2039-decision-534-2012

ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΑΠΟΦΑΣΗ 5341/VΙ/2012 Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ ΣΕ ΟΛΟΜΕΛΕΙΑ Συνεδρίασε στην Αίθουσα Συνεδριάσεων του 1ου ορόφου του κτηρίου των γραφείων της, επί της οδού Κότσικα 1 Α , Αθήνα, την 23 η Ιανουαρίου 2012, ηµέρα Δευτέρα και ώρα 10:00 (µετά από αναβολή της αρχικώς προγραµµατισθείσας συνεδρίασης για την 5.1.2012), µε την εξής σύνθεση: Πρόεδρος: Δηµήτριος Κυριτσάκης Μέλη: Ιωάννης Μπιτούνης, Εµµανουέλα Τρούλη, Δηµήτριος Δανηλάτος, Δηµήτριος Αυγητίδης, Ανάργυρος Οικονόµου και Φραγκίσκος Αρµάος, λόγω δικαιολογηµένου Βασιλείου Νικολετόπουλου, τακτικού µέλους. Γραµµατέας: Παρασκευή Α. Ζαχαριά. κωλύµατος του Θέµα της συνεδρίασης ήταν η λήψη απόφασης επί της προηγούµενης γνωστοποίησης, σύµφωνα µε το άρθρο 6 παρ. 1 - 3 του ν. 3959/2011, της σκοπούµενης συγχώνευσης της «ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ», µε την «ΤΡΑΠΕΖΑ EFG EUROBANK ERGASIAS ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ», δι' απορρόφησης της δεύτερης από την πρώτη. Στη συζήτηση παραστάθηκαν για τις νοµίµως κλητευθείσες εταιρίες α) «ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ» οι νόµιµοι εκπρόσωποί της Νικόλαος Χρυσανθόπουλος και Κωνσταντίνος Βαλσαµής µετά των πληρεξουσίων δικηγόρων αυτής Δηµητρίου Τζουγανάτου, Νικολάου Κοσµίδη, Σταµατίου Δρακακάκη, Αθανασίου Τσεβά και Πανταζή Καραµανώλη και β) «ΤΡΑΠΕΖΑ EFG EUROBANK ERGASIAS ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» οι νόµιµοι εκπρόσωποί της Δηµήτριος Πολίτης και Δηµήτριος Ιτσάνης µετά της πληρεξουσίας δικηγόρου αυτής Θεοδώρας Ζερβού. 1 Από την παρούσα απόφαση έχουν παραλειφθεί, σύµφωνα µε το άρθρο 26 παρ.7 του Κανονισµού Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισµού (ΦΕΚ 1890/Β’/29.12.2006), τα στοιχεία εκείνα, τα οποία κρίθηκε ότι αποτελούν επιχειρηµατικό απόρρητο. Στη θέση των στοιχείων που έχουν παραλειφθεί υπάρχει η ένδειξη […]. Όπου ήταν δυνατό τα στοιχεία που παραλείφθηκαν αντικαταστάθηκαν µε ενδεικτικά ποσά και αριθµούς ή µε γενικές περιγραφές (εντός […]). ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Στη συνέχεια, το λόγο έλαβε ο αρµόδιος Εισηγητής Ιωάννης Μπιτούνης, ο οποίος ανέπτυξε συνοπτικά την υπ’ αριθ. πρωτ. οικ. 8454/20.12.2011 Εµπιστευτική Έκθεσή του και πρότεινε, για τους λόγους που αναφέρονται αναλυτικά σε αυτήν: Να εγκριθεί η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση, µόνο υπό τον όρο της επιβολής ή/και ανάληψης των κατάλληλων διορθωτικών µέτρων (ή τυχόν δεσµεύσεων που προταθούν από τα µέρη), κατά τα αναφερόµενα στην έκθεση. Κατόπιν το λόγο έλαβαν οι νόµιµοι εκπρόσωποι των ανωτέρω εταιριών και οι πληρεξούσιοι δικηγόροι αυτών, οι οποίοι ανέπτυξαν τις απόψεις τους (βασιζόµενοι και στο από 19/1/2012 γραπτό υπόµνηµά τους), απάντησαν σε ερωτήσεις που τους υπέβαλαν ο Πρόεδρος και τα µέλη της Επιτροπής, και ζήτησαν:

1. Να επιτραπεί η γνωστοποιηθείσα συγκέντρωση άνευ δεσµεύσεων ή όρων. Επικουρικά, να εγκριθεί η συγκέντρωση δυνάµει των δεσµεύσεων που προτείνουν να αναλάβουν τα µέρη και
2. Να γίνει δεκτό το Υπόµνηµά τους στο σύνολό του. Προς επίρρωση των ισχυρισµών της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ εξετάσθηκε ενόρκως, µετά από αποδοχή από την ΕΑ σχετικού αιτήµατος, η Μαρία Ράικου του Μιλτιάδη, Διευθύνουσα Σύµβουλος και Γενική Διευθύντρια της εταιρίας µε την επωνυµία «ABC Factors Πρακτορεία Επιχειρηµατικών Απαιτήσεων ΑΕ». Μετά την ολοκλήρωση της ακροαµατικής διαδικασίας, η ΕΑ προχώρησε σε διάσκεψη για λήψη απόφασης και αφού έλαβε υπόψη την έκθεση του αρµοδίου εισηγητή, τις απόψεις που διατύπωσαν προφορικώς κατά την ακροαµατική διαδικασία και εγγράφως στο υπόµνηµά τους τα ενδιαφερόµενα µέρη, όλα τα στοιχεία του φακέλου της ανωτέρω υπόθεσης, την κατάθεση της µάρτυρος και το ισχύον νοµικό πλαίσιο, ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΩΣ ΕΞΗΣ: 2 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Ι. ΝΟΜΙΚΗ ΘΕΜΕΛΙΩΣΗ.
3. Σύµφωνα µε το άρθρο 5 παρ. 2 του ν. 3959/20112 συγκέντρωση υφίσταται όταν (α) συγχωνεύονται περισσότερες επιχειρήσεις ή (β) ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν τουλάχιστον µια επιχείρηση ή µια ή περισσότερες επιχειρήσεις αποκτούν τον έλεγχο του συνόλου ή τµηµάτων µιας ή περισσοτέρων επιχειρήσεων. Η εν λόγω ρύθµιση που προσδιορίζει την έννοια της συγκέντρωσης επιχειρήσεων αποσκοπεί να συλλάβει κάθε νοητή µορφή συγκέντρωσης3 και καταλαµβάνει τόσο τη συγχώνευση που πραγµατοποιείται µε τη σύσταση νέας εταιρίας όσο και αυτή που πραγµατοποιείται µε απορρόφηση
4. Η γενική ρήτρα του εν λόγω άρθρου5 συγκεκριµενοποιείται έτι περαιτέρω µε τις παραγράφους 36 και 47 του προαναφερόµενου άρθρου, που ορίζουν την έννοια του ελέγχου κατά τις ανωτέρω διατάξεις -έλεγχο συνιστά η δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη δραστηριότητα µιας επιχείρησης-, τα µέσα απόκτησης ελέγχου και τα πρόσωπα που αποκτούν τον έλεγχο.
5. Ενώ στην ως άνω περίπτωση β κρίσιµη είναι η έννοια του ελέγχου και το/-α πρόσωπα/-α τα οποία αποκτούν τον εν λόγω έλεγχο, στην περίπτωση α η µεταβολή που επέρχεται µε την πράξη συγχώνευσης στη νοµική προσωπικότητα και στη δοµή των συγχωνευόµενων εταιριών είναι αυτή που οδηγεί σε µόνιµη µεταβολή στη διάρθρωση 2 Σύµφωνα µε το εν λόγω άρθρο: «
6. Συγκέντρωση θεωρείται ότι υπάρχει, όταν προκύπτει µόνιµη µεταβολή του ελέγχου από: α) τη συγχώνευση µε οποιονδήποτε τρόπο δύο ή περισσότερων προηγουµένως ανεξάρτητων επιχειρήσεων ή τµηµάτων επιχειρήσεων ή β) την απόκτηση, από ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον µία επιχείρηση ή από µία ή περισσότερες επιχειρήσεις, άµεσα ή έµµεσα, µε την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, µε σύµβαση ή µε άλλον τρόπο, ελέγχου στο σύνολο ή σε τµήµατα µιας ή περισσότερων άλλων επιχειρήσεων.» 3 Βλ. Δ. ΚΟΥΤΣΟΥΚΗΣ, Έλεγχος συγκεντρώσεων επιχειρήσεων (ερµηνεία των άρθρων 4-4στ Ν. 703/1977), Εκδ. Αντ. Σάκκουλα 1997, σελ.
7. 4 Βλ. Δ. ΚΟΥΤΣΟΥΚΗΣ, ο.π., σ.
8. Βλ. ενδεικτικά απόφαση ΕΑ 403/V/
9. 5 Βλ. Δ. ΚΟΥΤΣΟΥΚΗΣ ό.π., σελ.
10. 6 Σύµφωνα µε την παράγραφο 3 του άρθρου 5 του Ν. 3959/2011: «
11. Για την εφαρµογή του παρόντος νόµου, ο έλεγχος απορρέει από δικαιώµατα, συµβάσεις ή άλλα µέσα, τα οποία, είτε µεµονωµένα είτε από κοινού µε άλλα, λαµβανοµένων υπόψη των σχετικών πραγµατικών ή νοµικών συνθηκών, παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη δραστηριότητα µιας επιχείρησης, και ιδίως από: α) δικαιώµατα κυριότητας ή επικαρπίας επί του συνόλου ή µέρους των περιουσιακών στοιχείων της επιχείρησης, β) δικαιώµατα ή συµβάσεις που παρέχουν δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων µιας επιχείρησης. 7 Σύµφωνα µε την παράγραφο 4 του άρθρου 5 του ν. 3959/2011: «
12. Ο έλεγχος αποκτάται από το πρόσωπο ή τα πρόσωπα ή τις επιχειρήσεις, τα οποία: α) είναι υποκείµενα αυτών των δικαιωµάτων ή δικαιούχοι από τις συµβάσεις αυτές ή β) χωρίς να είναι υποκείµενα αυτών των δικαιωµάτων ή δικαιούχοι από τις συµβάσεις αυτές, δικαιούνται να ασκούν τα δικαιώµατα που απορρέουν από αυτές». 3 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ της αγοράς, ανεξαρτήτως του τρόπου µε τον οποίο θα διαρθρωθεί ο έλεγχος στη νέα οντότητα. Το ανωτέρω ισχύει κυρίως στις περιπτώσεις συγχώνευσης µέσω απορρόφησης µε την απορροφώσα να παύει να ισχύει ως ξεχωριστή νοµική οντότητα,8 οπότε και η απόκτηση ελέγχου από µια επιχείρηση επί µίας άλλης δεν συνιστά το καθοριστικό κριτήριο διάγνωσης ύπαρξης συγκέντρωσης
13. Η συγχώνευση µέσω απορρόφησης συνιστά µορφή συγκέντρωσης10 ανεξαρτήτως της µορφής και των προσώπων που θα ασκούν έλεγχο στην απορροφώσα µετά την ολοκλήρωση της απορρόφησης. II. Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ
14. Με το υπ αρίθ. πρωτ. 6053/28.9.2011 έγγραφο, γνωστοποιήθηκε στην Επιτροπή Ανταγωνισµού (εφεξής «Ε.Α.»), σύµφωνα µε το άρθρο 6 παρ. 1-3 του ν. 3959/2011, από την «ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΕΤΑΙΡΙΑ» (εφεξής «ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ») και την «ΤΡΑΠΕΖΑ EFG EUROBANK» (εφεξής «EUROBANK»), το Σχέδιο Σύµβασης Συγχώνευσης11 της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ µε τη EUROBANK, δι’ απορρόφησης της δεύτερης από την πρώτη (εφεξής «η Συγχώνευση»). II.1 ΤΟ ΝΕΟ ΣΧΗΜΑ
15. Σύµφωνα µε τους βασικούς όρους του Σχεδίου Σύµβασης Συγχώνευσης, η ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ, της οποίας η επωνυµία µετά την ολοκλήρωση της Συγχώνευσης θα 8 Στη θεωρία σηµειώνεται ότι κοινό γνώρισµα των περιπτώσεων συγχωνεύσεων (π.χ. συγχωνεύσεις µεταξύ Α.Ε., Ε.Π.Ε.) αποτελεί η µεταβίβαση του ενεργητικού και παθητικού µίας επιχείρησης σε µια άλλη και η εξαφάνιση µίας τουλάχιστον επιχείρησης ως υποκειµένου δικαίου (απώλεια νοµικής προσωπικότητας, εφόσον πρόκειται για εταιρεία). Βλ. Δ. ΚΟΥΤΣΟΥΚΗΣ, ό.π., σ.
16. 9 Βλ. Ritter/Braun, European Competition Law: A practitioner’s guide, 3rd edition, Kluwer Law, σελ.
17. 10 Στην Κωδικοποιηµένη Ανακοίνωση της Επιτροπής για θέµατα δικαιοδοσίας βάσει του Κανονισµού (EΚ) αριθ. 139/2004 για τον έλεγχο των συγκεντρώσεων µεταξύ επιχειρήσεων, γίνεται περιγραφική αναφορά στη συγχώνευση δι’ απορροφήσεως µιας επιχείρησης από άλλη, ανεξάρτητη επιχείρηση, ως µορφή συγκεντρώσεως κατά την έννοια του εν λόγω Κανονισµού («Συγκέντρωση υπάρχει…όταν δύο ή περισσότερες ανεξάρτητες επιχειρήσεις συγχωνεύονται σε µια νέα επιχείρηση και παύουν να υφίστανται ως χωριστές νοµικές οντότητες. Συγκέντρωση µπορεί επίσης να υπάρξει όταν µια επιχείρηση απορροφάται από άλλη, η οποία διατηρεί τη νοµική της ταυτότητα, ενώ η πρώτη παύει να υφίσταται ως νοµική οντότητα.», σκ. 9 Κωδικοποιηµένης Ανακοίνωσης). 11 η οποία καταρτίστηκε µεταξύ των δύο πιστωτικών ιδρυµάτων σύµφωνα µε τις διατάξεις του άρθρου 16 του ν. 2515/1997 σε συνδυασµό µε τα άρθρα 68 παρ. 2, 69-70 και 72-77α του κ.ν 2190/
18. 4 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ µεταβληθεί σε «ALPHA EUROBANK Aνώνυµη Εταιρία»12 (εφεξής η «ΕΝΙΑΙΑ ΤΡΑΠΕΖΑ»): i) Θα αποκτήσει το σύνολο του Ενεργητικού και Παθητικού της EUROBANK. Η Συγχώνευση θα πραγµατοποιηθεί µε ενοποίηση των στοιχείων Ενεργητικού και Παθητικού των συγχωνευόµενων τραπεζών13, όπως αυτά εµφανίζονται στους από 31 Δεκεµβρίου 2010 Ισολογισµούς Συγχώνευσης της κάθε τράπεζας. Κατά την ολοκλήρωση της Συγχώνευσης, τα ανωτέρω στοιχεία θα µεταφερθούν ως στοιχεία του ισολογισµού της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ. ii) Θα υποκατασταθεί στο σύνολο των δικαιωµάτων και των υποχρεώσεων της EUROBANK (περιλαµβανοµένων των τυχόν διοικητικών αδειών που έχουν εκδοθεί υπέρ της EUROBANK), εξοµοιούµενη -από το νόµο- µε καθολική διάδοχο της EUROBANK. Μετά την έγκριση της συγχώνευσης από τις αρµόδιες αρχές, η EUROBANK θα λυθεί, χωρίς να επακολουθήσει εκκαθάριση. Όλες οι πράξεις της EUROBANK που διενεργούνται από την 1η Ιανουαρίου 2011 και µέχρι την ηµεροµηνία ολοκλήρωσης της Συγχώνευσης, θεωρούνται ότι διενεργούνται για λογαριασµό της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ στα βιβλία της οποίας τα σχετικά ποσά θα µεταφερθούν µε συγκεντρωτική εγγραφή κατά την ολοκλήρωση της Συγχώνευσης. iii) Θα αποκτήσει τον άµεσο ή τον έµµεσο έλεγχο των επιχειρήσεων που, κατά το χρόνο ολοκλήρωσης της Συγχώνευσης, ελέγχονται άµεσα ή έµµεσα από τη EUROBANK.
19. Με την ολοκλήρωση της Συγχώνευσης, ολόκληρος ο όµιλος επιχειρήσεων EUROBANK θα περιέλθει κατά 100% στην ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ, η EUROBANK θα παύσει να υφίσταται και οι µέτοχοι αυτής, κοινοί και προνοµιούχοι, θα καταστούν αυτοδικαίως µέτοχοι της ΕΝΙΑΙΑΣ ΤΡΑΠΕΖΑΣ έναντι λήψης από αυτούς νεοεκδιδοµένων (κοινών ή κατά περίπτωση, προνοµιούχων) µετοχών της τελευταίας, σε αντάλλαγµα του εισφεροµένου προς την ΕΝΙΑΙΑ ΤΡΑΠΕΖΑ µετοχικού κεφαλαίου και εν γένει περιουσίας της EUROBANK. II.2 ΜΕΤΟΧΙΚΟ ΚΕΦΑΛΑΙΟ 12 Βλ. Σχέδιο απόφασης Γενικής Συνέλευσης περί τροποποίησης του άρθρου του Καταστατικού της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ που αφορά στην επωνυµία της. 13 Σύµφωνα µε το άρθρο 16 παρ. 5 του ν. 2515/
20. 5 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
21. Με βάση τη σχέση αξίας των µετοχών ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ/EUROBANK (και την συνεπεία αυτής σχέση ανταλλαγής επτά προς πέντε), που περιλαµβάνεται στο Σχέδιο Σύµβασης Συγχώνευσης και καθορίσθηκε τελικά από τις Γενικές Συνελεύσεις των δύο Τραπεζών (Β΄ Επαναληπτικές), η σύνθεση του µετοχικού κεφαλαίου της ΕΝΙΑΙΑΣ ΤΡΑΠΕΖΑΣ που θα αντιστοιχεί στις κοινές µετά δικαιώµατος ψήφου µετοχές (εφεξής το «Κεφάλαιο Κοινών Μετοχών»), διαµορφώνεται ως ακολούθως: i) Οι παλαιοί µέτοχοι της ALPHA ΤΡΑΠΕΖΑ θα συµµετέχουν συνολικά στο […]% του Κεφαλαίου Κοινών Μετοχών, ανταλλάσσοντας µία