 2.8.
43. Ειδικότερα, σύμφωνα με την περίληψη της πτωχευτικής απόφασης, ως ημέρα παύσης πληρωμών ορίστηκε η 30.6.2011, διατάχθηκε η σφράγιση των καταστημάτων και της υπόλοιπης περιουσίας της από τον αρμόδιο Ειρηνοδίκη και ορίσθηκε σύνδικος πτώχευσης. IV Κύκλοι Εργασιών των Μερών
44. O κύκλος εργασιών καθενός από τα συμμετέχοντα στην υπό κρίση πράξη μέρη τα οικονομικά έτη 2009 - 2010, στην ελληνική και παγκόσμια αγορά, είχε, κατά δήλωση της εξαγοράζουσας, σύμφωνα με τα προβλεπόμενα στο άρθρο 4στ ν. 703/197740, ως εξής: Πίνακας 2: Κύκλοι εργασιών των μερών Καταστήματα ΑΤΛΑΝΤΙΚ (ημ/νια συμφωνητικού) Big - Γ. Παπανδρέου 2628- Ιωάννινα (23.12.2010) Κ. ΝεοχωρόπουλοΙωάννινα (23.12.2010) Μ.Αλεξάνδρου & Κ.Παλαιολόγου, Ανατολή, Ιωάννινα (23.12.2010) 2009 Αθροιστικός41 κύκλος εργασιών 2009 2010 Αθροιστικός κύκλος εργασιών 2010 […] […] […] […] […] […] […] […] […] […] […] […] 40 Βάσει της παρ. 3 του άρθρου 4στ ν. 703/1977: «Κατά παρέκκλιση από τις διατάξεις της προηγούμενης παραγράφου 2, όταν η συγκέντρωση πραγματοποιείται με την απόκτηση τμημάτων μιας ή περισσότερων επιχειρήσεων, ασχέτως αν τα τμήματα αυτά έχουν ή όχι νομική προσωπικότητα, λαμβάνονται υπόψη, όσον αφορά τον μεταβιβάζοντα, μόνο ο κύκλος εργασιών και το μερίδιο αγοράς που αντιστοιχούν στο μεταβιβαζόμενο μέρος. Δύο ή περισσότερες πράξεις κατά το προηγούμενο εδάφιο, οι οποίες πραγματοποιούνται σε χρονική περίοδο δύο

(2)ετών μεταξύ των ίδιων προσώπων ή επιχειρήσεων, θεωρούνται ως μια μόνο συγκέντρωση που πραγματοποιείται την ημερομηνία της τελευταίας πράξης». 41 Επαύξηση με την απόκτηση κάθε επόμενου καταστήματος. 16 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Καρυωτάκη 15 & […] […] […] Λ. Ειρήνης, Πρέβεζα (23.12.2010) Λ. Ιωαννίνων […] […] […] 199Α, Πρέβεζα (23.12.2010) Πλ. Κιλκίς & […] […] […] Ανεξαρτησίας, Άρτα (23.12.2010) Χριστόδουλου […] […] […] Πετρίδη 12, Νάουσα (30.12.2010) Χατζημιχαήλ 49, […] […] […] Φιλιππούπολη, Λάρισα (30.12.2010) Κουμουνδούρου […] […] […] 150 & Ρ. Φεραίου, Βόλος (30.12.2010) Μεταμορφώσεως […] […] […] 21 & Αλεξάνδρας, Βόλος (21.1.2011) Μύρινα Λήμνου, […] […] […] περιοχή Τρίφωτο (21.1.2011) Καλλονή – […] […] […] Μυτιλήνης (1.2.2011) Πλωμάρι – […] […] […] Μυτιλήνης (1.2.2011) Ελ. Βενιζέλου 9[…] […] […] 11 & Οδ. Ελύτη, Λιμάνι Μυτιλήνης (7.2.2011) Κύκλος […] […] εργασιών καταστημάτων ΑΤΛΑΝΤΙΚ Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ […] […] Α.Ε. ΣΥΝΟΛΟ […] […] *Δεν υφίστανται διαθέσιμα στοιχεία κύκλου εργασιών έτους 2009 για τα συγκεκριμένα καταστήματα […] […] […] […] […] […] […] […] […] […] […] 17 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ

1. Σύμφωνα με την παράγραφο 1 του άρθρου 4β ν. 703/1977, ως ίσχυε, κάθε συγκέντρωση επιχειρήσεων έπρεπε να γνωστοποιείται στην Ε.Α. μέσα σε 10 εργάσιμες ημέρες από τη σύναψη της συμφωνίας, όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετείχαν στη συγκέντρωση κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4στ ανερχόταν στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε €150.000.000 και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούσαν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των €15.000.000 στην ελληνική αγορά.
2. Συνεπώς, όπως φαίνεται στον ανωτέρω Πίνακα 2, η υπό κρίση συγκέντρωση υπέκειτο υποχρεωτικά σε προηγούμενη γνωστοποίηση κατά τα οριζόμενα στο άρθρο 4β του ως άνω νόμου, καθόσον πληρούσε τα κριτήρια υπαγωγής της παραγράφου 1 αυτού. V Σχετική αγορά και επηρεαζόμενες αγορές42 V.1 Σχετική αγορά προϊόντων
3. Όπως σημειώνει η Ευρωπαϊκή Επιτροπή σε προηγούμενες αποφάσεις της43 από την άποψη των δυνητικών αποτελεσμάτων στον ανταγωνισμό ο κλάδος της λιανικής πώλησης τροφίμων διαιρείται σε δύο διακριτές αγορές: (α) στον κλάδο της διανομής, στον οποίο οι επιχειρήσεις λιανικής πώλησης τροφίμων ενεργούν ως προμηθευτές των τελικών καταναλωτών και (β) στον κλάδο του εφοδιασμού44 («αγορά ζήτησης»), στην οποία οι επιχειρήσεις λιανικής πώλησης τροφίμων ενεργούν ως αγοραστές έναντι των παραγωγών των προϊόντων που πωλούνται από τα καταστήματα του λιανικού εμπορίου τροφίμων.
4. Σύμφωνα με προηγούμενες αποφάσεις της Ε.Α.45, η βασική αγορά της λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ θα μπορούσε να διακριθεί περαιτέρω στις εξής κατηγορίες: α) στις αλυσίδες καταστημάτων (σούπερ μάρκετ και υπερμάρκετ)46, β) στα «εκπτωτικά καταστήματα»47 (soft discount stores and hard discount stores)48 και γ) στα παραδοσιακά παντοπωλεία
5. 42 Η σχετική αγορά προϊόντων περιλαμβάνει το σύνολο των προϊόντων ή/και υπηρεσιών που θεωρούνται από τον καταναλωτή εναλλάξιμα ή δυνάμενα να υποκατασταθούν μεταξύ τους, λόγω των χαρακτηριστικών τους, των τιμών τους και της χρήσης για την οποία προορίζονται. Η σχετική γεωγραφική αγορά περιλαμβάνει την περιοχή στην οποία προσφέρουν ή ζητούν τα σχετικά προϊόντα ή παρέχουν τις σχετικές υπηρεσίες οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις υπό επαρκώς ομοιογενείς συνθήκες ανταγωνισμού και η οποία μπορεί να διακριθεί από άλλες γειτονικές γεωγραφικές περιοχές, ιδίως λόγω των αισθητά διαφορετικών συνθηκών ανταγωνισμού που επικρατούν σ' αυτές. Ως «επηρεαζόμενη αγορά» νοείται: α) Κάθε σχετική αγορά στην οποία ασκούν επιχειρηματικές δραστηριότητες δύο ή περισσότερες από τις συμμετέχουσες στη συγκέντρωση επιχειρήσεις, εφόσον εκτιμάται ότι η συγκέντρωση θα οδηγήσει σε συνολικό μερίδιο στην αγορά αυτή ύψους τουλάχιστον 15% (η περίπτωση αφορά οριζόντιες σχέσεις), καθώς και β) Κάθε σχετική αγορά στην οποία ασκεί επιχειρηματικές δραστηριότητες οποιαδήποτε συμμετέχουσα επιχείρηση και βρίσκεται σε προηγούμενο ή επόμενο στάδιο της παραγωγικής ή εμπορικής διαδικασίας του προϊόντος σε σχέση με την αγορά στην οποία δραστηριοποιείται άλλη συμμετέχουσα επιχείρηση, και οποιοδήποτε από τα ατομικά ή συνδυασμένα μερίδια αγοράς των επιχειρήσεων αυτών, σε οποιοδήποτε στάδιο της παραγωγικής ή εμπορικής διαδικασίας, ανέρχεται σε 25% τουλάχιστον, ανεξάρτητα αν μεταξύ των μερών υφίσταται σχέση προμηθευτή/πελάτη (η περίπτωση αφορά στις κάθετες σχέσεις). 43 Βλ. ενδεικτικά απόφασεις Ε.Ε. COMP/M.1221 – REWE/MEINL, COMP/M.4590-REWE/DELVITA, COMP/M.3905 – TESCO/CARREFOUR. 44 Οι αγορές εφοδιασμού περιλαμβάνουν την πώληση καταναλωτικών αγαθών για τις καθημερινές ανάγκες από τους παραγωγούς σε πελάτες, όπως οι επιχειρήσεις χονδρικού ή λιανικού εμπορίου και λοιπές επιχειρήσεις. Δεδομένης της χαμηλής δυνατότητας υποκατάστασης των προϊόντων από την πλευρά της προσφοράς, η Ε.Ε. κατέληξε ότι η αγορά των καθημερινών καταναλωτικών αγαθών θα πρέπει να διακριθεί βάσει διαφορετικών ομάδων προϊόντων (βλ. ενδεικτικά τις με αριθ. αποφάσεις της Ε.Ε. COMP IV/M.784 – KESKO/TUKO, COMP/M.1221 – REWE/MEINL και της Ε.Α. 496/VI/2010). 45 Βλ. ενδεικτικά τις υπ’ αριθ. 572/VII/2013, 552/VII/2012, 544/VII/2012, 496/VI/2010, 381/V/2008, 330/V/2007, 204/III/2001, 194/III/2001, 176/III/2001, 106/II/1999 αποφάσεις της Ε.Α. 46 Τα κύρια χαρακτηριστικά των οποίων είναι ότι απευθύνονται στον τελικό καταναλωτή για μαζικές αγορές κυρίως τροφίμων, διαθέτουν μεγάλες επιφάνειες, οι πελάτες τους αυτοεξυπηρετούνται, ο εφοδιασμός τους 18 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
6. Σύμφωνα με την πρακτική της Ε.Ε.50 η σχετική αγορά προϊόντος συνίσταται κατ’ αρχάς στην αγορά λιανικής πώλησης διαρκών καταναλωτικών αγαθών μέσω σύγχρονων δικτύων λιανικής πώλησης (υπεραγορές, σούπερ μάρκετ, εκπτωτικά καταστήματα), εξαιρουμένων λοιπών καταστημάτων λιανικής πώλησης, όπως εξειδικευμένα καταστήματα (αρτοποιεία, κρεοπωλεία, καταστήματα ηλεκτρικών συσκευών κ.λπ.), πρατήρια καυσίμων, cash and carry κ.λπ. Η δε λιανική πώληση καταναλωτικών αγαθών καθημερινής χρήσης περιλαμβάνει πλέον των τροφίμων και τα προϊόντα παντοπωλείου (συγγενή προϊόντα, π.χ. απορρυπαντικά, καλλυντικά κ.λπ.), ενώ για τα γνήσια προϊόντα μη τροφίμων («προϊόντα εκτός παντοπωλείου») ο ορισμός μπορεί να παραμείνει ανοικτός.
7. Η αγορά εφοδιασμού αφορά στην αμέσως προηγούμενη οικονομική βαθμίδα (upstream sector) από εκείνη της διανομής ειδών σούπερ μάρκετ και περιλαμβάνει την πώληση ειδών σούπερ μάρκετ από τους παραγωγούς/προμηθευτές σε πελάτες/αγοραστές, όπως οι επιχειρήσεις χονδρικού ή λιανικού εμπορίου και λοιπές επιχειρήσεις (όπως οι επιχειρήσεις του κλάδου HO.RE.CA.)
9. Κατά την αξιολόγηση της υποκατάστασης από την πλευρά της ζήτησης στις αγορές εφοδιασμού, λαμβάνεται υπόψη κατά πάγια πρακτική της Ε.Επ. το σύνολο των προϊόντων που οι παραγωγοί προσφέρουν ή θα μπορούσαν να προσφέρουν προς πώληση στις επιχειρήσεις πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ υπό εύλογους όρους και χωρίς υψηλά κόστη μεταστροφής. Η Ε.Επ. λαμβάνοντας υπόψη τη χαμηλή δυνατότητα των παραγωγών να μεταστρέψουν την παραγωγή τους σε διαφορετικές κατηγορίες προϊόντων, σε συνδυασμό με την ανάγκη των καταστημάτων πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ να προμηθεύονται μια ευρεία γκάμα προϊόντων κατέληξε, κατ’ αρχήν, ότι η αγορά εφοδιασμού διακρίνεται περαιτέρω βάσει διαφορετικών ομάδων προϊόντων
10. Δεν αποκλείεται ορισμένες από τις αγορές εφοδιασμού των ανωτέρω γίνεται μέσω κεντρικών αποθηκών, διαθέτουν μεγάλη ποικιλία προϊόντων (8.000-10.000 κωδικούς), καθώς και προϊόντα ιδιωτικής ετικέτας (private label) και τέλος οι τιμές λιανικής πώλησης των προϊόντων είναι γενικά χαμηλές σε σχέση με τα παραδοσιακά παντοπωλεία. 47 Σχετικά με το ζήτημα αν τα εκπτωτικά καταστήματα περιλαμβάνονται στην ίδια αγορά, αρχικά η Ε.Επ. στις υποθέσεις COMP/M. 1684-Carrefour/Promodes και COMP/M.1221-Rewe/Meinl είχε αφήσει το θέμα ανοικτό. Ακολούθως, στις υποθέσεις COMP/M.3905-Tesco/Carrefour (παρ. 12), COMP/M.4590-Rewe/Delvita (παρ. 13) και COMP/M.6506-Groupe Auchan / Magyar Hipermarket (παρ. 10) κατέληξε ότι τα σούπερ μάρκετ, οι υπεραγορές και τα καταστήματα discount αποτελούν άμεσους ανταγωνιστές (και συγκεκριμένα αποτελούν τα «σύγχρονα κανάλια διανομής (modern distribution channels). 48 Κύρια χαρακτηριστικά των εκπτωτικών καταστημάτων είναι οι ιδιαίτερα χαμηλές τιμές, η σχετικά μικρή ποικιλία προϊόντων (με έμφαση στα προϊόντα ιδιωτικής ετικέτας), το κατά κύριο λόγο μικρό μέσο εμβαδό ανά κατάστημα, ο μεγάλος αριθμός και η αντίστοιχη διασπορά καταστημάτων, καθώς και τα χαμηλά λειτουργικά έξοδα. 49 Τα παραδοσιακά παντοπωλεία παρέχουν μερικά σημαντικά πλεονεκτήματα όπως προσωπική εξυπηρέτηση, ευκολία πρόσβασης, εκτεταμένο ωράριο κ.λπ. και θα μπορούσαν να θεωρηθούν εν μέρει ανταγωνιστές των σούπερ μάρκετ στο βαθμό που αποτελούν για το μέσο καταναλωτή μία λογική εναλλακτική δυνατότητα για την κάλυψη των αναγκών του σε είδη διατροφής. 50 Βλ. ενδεικτικά COMP/M.4590-REWE/DELVITA, COMP/M.1221 – REWE/MEINL, COMP/M.3905TESCO-CARREFOUR. Βλ. επίσης απόφαση Ε.Α. 544/VII/2012, παρ.
11. 51 Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις Ε.Ε. COMP/M.4590 REWE/DELVITA, παρ. 15, COMP/M.1684 CARREFOUR/PROMODES, παρ. 14, COMP/M.5112 REWE PLUS/DISCOUNT, παρ. 21, και COMP/M.1221 – REWE/MEINL, παρ.
12. Βλ. επίσης και απόφαση Γαλλικής Αρχής Ανταγωνισμού υπ’ αριθ. 14-DCC173/21.11.2014 Dia France SAS/ Carrefour France SAS, παρ.
13. 52 Όπως κρέας και αλλαντικά, πουλερικά και αυγά, ψωμί και αρτοσκευάσματα, γαλακτοκομικά, φρέσκα φρούτα και λαχανικά, µπίρα, κρασί και οινοπνευματώδη ποτά, µη αλκοολούχα ποτά, ζεστά ποτά, γλυκά, βασικά είδη διατροφής, κατεψυγμένα προϊόντα, βρεφικές τροφές, ζωοτροφές, προϊόντα για την περιποίηση του σώματος και καλλυντικά, απορρυπαντικά και είδη καθαρισμού κ.λπ. Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις Ε.Επ. M.1221 – REWE/MEINL, παρ. 76-78 και 81, M.4590 - REWE/DELVITA, παρ. 15, και M.5112 - REWE PLUS/DISCOUNT, παρ. 21, καθώς και απόφαση ΕΑ υπ’ αριθ. 496/VI/2010, παρ. 40 επ. 19 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ομάδων προϊόντων να διαθέτουν παρόμοια διάρθρωση και να μπορούν να εξεταστούν από κοινού
14. Ωστόσο εν προκειμένω το εν λόγω ζήτημα δύναται να παραμείνει ανοικτό.
15. Λαμβάνοντας υπόψη τα παραπάνω, η υπό εξέταση συγκέντρωση αφορά στην αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ, η οποία μπορεί να διαιρεθεί περαιτέρω: (α) στον κλάδο διανομής, στον οποίο οι επιχειρήσεις λιανικής πώλησης τροφίμων ενεργούν ως προμηθευτές των τελικών καταναλωτών και (β) στον κλάδο του εφοδιασμού, στον οποίο οι επιχειρήσεις λιανικής πώλησης τροφίμων ενεργούν ως αγοραστές έναντι των παραγωγών των προϊόντων που πωλούνται από τα καταστήματα του λιανικού εμπορίου τροφίμων. V.2 Σχετική γεωγραφική αγορά Η γεωγραφική διάσταση της αγοράς διανομής και της αγοράς εφοδιασμού ειδών σούπερ μάρκετ
16. Λαμβάνοντας υπόψη τη νομολογία της Ε.Α.54 και της Ε.Επ.55, στις συνθήκες της προκείμενης υπόθεσης η σχετική γεωγραφική αγορά για την αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ σε επίπεδο διανομής ορίζεται αρχικώς σε επίπεδο νομών της χώρας56 στους οποίους δραστηριοποιούνται οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις, αν ληφθεί ως κριτήριο η επίδραση της γνωστοποιούμενης συγκέντρωσης στον ανταγωνισμό για τον τελικό καταναλωτή
17. Εν προκειμένω, κάθε νομός της ηπειρωτικής Ελλάδας μπορεί να χρησιμοποιηθεί, για το σκοπό του ορισμού της σχετικής γεωγραφικής αγοράς, ως γεωγραφικό όριο εντός του οποίου οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις παρέχουν τις σχετικές υπηρεσίες υπό επαρκώς ομοιογενείς συνθήκες ανταγωνισμού και που μπορεί να διακριθεί από άλλες γειτονικές γεωγραφικές περιοχές λόγω των διαφορετικών συνθηκών ανταγωνισμού που επικρατούν σε αυτούς. Στις περιπτώσεις των νήσων, το κάθε νησί αποτελεί διακριτή γεωγραφική αγορά, λόγω των δυσκολιών στη μετακίνηση του τελικού καταναλωτή. Ο νομός μπορεί να χρησιμοποιηθεί εν προκειμένω για τον ορισμό της σχετικής γεωγραφικής αγοράς ως γεωγραφικό όριο που δηλώνει μία λογική δυνατότητα υποκατάστασης. Αυτό δεν σημαίνει, εντούτοις, ότι η συγκεκριμένη θέση του κάθε καταστήματος εντός ενός νομού είναι άνευ σημασίας για τον ανταγωνισμό, καθώς το κάθε κατάστημα διαθέτει μια τοπική δύναμη αγοράς, η οποία εξαρτάται από το κόστος μεταβίβασης των καταναλωτών και μεταφοράς εμπορευμάτων από τη μία τοποθεσία στην άλλη.
18. Προκειμένου η γεωγραφική οριοθέτηση να λαμβάνει υπόψη τις ιδιαίτερες τοπικές συνθήκες ανά περίπτωση, η Ε.Επ. σε ορισμένες προηγούμενες αποφάσεις της διαπίστωσε αναφορικά με την οριοθέτηση της σχετικής γεωγραφικής αγοράς ότι, από την άποψη του καταναλωτή, οι γεωγραφικές αγορές που επηρεάζονται από μια συγκέντρωση στο λιανικό εμπόριο τροφίμων μπορεί να είναι οι τοπικές αγορές, στις οποίες οι συμμετέχουσες εταιρίες διατηρούν καταστήματα
19. Αυτές οι τοπικές αγορές μπορούν να οριστούν ως κύκλος με κέντρο 53 Βλ. ενδεικτικά απόφαση Ε.Επ. M.784 – KESKO/TUKO, παρ. 34, καθώς και Γερμανική Αρχή Ανταγωνισμού, Summary of the Final Report of the Sector Inquiry into the food retail sector,
20. 54 Βλ. ενδεικτικά τις αποφάσεις Ε.Α. 582/VII/2013, 572/VII/2013, 544/VII/2012 και 496/VI/
21. 55 Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις IV/M.1085

(1998)PROMODES/CATTEU, COMP/M.1221

(1999)REWE/MEINL, COMP/M.1684

(2000)CARREFOUR/PROMODES, COMP/M.3905

(2005)TESCO/CARREFOUR. 56 Με εξαίρεση τις νησιωτικές περιοχές της χώρας όπου η γεωγραφική περιοχή ενδέχεται να περιλαμβάνει όλη την έκταση ενός νησιού. 57 Βλ. IV/M.803

(1996)- Rewe/Billa, COMP/M.1221

(1999)-REWE/MEINL παρ. 18 και COMP/M.1684

(2000)-CARREFOUR/PROMODES παρ. 25 η οποία άφησε το ζήτημα ανοικτό. 58 Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις IV/M.1085

(1998)PROMODES/CATTEU, παρ. 14, COMP/M.1221

(1999)REWE/MEINL, παρ. 18, COMP/M.1684

(2000)CARREFOUR/PROMODES, παρ. 24, στις οποίες θεωρήθηκε ότι ένα χρονικό διάστημα από 10 έως 30 λεπτά μπορεί να θεωρηθεί εύλογο για το μέγιστο χρόνο οδήγησης που είναι διατεθειμένος να πραγματοποιήσει ο καταναλωτής για να φθάσει στο σούπερ μάρκετ και COMP/M.3905 TESCO/CARREFOUR (Τσεχία και Σλοβακία), όπου η τοπική γεωγραφική περιοχή ορίστηκε κατ' αρχήν με 20 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ το μεμονωμένο κατάστημα-στόχο και με ακτίνα απόστασης από αυτό περίπου τριάντα λεπτά κατ’ ανώτατο με το αυτοκίνητο, ανάλογα με τις συνθήκες της κάθε περίπτωσης. Ειδικότερα, σύμφωνα με την ενωσιακή νομολογία59, από την άποψη του καταναλωτή, οι γεωγραφικές αγορές που επηρεάζονται από µια συγκέντρωση στο λιανικό εµπόριο τροφίµων είναι οι τοπικές αγορές στις οποίες οι εταιρείες διατηρούν καταστήµατα. Αυτές οι τοπικές αγορές µπορούν να οριστούν ως κύκλος µε κέντρο το µεµονωµένο κατάστηµα και µε ακτίνα απόσταση περίπου είκοσι λεπτών µε το αυτοκίνητο. Η Επιτροπή πάντως στο πλαίσιο αυτό σημείωσε ότι η εξέταση που περιορίζεται στις εν λόγω τοπικές αγορές δεν θα απεικόνιζε την επίπτωση µιας συγκέντρωσης στον ανταγωνισµό, στην περίπτωση που ένας µεγάλος αριθµός τοπικών αγορών οι οποίες επηρεάζονται από τη συγκέντρωση συνδέονται έτσι ώστε να επικαλύπτονται και να καλύπτουν χωρίς κενά µια µεγαλύτερη περιφέρεια ή ακόµα και ολόκληρη την επικράτεια ενός κράτους µέλους. Στο πλαίσιο αυτό πρέπει ιδίως να ληφθεί υπόψη ότι οι ανταγωνιστικές σχέσεις µεταξύ των µεγάλων αλυσίδων καταστηµάτων λιανικού εµπορίου δεν περιορίζονται στον τοπικό ανταγωνισµό αλλά αντίθετα υπάρχουν σε πολύ µεγαλύτερη γεωγραφική έκταση. Αποτέλεσµα τούτου είναι, για παράδειγµα, το γεγονός ότι στην περίπτωση των µεγάλων αλυσίδων καταστηµάτων λιανικού εµπορίου, η σειρά των προσφεροµένων εµπορευµάτων ελέγχεται σε µεγάλο βαθµό από το κέντρο και, συνεπώς, τουλάχιστον η βασική σειρά εµπορευµάτων είναι η ίδια σε κάθε τοπική αγορά, και κατά κανόνα η διαφήµιση γίνεται σε όλη τη χώρα. Αντίστοιχο κριτήριο για την οριοθέτηση τοπικών γεωγραφικών αγορών σε υποθέσεις συγκεντρώσεων επιχειρήσεων λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ έχει υιοθετηθεί και από τις εθνικές αρχές ανταγωνισμού της Γαλλίας, της Ισπανίας, της Ιταλίας, της Γερμανίας και της Αγγλίας60. 61. Αντιστοίχως, σε πρόσφατες αποφάσεις της61, η ΕΑ όρισε τις σχετικές γεωγραφικές αγορές αρχικά σε επίπεδο νομού και εξέτασε περαιτέρω τις τοπικές αγορές των δήμων ή/και συγκεκριμένων περιοχών εντός αυτών, όπου βρίσκονταν τα υπό εξαγορά καταστήματα, βάσει του ταχυδρομικού κώδικα (Τ.Κ.) κάθε μεμονωμένου καταστήματος-στόχου, εξετάζοντας αν σε αυτές λειτουργούσαν ανταγωνίστριες επιχειρήσεις τοπικής ή πανελλήνιας εμβέλειας. Η σχετική γεωγραφική αγορά δύναται να ορισθεί λαμβάνοντας ως κριτήριο τη χιλιομετρική απόσταση που είναι διατεθειμένος να διασχίσει ένας καταναλωτής προκειμένου να αγοράσει τα προϊόντα που τον ενδιαφέρουν ή το χρόνο οδήγησης που απαιτείται για να φτάσει στο σούπερ μάρκετ. Από τα ακτίνα απόσταση 20' με το αυτοκίνητο (παρ. 18 επ., 25). Βλ. επίσης COMP/M.5112

(2008)REWE PLUS/DISCOUNT, παρ. 20. 59 Βλ. αποφάσεις Ε.Επ. IV/Μ.803-Rewe/Billa, ΕΕ C 306, 15.10.1996, σ. 4 και IV/Μ. 1221 Rewe/Meinl (Ε

(1999)228 τελικό. 60 Σύμφωνα με τη σχετική πρακτική και νομολογία των αρχών αυτών, η ακτίνα απόστασης μειώνεται (10-15 λεπτά), όταν τα καταστήματα της επιχείρησης-στόχος λειτουργούν σε αμιγώς αστικές περιοχές ή στο κέντρο πόλεων και αντιστοίχως αυξάνεται (15-30 λεπτά), όταν τα καταστήματα βρίσκονται σε ημιαστικές ή αγροτικές περιοχές, ενώ καθοριστικό παράγοντα συνιστά και η προσβασιμότητα των περιοχών αυτών (κατάσταση οδικού δικτύου, ύπαρξη χώρου στάθμευσης, κ.λπ.). Σε γενικές γραμμές, οι καταναλωτές συνηθίζουν να μεταβαίνουν σε καταστήματα κοντά στην κατοικία τους για τις καθημερινές αγορές μικρής αξίας και να διευρύνουν την ακτίνα δράσης για τις αγορές μεγαλύτερης αξίας. Επίσης, η χρήση αυτοκινήτου για τις μετακινήσεις, ακόμη και για τις καθημερινές αγορές, είναι πιο συνήθης στις περιφερειακές συνοικίες σε αντίθεση με το κέντρο των πόλεων, όπου οι καταναλωτές συνήθως μετακινούνται πεζή ή με τα μέσα μαζικής μεταφοράς (ΜΜΜ). Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις γαλλικής αρχής υπ’ αριθ., 14-DCC-30, 13-DCC-90, 13-DCC-57, 12-DCC-112 και 11-DCC-05, ισπανικής αρχής υπ’ αριθ. C-0001/07, γερμανικής αρχής υπ’ αριθ. Β2-333/07 και Β9-27/05 και αγγλικής αρχής Safeway plc/Asda Group (9/2003), Somerfield plc/Wm Morrison (9/2005). Η ιταλική αρχή ανταγωνισμού σε υποθέσεις συγκέντρωσης επιχειρήσεων/αλυσίδων σούπερ μάρκετ έχει αποφανθεί ότι η γεωγραφική αγορά έχει μία διάσταση τοπική, λαμβάνοντας υπόψη ότι ο καταναλωτής ενδιαφέρεται να αγοράζει από τα κοντινότερα σε αυτόν σημεία πώλησης. Η ακριβής οριοθέτηση της γεωγραφικής αγοράς εξετάζεται ανά περίπτωση, λαμβάνοντας υπόψη το «catchment area» του συνόλου των σημείων πώλησης και το επίπεδο επικάλυψής τους. Ως πρώτο σημείο προσέγγισης χρησιμοποιούνται οι διοικητικές περιφέρειες (π.χ. Μιλάνο, Κόμο, Γένοβα). Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις υπ’ αριθ. C11461/2012 και C11103/

1. 61 αποφάσεις Ε.Α. 572/VII/2013 ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ-ΔΟΥΚΑΣ και 582/VII/2013 ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ-EXTRA. 21 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ αποτελέσματα έρευνας που διεξήγαγε το Οικονομικό Πανεπιστήμιο Αθηνών το 200762, προέκυψε ότι τα κυριότερα κριτήρια βάσει των οποίων επιλέγουν οι καταναλωτές το κατάστημα από το οποίο θα πραγματοποιήσουν τις αγορές τους είναι: εύκολη πρόσβαση (90%), ποιότητα (87,2%), ποικιλία (81,3%), φήμη (78,7%) και εξυπηρέτηση (75,1%).
2. Λαμβάνοντας υπόψη την ανωτέρω νομολογία και τα χαρακτηριστικά των επιμέρους αγορών, η σχετική γεωγραφική αγορά οριοθετείται περαιτέρω, για λόγους πληρότητας, και σε τοπικό επίπεδο με άξονα το κατάστημα στόχος, συνεκτιμώντας ότι ένα κατάστημα που βρίσκεται σε αστική περιοχή προσελκύει κατά κανόνα τον καταναλωτή ο οποίος θα επιλέξει να κάνει τις αγορές του εντός μιας εύλογης ακτίνας και ότι ο καταναλωτής επιλέγει με βάση την απόσταση ένα κατάστημα για τις αγορές του.
3. Για τους σκοπούς της υπό κρίση πράξης, σύμφωνα με προηγούμενες αποφάσεις της Ε.Α. 63 , λαμβάνοντας υπόψη τα ανωτέρω, η σχετική γεωγραφική αγορά ορίζεται για την αγορά της λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ ως εξής:
4. (α) Κάθε νομός της χώρας, στον οποίο δραστηριοποιούνται οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις, λαμβάνοντας υπόψη ως κριτήριο το αποτέλεσμα στον ανταγωνισμό για τον τελικό καταναλωτή. Δεδομένου ότι η αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ είναι από την πλευρά της ζήτησης κυρίως τοπική, παρόλο που οι στρατηγικές αποφάσεις των εταιριών που δραστηριοποιούνται στην εν λόγω αγορά, όπως η διαφήμιση, η προώθηση κ.λπ. λαμβάνονται σε εθνικό επίπεδο, στην παρούσα υπόθεση επίσης εξετάζεται και η επίδραση στον ανταγωνισμό σε τοπικό επίπεδο, παρότι το ζήτημα της εν λόγω περαιτέρω οριοθέτησης της γεωγραφικής αγοράς μπορεί να παραμείνει ανοικτό, καθώς το αποτέλεσμα της γνωστοποιηθείσας πράξης δεν θα μεταβαλλόταν υπό οποιαδήποτε εκδοχή, όπως αναλύεται και στη συνέχεια. (β) Το σύνολο της ελληνικής επικράτειας, λαμβάνοντας υπόψη ως κριτήριο το αποτέλεσμα στον ανταγωνισμό για τους προμηθευτές των αλυσίδων (παραγωγούς, εισαγωγείς), καθόσον η ενίσχυση του δικτύου μιας αλυσίδας αυξάνει τον όγκο των αγορών που γίνονται συνολικά και κατά συνέπεια τη διαπραγματευτική της δύναμη, τη δυνατότητα επιβολής όρων και ενδεχομένως τη δημιουργία σχέσεων οικονομικής εξάρτησης των προμηθευτών της
5. V.3 Μερίδια αγοράς της Δ. ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΑΕ (πριν και μετά τη συγκέντρωση)
6. Με βάση τα στοιχεία της εταιρίας ερευνών AC Nielsen που προσκόμισε η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ προκύπτει ο ακόλουθος πίνακας: Πίνακας 3: Μερίδια αγοράς της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε. ανά γεωγραφική περιοχή, στη σχετική αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ-μάρκετ (Πηγή: Nielsen)65 62 Η έρευνα πραγματοποιήθηκε σε 2.000 νοικοκυριά. Βλ. ενδεικτικά τις υπ’ αριθ. 544/VII/2012 και 496/VI/2010 αποφάσεις της Ε.Α. 64 Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις της Ε.Ε. IVCOMP/M.1221 Rewe/Meinl και COMP/M.1684 Carrefour/Promodes. 65 Οι νομοί που περιλαμβάνονται στις αναφερόμενες γεωγραφικές περιοχές του Πίνακας 3 είναι οι εξής: Αττική (νομός Αττικής), Θεσσαλονίκη (νομός Θεσσαλονίκης), Μακεδονία/ Θράκη (περιλαμβάνει τους νομούς Σερρών, Δράμας, Ροδόπης, Ξάνθης, Έβρου, Καβάλας, Κιλκίς, Ημαθίας, Πέλλας, Πιερίας, Γρεβενών, Καστοριάς, Φλώρινας, Κοζάνης και Χαλκιδικής), Κεντρική Ελλάδα (περιλαμβάνει τους νομούς Τρικάλων, Καρδίτσας, Λάρισας, Μαγνησίας, Ιωαννίνων, Άρτας, Θεσπρωτίας, Πρεβέζης, Αιτωλοακαρνανίας, Φωκίδας, Βοιωτίας, Ευρυτανίας, Φθιώτιδας και Εύβοιας), Πελοπόννησος (περιλαμβάνει τους νομούς Αρκαδίας, Κορινθίας, Αργολίδος, Ηλείας, Μεσσηνίας, Λακωνίας και Αχαΐας) και Κρήτη (περιλαμβάνει τους νομούς Χανίων, Ρεθύμνου, Λασιθίου και Ηρακλείου). Στην Ηπειρωτική Ελλάδα και την Κρήτη περιλαμβάνεται η Αττική, η Πελοπόννησος και η Κρήτη. Η ACNielsen πραγματοποιεί έρευνα λιανικού εμπορίου (Scan Track Plus) για πληθώρα κατηγοριών καλύπτοντας τις συνολικές πωλήσεις λιανικής των καταστημάτων τροφίμων στις περιοχές της Ηπειρωτικής Ελλάδας και Κρήτης σε καταστήματα τροφίμων με εμβαδόν χώρου πωλήσεων άνω των 100 τετραγωνικών 63 22 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Ηπειρωτική Ελλάδα & Κρήτη Θεσσαλονίκη Μακεδονία/ Θράκη Κεντρική Ελλάδα Σύνολο ελληνικής επικράτειας 2010* [5-10]% 2011 [5-10]% 2012 [5-10]% [25-35]% [35-45]% [35-45]% [15-25]% [0-5]% [15-25]% [5-10]% [25-35]% [5-10]% [5-10]% [5-10]% [5-10]% * Η περίοδος 2010 αναφέρεται στην περίοδο 1.2.2010-1.1.2011 και όχι στο πλήρες έτος. VI Αξιολόγηση της Συγκέντρωσης
7. «Οριζόντιες συγκεντρώσεις» -όπως η εξεταζόμενη- συνιστούν συγκεντρώσεις στις οποίες συμμετέχουν επιχειρήσεις που αποτελούν πραγματικούς ή δυνητικούς ανταγωνιστές στην ίδια σχετική αγορά. Μία τέτοια συγκέντρωση ενδέχεται να εμποδίσει σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό καταργώντας τις ανταγωνιστικές πιέσεις σε μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, οι οποίες ως εκ τούτου θα έχουν αυξημένη ισχύ στη σχετική αγορά χωρίς να καταφύγουν σε συντονισμό της συμπεριφοράς τους (επιπτώσεις μη συντονισμένης συμπεριφοράς). Μία συγκέντρωση με τέτοιου είδους επιπτώσεις μπορεί να εμποδίσει σημαντικά τον αποτελεσματικό ανταγωνισμό με τη δημιουργία ή την ενίσχυση δεσπόζουσας θέσης από μία και μόνη επιχείρηση, η οποία θα έχει κατά κανόνα αισθητά μεγαλύτερο μερίδιο αγοράς από τον επόμενο σε μέγεθος ανταγωνιστή μετά τη συγκέντρωση
8. Κατά την εκτίμηση των εν λόγω επιπτώσεων σημαντικό ρόλο διαδραματίζουν τα μερίδια αγοράς των εμπλεκομένων επιχειρήσεων67, το επίπεδο της συγκεντρώσεως στις σχετικές αγορές προ και μετά τη συγκέντρωση, η αντισταθμιστική ισχύς των πελατών-αγοραστών, καθώς και η ύπαρξη ή μη εμποδίων εισόδου στις σχετικές αγορές
9. VI.1 Επηρεαζόμενες αγορές
10. Κατά τη γνωστοποιούσα εταιρία, η απόκτηση των καταστημάτων της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ δεν θα οδηγούσε σε συνολικό μερίδιο στις παραπάνω αγορές ύψους 15% και ως εκ τούτου δεν υφίστατο ζήτημα επηρεαζόμενων αγορών. Το 2010, στη γεωγραφική περιοχή της Μακεδονίας / Θράκης το μερίδιο της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ ανερχόταν σε [15-25]%. Το μερίδιο αυτό αυξάνεται το 2011 σε [15-25]%.
11. Από τα στοιχεία του φακέλου της υπόθεσης προκύπτουν οι κάτωθι πίνακες69: μέτρων, εξαιρουμένης της αλυσίδας Σκλαβενίτης και της εκπτωτικής αλυσίδας Lidl. Τα καταστήματα αυτά κατατάσσονται σύμφωνα με τη γεωγραφική περιοχή λειτουργίας τους. Τα παρεχόμενα κάθε φορά στοιχεία προκύπτουν από δειγματοληπτική απογραφή των καταστημάτων στις γεωγραφικές περιοχές και σταθμίζονται για το σύνολο του πληθυσμού των καταστημάτων στις περιοχές αυτές. 66 Βλ. Κατευθυντήριες Γραμμές της Ευρωπαϊκής Επιτροπής της 05-02-2004 για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων, σημείο
12. 67 Πολύ μεγάλα μερίδια αγοράς (άνω του 50%) μπορούν από μόνα τους να μαρτυρούν την ύπαρξη δεσπόζουσας θέσης στη σχετική αγορά T-210/01, General Electric κατά Ευρωπαϊκής Επιτροπής, σημεία 570-574, Μ.3732, Procter & Gamble/Gilette, σημεία 19-20, 22-24, Μ.774, St Gobain/Wacker/NOM, σημείο 223, M.4494, EVRAZ/HIGHVELD, σημεία 91-93, E.A. 434/V/2009, σημείο 28, Κατευθυντήριες Γραμμές της Ευρωπαϊκής Επιτροπής για την αξιολόγηση των οριζόντιων συγκεντρώσεων της 05-02-2004, σημείο
13. 68 Βλ. αναλυτικά Ε.Α. 465/VI/2009, σκ. 164 (και νομολογία στην οποία παραπέμπει), καθώς και Ε.Α. 491/VI/2010, σκ. 65-66 (και νομολογία στην οποία παραπέμπει). 69 Κατά δήλωση των εταιριών ΜΑΣΟΥΤΗΣ και […] δεν υφίστανται διαθέσιμα στοιχεία για τα νησιά της Λέσβου και της Λήμνου. 23 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Πίνακας 4: Μερίδια αγοράς της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε. ανά γεωγραφική περιοχή, στη σχετική αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ-μάρκετ, βάσει συνδυασμένης επεξεργασίας στοιχείων που προσκόμισαν οι εταιρίες ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ Α.Ε. και ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε. (Πηγή: Μαρινόπουλος Α.Ε. & ΜΑΣΟΥΤΗΣ Α.Ε.) ΜΕΡΙΔΙΟ ΜΕΡΙΔΙΟ ΜΕΡΙΔΙΟ ΜΕΡΙΔΙΟ ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΝΟΜΑΡΧΙΕΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ ΜΑΣΟΥΤΗΣ 2008 2009 2010 2011 2012 ΗΜΑΘΙΑΣ [10-15]% [10-15]% [10-15]% [15-25]% [15-25]% ΛΑΡΙΣΗΣ [0-5]% [0-5]% [0-5]% [5-10]% [5-10]% ΜΑΓΝΗΣΙΑΣ [0-5]% [0-5]% [0-5]% [5-10]% [5-10]% ΑΡΤΑΣ [0-5]% [0-5]% [0-5]% [5-10]% [5-10]% ΙΩΑΝΝΙΝΩΝ [0-5]% [0-5]% [0-5]% [5-10]% [5-10]% ΠΡΕΒΕΖΗΣ [0-5]% [0-5]% [0-5]% [15-25]% [15-25]% Πίνακας 5: Μερίδια αγοράς της εταιρίας Μαρινόπουλος Α.Ε. ανά γεωγραφική περιοχή, στη σχετική αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ-μάρκετ (Πηγή: Μαρινόπουλος Α.Ε.) ΝΟΜΑΡΧΙΕΣ ΗΜΑΘΙΑΣ ΛΑΡΙΣΗΣ ΜΑΓΝΗΣΙΑΣ ΑΡΤΑΣ ΙΩΑΝΝΙΝΩΝ ΠΡΕΒΕΖΗΣ ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ [CARREFO UR] 2008 [15-25]% [15-25]% [15-25]% [25-35]% [15-25]% [25-35]% ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ [CARREFO UR] 2009 [15-25]% [15-25]% [15-25]% [25-35]% [15-25]% [25-35]% ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ [CARREFO UR] 2010 [15-25]% [15-25]% [15-25]% [25-35]% [15-25]% [25-35]% ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ [CARREFO UR] 2011 [15-25]% [15-25]% [25-35]% [25-35]% [15-25]% [25-35]% ΜΕΡΙΔΙΟ ΑΓΟΡΑΣ [CARREFO UR] 2012 [10-15]% [15-25]% [15-25]% [25-35]% [15-25]% [25-35]%
14. Σημειώνεται ότι τα στοιχεία έτους 2011 και 2012 δείχνουν τα πραγματικά μερίδια αγοράς, όπως διαμορφώθηκαν τόσο κατόπιν της υπό κρίση συγκέντρωσης, όσο και βάσει της επιχειρηματικής λειτουργίας και επέκτασης της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ.
15. Από την εξέταση του Πίνακας 4 προκύπτει ότι οι επηρεαζόμενες αγορές αφορούν στην αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ στο νομό Ημαθίας.
16. Στην εν λόγω επηρεαζόμενη σχετική αγορά στην οποία η γνωστοποιούσα εταιρία απέκτησε καταστήματα ΑΤΛΑΝΤΙΚ, παρατηρούνται τα ακόλουθα:
17. Στο νομό Ημαθίας το μερίδιο της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ κατά το 2010 ανέρχεται στο [1015]%, ενώ το 2011 αυξάνεται σε [15-25]%. Αντίστοιχα, το μερίδιο αγοράς της εταιρίας ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ Α.Ε. την ίδια περίοδο ανέρχεται σε [15-25]% και [15-25]%, αντίστοιχα. Επομένως, δραστηριοποιείται στην εν λόγω γεωγραφική αγορά ανταγωνιστής πανελλαδικής εμβέλειας, με αντίστοιχα προς τη γνωστοποιούσα μερίδια.
18. Πιο συγκεκριμένα, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ απέκτησε, σύμφωνα με τα προεκτεθέντα, στοιχεία ενεργητικού ενός καταστήματος της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ στη Νάουσα (ταχ. κώδικας 59200). Στην εν λόγω πόλη, σύμφωνα με στοιχεία του περιοδικού Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ70, λειτουργούσαν το 2011 καταστήματα λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ οι εξής αλυσίδες πανελλαδικής εμβέλειας: ένα κατάστημα η ΑΒ Βασιλόπουλος, τρία καταστήματα η ΑΡΒΑΝΙΤΙΔΗΣ, ένα κατάστημα η ΠΕΝΤΕ και τρία καταστήματα η 70 Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ, Φθινόπωρο
19. 24 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ (τότε υπό την επωνυμία ΚΑΡΦΟΥΡ ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ). Όλα τα προαναφερόμενα καταστήματα έχουν ταχυδρομικό κώδικα περιοχής
20. Επομένως, παρά το γεγονός ότι ο νομός Ημαθίας συνιστά, στην υπό κρίση συγκέντρωση, επηρεαζόμενη αγορά, σε κάθε περίπτωση, δεδομένων των προεκτεθέντων μεριδίων αγοράς, της μικρής ([κάτω του 5]%) αύξησης του μεριδίου αγοράς που αποκτά η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στο νομό Ημαθίας και της ύπαρξης ανταγωνιστών πανελλήνιας εμβέλειας στην περιοχή, δεν εγείρονται σημαντικά ζητήματα σε επίπεδο ανταγωνισμού. VI.2 Μη επηρεαζόμενες αγορές
21. Στις λοιπές επιμέρους γεωγραφικές αγορές, στις οποίες η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ασκούσε επιχειρηματική δραστηριότητα και πριν την υπό εξέταση συγκέντρωση, ήτοι στους νομούς Λαρίσης και Μαγνησίας, τα μερίδια αγοράς της στη λιανική πώληση ειδών σούπερ μάρκετ κυμαίνονται κάτω του 10% και ως εκ τούτου, δεν υφίσταται σημαντική επίπτωση στον ανταγωνισμό στις περιοχές αυτές από την εξαγορά στοιχείων ενεργητικού ενός καταστήματος και δύο καταστημάτων (πρώην ΑΤΛΑΝΤΙΚ), αντίστοιχα. Ειδικότερα το 2011, στο νομό Λαρίσης λειτουργούσαν συνολικά 76 καταστήματα σούπερ μάρκετ, εκ των οποίων τα 6 ανήκαν στην εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ, ενώ στο νομό Μαγνησίας λειτουργούσαν συνολικά 43 καταστήματα σούπερ μάρκετ, εκ των οποίων τα 6 ανήκαν στη ΜΑΣΟΥΤΗΣ
23. Σχετικά με την αγορά εφοδιασμού, όπως προεκτέθηκε, προκειμένου να αξιολογηθεί η επίπτωση στον ανταγωνισμό για τους προμηθευτές των αλυσίδων λαμβάνεται υπόψη η θέση της γνωστοποιούσας στο σύνολο της ελληνικής επικράτειας. Στην εν λόγω αγορά, για το χρονικό διάστημα 2010-2012, το μερίδιο αγοράς της ΜΑΣΟΥΤΗΣ στη λιανική πώληση ειδών σούπερ μάρκετ στην ελληνική επικράτεια κυμαίνεται σε χαμηλά επίπεδα, ήτοι σε [5-10]%, [5-10]% και [5-10]% αντίστοιχα. Με βάση αυτά τα δεδομένα, δεν προκύπτει αρνητική επίπτωση από την υπό εξέταση συγκέντρωση στον ανταγωνισμό για τους προμηθευτές των αλυσίδων σούπερ μάρκετ. VI.3 Γεωγραφικές αγορές στις οποίες η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ δραστηριοποιήθηκε για πρώτη φορά με την υπό κρίση συγκέντρωση με την απόκτηση στοιχείων ενεργητικού πρώην καταστημάτων ΑΤΛΑΝΤΙΚ
24. Η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ αναφέρει ότι στις επιμέρους γεωγραφικές αγορές των νομών Ιωαννίνων, Πρέβεζας, Άρτας, Λήμνου και Μυτιλήνης (Λέσβου) δεν ασκούσε επιχειρηματική δραστηριότητα, πριν την απόκτηση στοιχείων ενεργητικού των καταστημάτων της ΑΤΛΑΝΤΙΚ στο πλαίσιο της υπό εξέταση συγκέντρωσης.
25. Στο νομό Ιωαννίνων τα μερίδια αγοράς της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ τα έτη 2011 και 2012 ανέρχονταν σε [5-10]% και [5-10]% αντίστοιχα. Ειδικότερα, η ΜΑΣΟΥΤΗΣ το 2011 λειτούργησε τρία καταστήματα της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ στην πόλη των Ιωαννίνων, ενώ τον Απρίλιο του 2011 εγκαινίασε ένα ακόμη κατάστημα στα Ιωάννινα, κατέχει έτσι συνολικά 4 καταστήματα λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ στην πόλη. Το ύψος των μεριδίων αγοράς της εταιρίας, σε συνδυασμό με το γεγονός ότι και άλλες εταιρίες λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ πανελλήνιας εμβέλειας δραστηριοποιούνται στο νομό Ιωαννίνων (My Market, Αρβανιτίδης, Ένα, Μετρό, Καρφούρ Μαρινόπουλος, Αφοί Βερόπουλοι, ΑΒ Βασιλόπουλος) οδηγεί στο συμπέρασμα ότι δεν εγείρεται ανησυχία εξ επόψεως ανταγωνισμού, σχετικά με την απόκτηση των στοιχείων του ενεργητικού των υπό εξέταση καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στη συγκεκριμένη περιοχή.
26. Στο νομό Πρέβεζας η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ κατά το 2011 κατείχε μερίδιο αγοράς ύψους [15-25]%, το οποίο το 2012 αυξάνεται σε [15-25]%. Εντούτοις, η ανταγωνίστρια εταιρία ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ Α.Ε. εμφανίζει στην ίδια γεωγραφική αγορά μερίδιο αγοράς [25-35]% το 71 Στοιχεία από το Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ, τεύχος Φθινόπωρο
27. 25 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 2011 και [25-35]% το
28. Ως εκ τούτου, η εν λόγω συγκέντρωση δεν αναμένεται να δημιουργήσει σημαντικά θέματα σε επίπεδο ανταγωνισμού στο συγκεκριμένο νομό εξ επόψεως οριζόντιων μη συντονισμένων επιπτώσεων, αφού επιπλέον της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ δραστηριοποιείται και ανταγωνίστρια εταιρία με μεγαλύτερα μερίδια αγοράς. Σημειώνεται ότι προ της συγκέντρωσης η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ δεν δραστηριοποιούνταν καθόλου στο συγκεκριμένο νομό. Ως εκ τούτου το μερίδιο αγοράς στην εν λόγω γεωγραφική περιοχή οφείλεται επί της ουσίας στη συνέχιση λειτουργίας των καταστημάτων, που παλαιότερα λειτουργούσαν από την εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ και όχι σε αύξηση υφιστάμενου μεριδίου της ΜΑΣΟΥΤΗΣ. Στο συγκεκριμένο νομό, πέραν των δύο ανωτέρω αναφερόμενων αλυσίδων πανελλαδικής εμβέλειας δραστηριοποιούνταν (κατά το 2011), ακόμα τέσσερις αλυσίδες (η εταιρία ΜΕΤΡΟ με ένα κατάστημα cash & carry, και οι τοπικές αλυσίδες Παύλου, Αγγελής και Ήπειρος Εμπορική με ένα κατάστημα έκαστη εξ αυτών).
29. Στο νομό Άρτας, και ειδικότερα στην πόλη της Άρτας, η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ με την εν λόγω συγκέντρωση, λειτούργησε ένα κατάστημα πρώην ΑΤΛΑΝΤΙΚ. Το μερίδιο αγοράς της ανήλθε το 2011 σε [5-10]% και σε [5-10]% το
30. Στην πόλη της Άρτας λειτουργούσαν το 2011, σύμφωνα με στοιχεία του περιοδικού Πανόραμα72, συνολικά δεκαπέντε καταστήματα σούπερ μάρκετ, εκ των οποίων ένα υπό το σήμα της ΑΒ Βασιλόπουλος, πέντε υπό το σήμα της ΚΑΡΦΟΥΡ ΜΑΡΙΝΟΠΟΥΛΟΣ και ένα cash & carry υπό το σήμα της ΜΕΤΡΟ. Η ύπαρξη ισχυρών ανταγωνιστών στην εν λόγω γεωγραφική περιοχή, σε συνδυασμό με τα χαμηλά μερίδια αγοράς που απέκτησε η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ από την υπό εξέταση απόκτηση στοιχείων του ενεργητικού επί του καταστήματος, οδηγούν στο συμπέρασμα ότι δεν εγείρονται θέματα σε επίπεδο ανταγωνισμού.
31. Αναφορικά με τα νησιά της Λέσβου (με πρωτεύουσα τη Μυτιλήνη) και της Λήμνου, θα πρέπει να σημειωθεί ότι η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ με τις ανωτέρω (βλ. παρ. 9, 10 και 11) περιγραφόμενες αποκτήσεις στοιχείων του ενεργητικού καταστημάτων στα εν λόγω νησιά, απέκτησε για πρώτη φορά πρόσβαση στα νησιά του Βορειανατολικού Αιγαίου, καταλαμβάνοντας μέρος του μεριδίου αγοράς που κατείχε πριν σε αυτή τη γεωγραφική αγορά η εταιρία Ατλάντικ.
32. Ειδικότερα, και σύμφωνα με στοιχεία του Πανοράματος73, στη Λέσβο το 2009 λειτουργούσαν τρία καταστήματα της τοπικής αλυσίδας Ιωάννης Δ. Τσαραμυρσής, η οποία και δραστηριοποιείτο αποκλειστικά στο εν λόγω νησί, εκ των οποίων το ένα ήταν cash & carry. Επιπλέον, στη Λέσβο το 2009 λειτουργούσαν τέσσερα

(4)καταστήματα της ΑΤΛΑΝΤΙΚ (εκ των οποίων το ένα cash & carry), ένα

(1)κατάστημα της ΑΒ Βασιλόπουλος και δύο καταστήματα της Αφοί Βερόπουλοι.

1. Κατά τη μεταγενέστερη απογραφή του Πανοράματος, το έτος 2010 το cash & carry της Ατλάντικ στη Μυτιλήνη έπαψε να λειτουργεί, ενώ τα υπόλοιπα τρία καταστήματα της εν λόγω αλυσίδας επαναλειτούργησαν τους πρώτους μήνες του 2011 μετά την εξαγορά των στοιχείων του ενεργητικού τους από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ.
2. Συνοπτικά, κατά τη διάρκεια του 2011, στη Λέσβο, πλην των τριών καταστημάτων της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ, λειτουργούσαν δύο καταστήματα της Τσαραμυρσής (εκ των οποίων το ένα στη Μυτιλήνη και το άλλο στην Καλλονή), ένα

(1)κατάστημα της ΑΒ Βασιλόπουλος (στη Μυτιλήνη), τρία καταστήματα της Αφοί Βερόπουλοι (στη Μυτιλήνη) και δύο καταστήματα της Εύβοια Μάρκετ (το ένα στην Καλλονή και το άλλο στην περιοχή Παπάδος, ιδιοκτησίας Γαληνού Λαουτάρη, ο οποίος επανήλθε στην περιφέρεια Β. Αιγαίου το 2010). Ως εκ τούτου, στην περιοχή της Λέσβου ασκείται ανταγωνισμός και από άλλες αλυσίδες σούπερ μάρκετ πανελλαδικής εμβέλειας, ικανές να ανταγωνιστούν την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στη συγκεκριμένη γεωγραφική περιοχή. Κατά συνέπεια, η υπό κρίση συγκέντρωση δεν αναμένεται να περιορίσει τον ανταγωνισμό στην περιοχή της Λέσβου. 72 73 Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ, τεύχος Φθινόπωρο

1. Πανόραμα των Ελληνικών Σούπερ Μάρκετ, τεύχη Φθινόπωρο 2010- Φθινόπωρο
2. 26 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
3. Αναφορικά με τη γεωγραφική περιοχή της Λήμνου, το 2009 υπήρχαν δύο καταστήματα σούπερ μάρκετ της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ. Το ένα εξ αυτών επαναλειτούργησε από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ στη Μύρινα της Λήμνου. Κατά τη μεταγενέστερη απογραφή του Πανοράματος, επαναλειτούργησε και το δεύτερο κατάστημα της ΑΤΛΑΝΤΙΚ στη Μύρινα της Λήμνου από την ΑΒ ΒΑΣΙΛΟΠΟΥΛΟΣ. Κατ’ αυτόν τον τρόπο στην περιοχή της Λήμνου, στα τέλη του 2011 λειτουργούν συνολικά δύο καταστήματα σούπερ μάρκετ πανελλαδικής εμβέλειας (ένα της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ και ένα της εταιρίας ΑΒ ΒΑΣΙΛΟΠΟΥΛΟΣ). Ως εκ τούτου, δεν εγείρονται θέματα σε επίπεδο ανταγωνισμού στη γεωγραφική αγορά της Λήμνου αφού πλέον δραστηριοποιούνται δύο αλυσίδες σούπερ μάρκετ πανελλαδικής εμβέλειας (αντί μίας κατά τη διάρκεια λειτουργίας της αλυσίδας ΑΤΛΑΝΤΙΚ). VI.4 Αξιολόγηση της Συγκέντρωσης
4. Βάσει του άρθρου 4ε παρ. 6 του ν. 703/1977 (νυν άρθρο 9 παρ. 5 του ν. 3959/2011), το κύρος των δικαιοπραξιών που καταρτίζονται κατά παράβαση της υποχρέωσης αναστολής πραγματοποίησης της συγκέντρωσης εξαρτάται από την απόφαση που εκδίδεται κατ’ εφαρμογή των παραγράφων 2, 3 και 6 του άρθρου 4δ.
5. Σύμφωνα με το άρθρο 4δ παρ. 3 του ν. 703/1977, όπως ίσχυε74, «αν διαπιστωθεί ότι η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση … δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς τη δυνατότητά της να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στις επιμέρους αγορές στις οποίες αφορά, η Επιτροπή Ανταγωνισμού, με απόφασή της που εκδίδεται μέσα σε ένα

(1)μήνα από τη γνωστοποίηση επιτρέπει τη συγκέντρωση». 87. Περαιτέρω, το άρθρο 4ε παρ. 4 του ν. 703/1977, όπως ίσχυε75, προέβλεπε ότι «σε περίπτωση που έχει ήδη πραγματοποιηθεί η συγκέντρωση κατά παράβαση των διατάξεων ή των αποφάσεων που απαγορεύουν την πραγματοποίησή της η Επιτροπή Ανταγωνισμού διατάσσει με απόφαση που εκδίδεται σύμφωνα με την παρ. 6 του άρθρου 4δ ή με χωριστή απόφαση, χωρίς τήρηση προθεσμίας, το διαχωρισμό των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση, ιδίως με τη διάλυση της συγχώνευσης ή τη διάθεση όλων των μετοχών ή στοιχείων ενεργητικού που έχουν αποκτήσει, για να επανέλθει η κατάσταση που επικρατούσε πριν από την πραγματοποίηση της συγκέντρωσης». 88. Από το συνδυασμό των ανωτέρω διατάξεων, και δεδομένου ότι ο νόμος προβλέπει ρητά τη δυνατότητα λήψης απόφασης περί διαχωρισμού πραγματοποιηθείσας συγκέντρωσης, η οποία συνιστά δυσμενές διοικητικό μέτρο, χωρίς τήρηση προθεσμίας, a fortiori συνάγεται ότι είναι δυνατή η έγκριση πραγματοποιηθείσας συγκέντρωσης χωρίς τήρηση συγκεκριμένης προθεσμίας για τη λήψη της σχετικής (ευνοϊκής) απόφασης από την Επιτροπή Ανταγωνισμού. Ειδικότερα, όπως έχει κριθεί από την Επιτροπή Ανταγωνισμού, παράβαση των διατάξεων του άρθρου 4δ παρ. 4 και 4ε παρ. 1 συνεπάγεται την εφαρμογή της διατάξεως της παρ. 4 του άρθρ. 4ε του ν. 703/1977 που παρέχει, ως ελέχθη, την εξουσία στην Επιτροπή Ανταγωνισμού, χωρίς τήρηση προθεσμίας, να ελέγξει την παρανόμως πραγματοποιηθείσα συγκέντρωση76. 89. Στην υπό κρίση υπόθεση, από τα στοιχεία του φακέλου προκύπτουν τα ακόλουθα: 74 Βλ. και άρθρο 8 παρ. 3 του ν. 3959/2011. Βλ. και άρθρο 9 παρ. 4 του ν. 3959/2011. 76 Βλ. σχετικά Ε.Α. 330/V/2007, παρ. Ι, όπου αναφέρεται ότι: «Ενώ σε περίπτωση που έχει ήδη πραγματοποιηθεί η ως άνω συγκέντρωση πριν από την έκδοση της απόφασης επί της γνωστοποιήσεως της, η Επιτροπή Ανταγωνισμού μπορεί να διατάξει με απόφασή της χωρίς τήρηση προθεσμίας, τον διαχωρισμό των επιχειρήσεων (βλ. άρθ. 4ε παρ.1, 3 και 4 του ν. 703/77, όπως διαμορφώθηκαν από τις διατάξεις (α) της παρ. 6 του άρθρου 2 του Ν.2296/1995 (ΦΕΚ Α΄ 43/24.2.1995) και (β) της παρ. 7 του άρθρου 9 του Ν.2741/1999 (ΦΕΚ Α΄199/28.9.1999). Αυτονόητο είναι ότι η εξουσία αυτή παρέχεται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού, να ελέγξει, χωρίς τήρηση προθεσμίας, κάθε συγκέντρωση που πραγματοποιήθηκε πριν από την έκδοση της σχετικής επ’ αυτής προηγούμενης απόφασής της και ουδόλως εξαρτάται από το τελικό διατακτικό της απόφασης αυτής περί της εγκρίσεως ή της απαγορεύσεως της ελεγχόμενης συγκεντρώσεως και την εφαρμογή, κατ’ ακολουθίαν, για κάθε περίπτωση των σχετικών διατάξεων». 75 27 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Α) Οι συμμετέχουσες επιχειρήσεις δραστηριοποιούνταν αμφότερες στην αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ. Πρόκειται δηλαδή για οριζόντια συγκέντρωση. Β) Το μερίδιο αγοράς της αποκτώσας εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ στο σύνολο της ελληνικής επικράτειας κυμαίνεται σε χαμηλά επίπεδα, ενώ στις επηρεαζόμενες αγορές77 η κατά τα προεκτεθέντα αύξηση του μεριδίου της μετά τη συγκέντρωση δεν αναμένεται να επιφέρει αρνητικές επιπτώσεις στον ανταγωνισμό, λαμβάνοντας ιδίως υπόψη τη δραστηριοποίηση και ισχύ στην αγορά σημαντικών ανταγωνιστών (αλυσίδες σούπερ μάρκετ). Περαιτέρω, στις γεωγραφικές αγορές, στις οποίες η ΜΑΣΟΥΤΗΣ δεν δραστηριοποιούνταν πριν τη συγκέντρωση, το μερίδιο αγοράς της αποκτώσας προκύπτει από την απόκτηση των στοιχείων του ενεργητικού επί των καταστημάτων της πωλήτριας εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, η οποία εξήλθε από τη σχετική αγορά λόγω πτώχευσης78 και – ελλείψει οριζόντιας επικάλυψης – δεν προκύπτουν αρνητικές επιπτώσεις στον ανταγωνισμό ως αποτέλεσμα της εξεταζόμενης συγκέντρωσης. Γ) Οι πελάτες των συμμετεχουσών επιχειρήσεων-τελικοί καταναλωτές διαθέτουν εναλλακτικές επιλογές προμήθειας, καθώς στις σχετικές αγορές δραστηριοποιούνται πολλές ανταγωνίστριες επιχειρήσεις, είτε τοπικής είτε πανελλαδικής εμβέλειας79. Δ) Λόγω του χαμηλού μεριδίου αγοράς της αποκτώσας εταιρίας στην ελληνική επικράτεια (<10%), δεν αναμένεται να υπάρξει αρνητική επίπτωση από την υπό εξέταση συγκέντρωση για τους προμηθευτές των αλυσίδων σούπερ μάρκετ80. 90. Με βάση τα ανωτέρω, η υπό εξέταση συγκέντρωση δεν αναμένεται να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στην εθνική αγορά ή σε ένα σημαντικό, σε συνάρτηση με τα χαρακτηριστικά των υπό εξέταση σχετικών αγορών, τμήμα της. VI.5 Συμπέρασμα ως προς την επίπτωση της υπό κρίση συγκέντρωσης 91. Λαμβάνοντας υπόψη τα ανωτέρω, κατά την κρίση της Επιτροπής, η εξεταζόμενη συγκέντρωση πρέπει να επιτραπεί, καθώς δεν προκαλεί σοβαρές αμφιβολίες ως προς τη δυνατότητά της να περιορίσει σημαντικά τον ανταγωνισμό στις επιμέρους σχετικές αγορές στις οποίες αφορά. VII ΕΦΑΡΜΟΣΤΕΟΙ ΚΑΝΟΝΕΣ ΔΙΚΑΙΟΥ 92. Ο προϊσχύσαν ν. 703/1977 καταργήθηκε με το άρθρο 51 του ν. 3959/2011, οι διατάξεις του οποίου συνιστούν το νέο εθνικό νομοθετικό πλαίσιο προστασίας του ελεύθερου ανταγωνισμού. Εντούτοις, η υπό εξέταση υπόθεση αξιολογείται με βάση τις προϊσχύουσες διατάξεις, καθώς οι πιθανολογούμενες παραβάσεις έλαβαν χώρα κατά τη χρονική περίοδο ισχύος του ν. 703/1977, όπως προκύπτει από προαναφερόμενα. Ειδικότερα, βάσει των αρχών που διέπουν τη διαχρονική εφαρμογή του δικαίου, καθώς και βάσει των αρχών της ασφάλειας δικαίου και της προστασίας της δικαιολογημένης εμπιστοσύνης των διοικουμένων, εφαρμοστέες είναι οι διατάξεις ουσιαστικού δικαίου οι οποίες ίσχυαν κατά τον χρόνο επελεύσεως των γεγονότων που συνιστούν την παράβαση, χωρίς να έχει σημασία ο χρόνος κατά τον οποίο εφαρμόζονται οι σχετικές διατάξεις και επιβάλλονται οι σχετικές κυρώσεις. Έτσι, κάθε συμπεριφορά η οποία έλαβε χώρα μέχρι την 20.4.2011 (ημερομηνία κατάργησης του ν. 703/1977 και θέσης σε ισχύ του ν. 3959/2011) και η οποία πιθανολογείται ότι πληροί την αντικειμενική και υποκειμενική υπόσταση 77 Του Νομού Ημαθίας όπου η ΜΑΣΟΥΤΗΣ κατείχε μερίδιο αγοράς μεγαλύτερο από 15%. Βλ. ανωτέρω Τμήμα VI. 79 Βλ. ανωτέρω Τμήμα V. 80 Βλ. ανωτέρω Τμήμα V. 78 28 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ των προβλεπομένων στα άρθρα 4β-4ε του ν. 703/1977 παραβάσεων, αξιολογείται βάσει των προαναφερόμενων άρθρων81. VII.1 Συνδρομή των προϋποθέσεων του άρθρου 4 του ν. 703/1977 Νομικός χαρακτηρισμός συγκέντρωσης της γνωστοποιηθείσας συναλλαγής – ύπαρξη Μεταβίβαση τμήματος επιχείρησης 93. Κατά το άρθρο 4 παρ. 2 εδ. β του ν. 703/1977 ως ίσχυε κατά το χρόνο της υπό κρίση γνωστοποίησης (νυν άρθρο 5 παρ. 2 εδ. β’ του ν. 3959/2011), συγκέντρωση πραγματοποιείται και «όταν ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μία επιχείρηση, ή μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, αποκτούν άμεσα ή έμμεσα τον έλεγχο του συνόλου ή τμημάτων μιας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων»82. 94. Σύμφωνα με τη διάταξη της παρ. 3 του ίδιου άρθρου, για την εφαρμογή του νόμου, «ο έλεγχος απορρέει από δικαιώματα, συμβάσεις ή άλλα μέσα, τα οποία είτε μεμονωμένα είτε από κοινού με άλλα και λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη δραστηριότητα μιας επιχείρησης, και ιδίως από … δικαιώματα κυριότητας ή επικαρπίας επί του συνόλου ή μέρους των περιουσιακών στοιχείων της επιχείρησης». 95. Κατ’ εφαρμογή των ανωτέρω διατάξεων, η Επιτροπή Ανταγωνισμού έχει αποφανθεί ότι αντικείμενο του ελέγχου μπορεί να είναι: (

1. i)μια ή περισσότερες επιχειρήσεις οι οποίες αποτελούν νομικές οντότητες, ή (
2. ii)τα περιουσιακά στοιχεία επιχειρήσεων, ή (iii) μέρος μόνον των περιουσιακών αυτών στοιχείων, εφόσον αυτά αποτελούν επιχειρηματική δραστηριότητα, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών στην αγορά. 96. Ειδικότερα, σύμφωνα με τη σχετική νομολογία της Επιτροπής: «όταν … ο νόμος αναφέρεται στην απόκτηση του ελέγχου τμημάτων μιας ή περισσότερων επιχειρήσεων, η έννοια αυτών μπορεί να αφορά σε: … ή γ) συγκεκριμένα στοιχεία του ενεργητικού της (π.χ. εμπορικά σήματα, άδειες εκμεταλλεύσεως κλπ.) στα οποία μπορεί να αποδοθεί με σαφήνεια ένας κύκλος εργασιών αγοράς …»83, 84. 81 Επισημαίνεται ότι η Επιτροπή Ανταγωνισμού διατηρεί την αρμοδιότητα επιβολής κυρώσεων για αντίστοιχες παραβάσεις και υπό το σημερινό νομοθετικό καθεστώς του ν. 3959/2011 (βλ. σχετικά άρθρα 6 παρ. 4 και 9 παρ. 1). Βλ. ενδεικτικά αποφάσεις 520/VI/2011, 531/VI/2011,536/VII/2012, 553/VII/2012, 555/VII/2012, 559/VII/2013. 82 Βλ. επίσης παρ. 24 της Κωδικοποιημένης Ανακοίνωσης της Ευρωπαϊκής Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισμού (EΚ) αριθ. 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (εφεξής «Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση»), EE C 95/01 της 16.04.2008 και τις εκεί παραπομπές στις αποφάσεις της Ευρωπαϊκής Επιτροπής. 83 Βλ. σχετικές αποφάσεις της Επιτροπής Ανταγωνισμού: ΕΑ 572/VII/2013 - έγκριση της συγκέντρωσης που αφορά στην απόκτηση από την εταιρία ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ μέρους επιχείρησης της εταιρίας ΔΟΥΚΑΣ (μεταβίβαση τεσσάρων μισθωμένων καταστημάτων, άυλης εμπορικής αξίας και στοιχείων ενεργητικού), ΕΑ 568/VII/2013 - έγκριση της συγκέντρωσης που αφορά την απόκτηση από την ΕΘΝΙΚΗ ΤΡΑΠΕΖΑ ΤΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ Α.Ε. επιλεγμένων στοιχείων του ενεργητικού και παθητικού της υπό ειδική εκκαθάριση τραπεζικής εταιρίας «FBB-ΠΡΩΤΗ ΕΠΙΧΕΙΡΗΜΑΤΙΚΗ ΤΡΑΠΕΖΑ», ΕΑ 542/VII/2012 - έγκριση της συγκέντρωσης που αφορά την απόκτηση από την ΕΘΝΙΚΗ ΤΡΑΠΕΖΑ ΤΗΣ ΕΛΛΑΔΟΣ Α.Ε. των συμβατικών σχέσεων από συμβάσεις ανοίγματος τραπεζικών λογαριασμών που καταρτίστηκαν μεταξύ του πιστωτικού συνεταιρισμού «Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε.» και τρίτων και των απαιτήσεων τρίτων κατά της «Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε.» που απορρέουν από συμβάσεις προθεσμιακών καταθέσεων με την Αχαϊκή Συνεταιριστική Τράπεζα Συν.Π.Ε., ΕΑ 375/V/2008 και ΕΑ 386/V/2008 αναφορικά με μεταβίβαση εγκαταστάσεων σε συνδυασμό με αποθέματα, δικαίωμα χρήσης εμπορικού σήματος, φήμη και πελατεία καθώς και συμβάσεις με προμηθευτές, ΕΑ 319/V/2006 αναφορικά με μεταβίβαση εγκαταστάσεων σε συνδυασμό με ενσώματα πάγια και εξοπλισμό, κινητές εγκαταστάσεις και συμβάσεις εργασίας των επηρεαζόμενων 29 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ 97. Συνεπώς, η μεταβίβαση τμήματος επιχείρησης αποτελεί συγκέντρωση υπό την έννοια των κανόνων ανταγωνισμού εφόσον πρόκειται για μεταβίβαση επιχειρηματικής δραστηριότητας, η οποία μπορεί να προκύπτει από τη μεταβίβαση κρίσιμων και ικανών στοιχείων της παραγωγικής διαδικασίας και διαθέσεως συγκεκριμένου προϊόντος85, όπως: (α) εμπορικό σήμα, διακριτικά γνωρίσματα, αποκλειστική άδεια δικαιωμάτων ευρεσιτεχνίας, μη αποκλειστική άδεια δικαιωμάτων ευρεσιτεχνίας, μη αποκλειστική άδεια εκμεταλλεύσεως τεχνικών πληροφοριών, ισχύουσες συμβάσεις πωλήσεως, ισχύουσες συμβάσεις επεξεργασίας με τρίτους, ισχύουσες συμβάσεις συσσωρεύσεως, αποθηκεύσεως και διοχετεύσεως με τρίτους, αποθέματα εμπορευμάτων και πρώτων υλών και άδεια χρήσεως λογισμικού86, (β) βάση δεδομένων συνδρομητών87, (γ) πάγια στοιχεία του ενεργητικού σε συνδυασμό με άυλα στοιχεία του ενεργητικού, αποθέματα, εκκρεμείς παραγγελίες, συμβάσεις και σχέσεις εξαρτημένης εργασίας του προσωπικού που αφορούν συγκεκριμένη δραστηριότητα της επιχείρησης88, (δ) εργαζομένων, καθώς και ΕΑ 174/ΙΙΙ/2000 αναφορικά με μεταβίβαση παγίων στοιχείων του ενεργητικού σε συνδυασμό με άυλα στοιχεία, αποθέματα, εκκρεμείς παραγγελίες, συμβάσεις και σχέσεις εξηρτημένης εργασίας του προσωπικού που αφορούν συγκεκριμένη δραστηριότητα της επιχείρησης. Bλ. επίσης, αποφάσεις της Ευρωπαϊκής Επιτροπής (εφεξής και «Ε.Επ.»): COMP/M.2857-ECS/IEH της 23.12.2002 που αφορά μεταβίβαση στοιχείων ενεργητικού και συγκεκριμένα «επιλέξιμης» πελατείας στo πλαίσιo της απελευθέρωσης της αγοράς ενέργειας στο Βέλγιο, COMP/M.3867-VATTENFALL/ELSAM της 22.12.2005 που αφορά μεταβίβαση τμήματος επιχείρησης αποτελούμενου από μονάδες παραγωγής ηλεκτρικής και αιολικής ενέργειας, COMP/M.4952-CARLSBERG/SCOTTISH & NEWCASTLE ASSETS της 7.3.2008 και COMP/M.4999HEINEKEN/ SCOTTISH & NEWCASTLE ASSETS της 3.4.2008 που αφορούν μεταβίβαση στοιχείων ενεργητικού συμπεριλαμβανομένων των εμπορικών σημάτων (όπως Kronenbourg, Foster’s, Grimbergen, Maes, Mythos κ.ά.) της πωλήτριας για την παραγωγή και διανομή μπύρας, COMP/M.5721-OTTO/PRIMONDO ASSETS της 16.10.2010 που αφορά μεταβίβαση στοιχείων ενεργητικού, ήτοι εμπορικά σήματα, δίπλωμα ευρεσιτεχνίας, domain names, δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας και πελατολόγιο της πωλήτριας για πωλήσεις κατ’ οίκον (home-shopping), COMP/M.5675-SYNGENTA/MONSANTO’S SUNFLOWER SEED BUSINESS της 17.11.2010 που αφορά την απόκτηση στοιχείων ενεργητικού, όπως κατάλογοι σπόρων, δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας, τεχνογνωσία, συμβάσεις, εμπορικά δεδομένα και μέρος του προσωπικού της μεταβιβαζόμενης επιχείρησης. 84 Στην υπ’ αριθ. 210/ΙΙΙ/2002 απόφασή της, η Επιτροπή Ανταγωνισμού έκρινε ότι «επιχείρηση υπό την ως άνω έννοια, της οργανωμένης, δηλαδή, σύνδεσης σε οικονομική ολότητα πραγμάτων, δικαιωμάτων, άυλων αγαθών και πραγματικών σχέσεων προς το σκοπό πραγμάτωσης οικονομικού αποτελέσματος αποτελεί και το ‘εν λειτουργία’ πλοίο…», απορρίπτοντας ως αβάσιμο τον αντίθετο ισχυρισμό των ενδιαφερομένων μερών ότι η μεταβίβαση πλοίου δεν συνιστά συγκέντρωση καθότι δεν αποτελεί επιχείρηση αλλά απλά μεταβίβαση μέσου προς άσκηση επιχείρησης. 85 Βλ. και Κωδικοποιημένη ανακοίνωση της Επιτροπής για θέματα δικαιοδοσίας βάσει του κανονισμού (EΚ) αριθ. 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων μεταξύ επιχειρήσεων (2008/C 95/01), παρ.

(24): «Ο κανονισμός συγκεντρώσεων προβλέπει, στο άρθρο 3 παράγραφος 1 στοιχείο β), ότι αντικείμενο του ελέγχου μπορεί να είναι μία ή περισσότερες επιχειρήσεις, ή τμήματα αυτών, που αποτελούν νομικές οντότητες ή τα στοιχεία ενεργητικού των εν λόγω επιχειρήσεων, ή ορισμένα από τα στοιχεία αυτά. Η απόκτηση ελέγχου επί των στοιχείων ενεργητικού μπορεί να θεωρηθεί συγκέντρωση μόνον εάν τα στοιχεία αυτά αποτελούν το σύνολο ή τμήμα μιας επιχείρησης, δηλαδή μια επιχειρηματική δραστηριότητα με παρουσία στην αγορά, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών

(29). Η μεταβίβαση της πελατείας μιας επιχείρησης μπορεί να πληροί τα εν λόγω κριτήρια, αν αρκεί για τη μεταβίβαση μιας επιχειρηματικής δραστηριότητας με κύκλο εργασιών στην αγορά

(30). Η πράξη που περιορίζεται σε άυλα στοιχεία του ενεργητικού, όπως σήματα, διπλώματα ευρεσιτεχνίας ή δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας, μπορεί επίσης να θεωρηθεί ότι αποτελεί συγκέντρωση, εάν τα στοιχεία αυτά συνιστούν επιχειρηματική δραστηριότητα με κύκλο εργασιών στην αγορά. Σε κάθε περίπτωση, η μεταβίβαση αδειών εκμετάλλευσης για σήματα, διπλώματα ευρεσιτεχνίας ή δικαιώματα πνευματικής ιδιοκτησίας, χωρίς επιπλέον στοιχεία ενεργητικού, μπορεί να πληροί τα κριτήρια αυτά, μόνο εάν οι άδειες εκμετάλλευσης είναι αποκλειστικές, τουλάχιστον για ορισμένη εδαφική περιοχή, και η μεταβίβασή τους θα έχει ως αποτέλεσμα τη μεταβίβαση της δραστηριότητας που παράγει τον κύκλο εργασιών

(31). Για τις μη αποκλειστικές άδειες εκμετάλλευσης μπορεί να αποκλειστεί το ενδεχόμενο να αποτελούν αφ’ εαυτών επιχειρηματική δραστηριότητα στην οποία μπορεί να αποδοθεί ένας κύκλος εργασιών». 86 Αποφάσεις ΕΑ 10/ΙΙ/1998 και 572/VII/

1. 87 Αποφάσεις ΕΑ 223/ΙΙΙ/2002 και 572/VII/
2. 88 Αποφάσεις ΕΑ 174/ΙΙΙ/2000 και 572/VII/
3. 30 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ εγκαταστάσεις σε συνδυασμό με αποθέματα, δικαίωμα χρήσης εμπορικού σήματος, φήμη και πελατεία καθώς και το σύνολο των δικαιωμάτων και υποχρεώσεων που απορρέουν από τις συμβάσεις με τις προμηθεύτριες εταιρίες89 και (ε) εγκαταστάσεις σε συνδυασμό με ενσώματα πάγια και εξοπλισμό, κινητές εγκαταστάσεις, εξοπλισμό και συμβάσεις εργασίας90 των επηρεαζόμενων εργαζομένων. Έτσι, στην έννοια αυτή εμπίπτουν δικαιώματα κυριότητας, επικαρπίας, απαιτήσεις, άυλα αγαθά, όπως είναι και η άδεια λειτουργίας χώρου υγειονομικού ενδιαφέροντος, σχέσεις προς πελατεία και ιδίως η οργάνωση διάθεσης των προϊόντων κ.ο.κ.91 Όπως απεφάνθη η ΕΑ 572/VII/201392 επί του προκείμενου ζητήματος, «συνεπώς, ένα ή περισσότερα, εν λειτουργία καταστήματα μίας αλυσίδας σούπερ μάρκετ, συνιστούν «τμήμα επιχείρησης», υπό την έννοια της οργανωμένης σύνδεσης σε οικονομική ολότητα, πραγμάτων, δικαιωμάτων, άυλων αγαθών και πραγματικών σχέσεων προς το σκοπό πραγμάτωσης οικονομικού αποτελέσματος, εφόσον αυτά αποτελούν επιχειρηματική δραστηριότητα, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών στην αγορά».
4. Και αντιστρόφως, σε παλαιότερη υπόθεση συγκέντρωσης, η Επιτροπή έκρινε ότι η μεταβίβαση καταστημάτων σούπερ μάρκετ ως ακινήτων κενών, δηλαδή χωρίς κινητά στοιχεία εξοπλισμό, μεταβίβαση συμβάσεων εργασίας και προμηθευτών κ.λπ., και χωρίς ενδείξεις ότι η παύση λειτουργίας των καταστημάτων δρομολογήθηκε με σκοπό την απαλλαγή της γνωστοποιηθείσας πράξης από τη διαδικασία προληπτικού ελέγχου συγκεντρώσεων, και τα οποία καταστήματα θα λειτουργούσουν υπό το νέο σήμα μετά από ικανό χρονικό διάστημα (τουλάχιστον 6 μηνών), δεν συνιστά πράξη συγκέντρωσης υπό την έννοια του άρθρου 4 του ν. 703/1977, δεδομένου ότι σε αυτή την περίπτωση δεν μεταβιβάζεται η πελατεία της πωλήτριας στην αποκτώσα εταιρία και συνεπώς δεν μπορεί να αποδοθεί στα υπό εξαγορά ακίνητα 89 Αποφάσεις ΕΑ 375/V/2008 και E.A. 386/V/2008 και 572/VII/
5. Αποφάσεις ΕΑ 319/V/2006 και 572/VII/
6. Βλ. και απόφαση ΕΑ 310/V/2006: «Αντικείμενο του ελέγχου, όπως συνάγεται από τις διατάξεις της παρ. 3 του ανωτέρω άρθρου και από την παρ. 3 του άρθρου 4στ του ιδίου νόμου, μπορεί να είναι μία ή περισσότερες επιχειρήσεις οι οποίες αποτελούν νομική οντότητα ή τα περιουσιακά στοιχεία των εν λόγω επιχειρήσεων ή μέρος μόνον των περιουσιακών αυτών στοιχείων εφόσον αποτελούν επιχειρηματική δραστηριότητα, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών στην αγορά. Όταν δε ο νόμος αναφέρεται στην απόκτηση του ελέγχου τμημάτων μιας ή περισσοτέρων επιχειρήσεων, η έννοια αυτών μπορεί να αφορά σε: α) μία ή περισσότερες χωριστές νομικές οντότητες, β) εσωτερικές υποδιαιρέσεις της εταιρείας που πραγματοποιεί την πώληση (όπως τμήμα ή επιχειρηματική μονάδα αυτής), ή γ) συγκεκριμένα στοιχεία του ενεργητικού της (π.χ. εμπορικά σήματα, άδειες εκμετάλλευσης κ.ά.), στα οποία μπορεί να αποδοθεί με σαφήνεια ένας κύκλος εργασιών αγοράς». 91 Βλ. απόφαση Ευρ. Επιτροπής M.3867, Vattenfall/Elsam and E2 Assets και αποφάσεις ΕΑ 210/ΙΙΙ/2002, 542/VIΙ/2012 (Εθνική Τράπεζα/τραπεζικοί λογαριασμοί και προθεσμιακές καταθέσεις Αχαϊκής Συνεταιριστικής Τράπεζας Συν.Π.Ε.), 549/VII/2012 (Τράπεζα Πειραιώς / στοιχεία ενεργητικού και παθητικού Αγροτικής Τράπεζας). Βλ. ενδεικτικά προεκτεθείσα νομολογία και απόφαση ΕΑ 231/ΙΙΙ/2003 (SC Johnson-Flora, Bayer), απόφαση ΕΑ 174/II/2000 (PERSTORP GmBH- DEGUSSA-HULS AG), απόφαση ΕΑ 200 /ΙΙΙ / 2001 η οποία αφορούσε στην εκχώρηση από την Aventis στην SC κυρίως συμβάσεων πελατών και προμηθευτών καθώς και δικαιωμάτων βιομηχανικής ιδιοκτησίας (δικαιώματα ευρεσιτεχνίας, σήματα, τεχνογνωσία παραγωγής, πακέτα δεδομένων και πληροφοριών για κανονιστική υποστήριξη), που σχετίζονται με τον τομέα ΗΙΒ, απόφαση ΕΑ 103/ΙΙ/1999 όπου κρίθηκε ότι η αγορά εκ μέρους της Cisco 144 ευρεσιτεχνιών και 58 εκκρεμουσών αιτήσεων για απόκτηση δικαιωμάτων ευρεσιτεχνίας, δικαιωμάτων δημιουργού (copyright) επί εγγράφων και προγραμμάτων, τεχνογνωσίας, αδειών εκμετάλλευσης (licence) και άλλων δικαιωμάτων, τίτλων κυριότητας και δικαιωμάτων που αφορούν την πνευματική ιδιοκτησία σε προϊόντα δρομολόγησης (routing) και μεταγωγής (switching) τα οποία έχουν κατασκευασθεί και αναπτυχθεί μέχρι τώρα από την ΙΒΜ αποτελεί συγκέντρωση επιχειρήσεων, σύμφωνα με το άρθρο 4 παρ. 2, εδαφ. α’ του ν.703/
7. 92 Επί της προηγούμενης γνωστοποίησης, σύμφωνα με το άρθρο 6 παρ. 1 του ν. 3959/2011, της συγκέντρωσης των εταιριών Ι. & Σ. ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ και ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΙΣΑΓΩΓΙΚΗ – ΕΞΑΓΩΓΙΚΗ – ΕΜΠΟΡΙΚΗ – ΑΝΤΙΠΡΟΣΩΠΕΥΤΙΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΤΡΟΦΙΜΩΝ – ΕΙΔΩΝ ΟΙΚΙΑΚΗΣ ΧΡΗΣΕΩΣ ΔΟΥΚΑΣ με τη σύναψη από την πρώτη ως μισθώτρια τεσσάρων συμβάσεων μίσθωσης επί ακινήτων πρώην μισθωμένων από τη δεύτερη, την απόκτηση από την πρώτη στοιχείων του ενεργητικού της δεύτερης και την καταβολή αποζημίωσης για την δημιουργηθείσα από τη δεύτερη άυλη εμπορική αξία. 90 31 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ επιχειρηματική δραστηριότητα, της οποίας μπορεί να προσδιορισθεί σαφώς ο κύκλος εργασιών στη σχετική αγορά λιανικής πώλησης ειδών σούπερ μάρκετ
9. Η απόκτηση μπορεί να αφορά στο σύνολο ή σε μέρος των περιουσιακών στοιχείων μιας επιχείρησης, οπότε λαμβάνεται υπόψη, όχι μόνο το ποσοτικό κριτήριο, αλλά και η ποιοτική σημασία του μέρους, δηλαδή η σημασία που έχει η απόκτηση του μέρους της περιουσίας στη θέση του αγοραστή στην αγορά. Ένα μέρος μπορεί να θεωρηθεί ως σημαντικό, όχι μόνο όταν είναι επαρκώς υψηλό, σε σχέση με τη συνολική περιουσία του πωλητή, αλλά και όταν αυτό έχει, ανεξάρτητα από το μέγεθός του, μια ποιοτική σημασία, δηλαδή είναι σε θέση να μεταβάλει τη θέση του αγοραστή στην αγορά. Η αιτία της διαδοχής των δικαιούχων δεν ασκεί έννομη επιρροή. Αυτή μπορεί να ακολουθήσει κατόπιν πώλησης, δωρεάς, μίσθωσης, κ.λπ. Συγκέντρωση μπορεί να πραγματοποιηθεί με συμβάσεις παραχώρησης της εκμετάλλευσης μιας επιχείρησης ή μίσθωσης.
10. Στην υπό κρίση περίπτωση, στην οποία η εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ απέκτησε στοιχεία ενεργητικού (κινητά πράγματα και μηχανήματα94) δεκατεσσάρων καταστημάτων σούπερ μάρκετ τα οποία ανήκαν στην εταιρία ΑΤΛΑΝΤΙΚ, μετά των σχετικών αδειών υγειονομικού ενδιαφέροντος και με υποχρέωση αφενός της ΑΤΛΑΝΤΙΚ να διασφαλίσει την επαναμίσθωση των καταστημάτων από την εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ και αφετέρου της τελευταίας να προσλάβει το προσωπικό που εργαζόταν στα καταστήματα αυτά για την ΑΤΛΑΝΤΙΚ εντός συγκεκριμένης προθεσμίας, η αποκτώσα εταιρία ΜΑΣΟΥΤΗΣ ενέταξε άμεσα στο δίκτυό της τα συγκεκριμένα καταστήματα (σούπερ μάρκετ) της πωλήτριας εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, χωρίς μακρόχρονη (πέραν της απαραίτητης για αλλαγή σήματος, εξωτερικής εμφάνισης καταστημάτων κ.λπ.) διακοπή εργασιών
11. Μεταβιβάσθηκαν, επομένως, επιπλέον του εξοπλισμού και των κινητών πραγμάτων των εν λόγω καταστημάτων, και το απασχολούμενο προσωπικό, οι μισθωμένες εγκαταστάσεις, καθώς και οι εν ισχύι άδειες λειτουργίας καταστήματος υγειονομικού ενδιαφέροντος (Κ.Υ.Ε.) που είχαν εκδοθεί για τα εν λόγω καταστήματα, και συνεπώς επήλθε μεταβίβαση τμήματος επιχείρησης και δη της άυλης εμπορικής αξίας που αποκτήθηκε από τη λειτουργία του κάθε καταστήματος, της φήμης, της πελατείας κ.ο.κ. από την έως τούδε λειτουργία των καταστημάτων
12. Επισημαίνεται ότι σε περίπτωση μεταβίβασης επιχείρησης στην οποία δεν συντρέχει περίπτωση μεταβολής δραστηριότητας ή χρήσης, όπως στην υπό εξέταση συναλλαγή, η αντικατάσταση της αρχικής άδειας Κ.Υ.Ε. πραγματοποιείται με απλοποιημένη διαδικασία εντός σύντομης προθεσμίας από την υποβολή της σχετικής αίτησης και των απαιτούμενων δικαιολογητικών
14. Σημειωτέον επίσης ότι, κατά τη σύναψη των γνωστοποιηθεισών συμφωνιών μεταξύ της εταιρίας ΜΑΣΟΥΤΗΣ και της εταιρίας ΑΤΛΑΝΤΙΚ, η τελευταία είχε μεν υποβάλει στο αρμόδιο Πρωτοδικείο αίτημα περί υπαγωγής της στο άρθρο 99 του Πτωχευτικού Κώδικα, πλην όμως, τα εν λόγω καταστήματα της εν λόγω αλυσίδας, δεν είχαν παύσει τη δραστηριότητά τους αλλά 93 Υπ’ αρ. πρωτ. 127/24.1.2011 Πράξη του Προέδρου της Επιτροπής Ανταγωνισμού επί της υπ’ αριθ. 8315/24.12.2010 προηγούμενης γνωστοποίησης συγκέντρωσης κατ’ άρθρον 4β του ν. 703/1977 μεταξύ LIDL ΕΛΛΑΣ – ALDI ΕΛΛΑΣ, με την οποία αποφασίσθηκε ότι: […] 94 Ψυγεία, ράφια πλην των ταμειακών μηχανών και του router cisco. 95 Βλ. σχετικά αποφάσεις ΕΑ 572/VII/2013 αναφορικά με την έγκριση της συγκέντρωσης που αφορά στην απόκτηση από την εταιρία ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ μέρους επιχείρησης της εταιρίας ΔΟΥΚΑΣ (μεταβίβαση 4 τεσσάρων μισθωμένων καταστημάτων, άυλης εμπορικής αξίας και στοιχείων ενεργητικού) και Δελτίο Τύπου της 27.11.2013 αναφορικά με την έκδοση της Ε.Α. 582/VII/2013: έγκριση της συγκέντρωσης που αφορά στην απόκτηση από την εταιρία ΣΚΛΑΒΕΝΙΤΗΣ μέρους επιχείρησης της εταιρίας EXTRA – ΠΡΩΤΑ ΚΑΙ ΦΘΗΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΜΠΟΡΙΚΗ ΕΤΑΙΡΙΑ ΤΡΟΦΙΜΩΝ (μεταβίβαση 9 εννέα μισθωμένων καταστημάτων, άυλης εμπορικής αξίας και στοιχείων ενεργητικού). Υπενθυμίζεται ότι σε όλες τις περιπτώσεις απόκτησης στοιχείων ενεργητικού των υπό εξέταση καταστημάτων, η ημερομηνία σύναψης των σχετικών συμφωνητικών μεταβίβασης με την ημερομηνία δήλωσης έναρξης επιτηδεύματος στην αρμόδια Δ.Ο.Υ. απέχουν χρονικά λιγότερο από ένα

(1)μήνα. Βλ. και σχετικό Παράρτημα. 96 Βλ. ανωτέρω Τμήμα Ι.4 της Εισαγωγής, παράγραφο

1. 97 Βλ. και άρθρο 6 παρ. 1 ΚΥΑ 10551/
2. 32 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ λειτουργούσαν, οι δε μεταβιβάσεις στοιχείων ενεργητικού αποσκοπούσαν στην εξόφληση τρεχουσών οφειλών και στην ενίσχυση της ρευστότητας της ΑΤΛΑΝΤΙΚ «στο πλαίσιο της υλοποίησης του προγράμματος αναδιάρθρωσης των λειτουργιών και του δικτύου της»
4. Επομένως, τα δεκατέσσερα καταστήματα σούπερ μάρκετ της αλυσίδας ΑΤΛΑΝΤΙΚ συνιστούν «τμήμα επιχείρησης» όπως ορίζε