2335-decision-747-2021

ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΑΠΟΦΑΣΗ ΑΡΙΘΜ. 747/2021 Η ΕΠΙΤΡΟΠΗ ΑΝΤΑΓΩΝΙΣΜΟΥ ΣΕ ΟΛΟΜΕΛΕΙΑ Συνεδρίασε στην Αίθουσα Συνεδριάσεων του 1ου ορόφου του κτιρίου των γραφείων της, επί της οδού Κότσικα 1Α, Αθήνα, την 30η Σεπτεμβρίου 2021, ημέρα Πέμπτη και ώρα 9:00 π.μ., με την εξής σύνθεση: Πρόεδρος: Ιωάννης Λιανός Μέλη: Καλλιόπη Μπενετάτου (Αντιπρόεδρος), Παναγιώτης Φώτης, Ιωάννης Στεφάτος, Μαρία Ιωαννίδου (Εισηγήτρια), Σωτήριος Καρκαλάκος και Αφροδίτη Αδαμάκου, λόγω κωλύματος του Τακτικού Μέλους, Ιωάννη Πετρόγλου. Γραμματέας: Ηλιάνα Κούτρα. Τα λοιπά Τακτικά Μέλη δεν συμμετείχαν λόγω δικαιολογημένου κωλύματος. Θέμα της συνεδρίασης: Γνωστοποίηση συγκέντρωσης σύμφωνα με τα άρθρα 5 έως 10 του Ν. 3959/2011 που αφορά στην απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου από την εταιρία με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ» επί των εταιριών με την επωνυμία «ΗΡΩΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ» και «ΗΡΩΝ ΙΙ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΟΣ ΣΤΑΘΜΟΣ ΒΟΙΩΤΙΑΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» Πριν την έναρξη της συζητήσεως, o Πρόεδρος της Επιτροπής όρισε Γραμματέα της υπόθεσης την υπάλληλο, Ηλιάνα Κούτρα με αναπληρώτρια την Ευγενία Ντόρντα. Αρχικά ο Πρόεδρος έδωσε τον λόγο στην αρμόδια Εισηγήτρια Μαρία Ιωαννίδου, η οποία ανέπτυξε συνοπτικά την υπ’ αριθ. πρωτ. 7850/27.9.2021 γραπτή εισήγησή της, και λαμβάνοντας υπόψη όσα αναφέρονται αναλυτικά στην εισήγηση, πρότεινε, την έγκριση από την Επιτροπή Ανταγωνισμού, κατ’ άρθρο 8 παρ. 3 του Ν. 3959/2011, όπως ισχύει, της από 06.08.2021 (υπ’ αριθ. πρωτ. 6608) γνωστοποιηθείσας συγκέντρωσης που αφορά στην απόκτηση από τις εταιρίες με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ» και «ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΤΟΥΡΙΣΤΙΚΗ ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΙ ΝΑΥΤΙΛΙΑΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» (100% θυγατρική εταιρία της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ), αποκλειστικού ελέγχου, αντίστοιχα, επί των εταιριών «ΗΡΩΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ» και «ΗΡΩΝ ΙΙ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΟΣ ΣΤΑΘΜΟΣ ΒΟΙΩΤΙΑΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ», δεδομένου ότι η εν λόγω συγκέντρωση, παρότι εμπίπτει στο πεδίο εφαρμογής της  Η παρούσα απόφαση εκδίδεται σε 2 επιπλέον εκδόσεις με τα διακριτικά: 1) Έκδοση για το ΦΕΚ. Στην εταιρία ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΕ επιδίδεται η απόρρητη έκδοση Από τις εκδόσεις έχουν αφαιρεθεί τα απόρρητα επιχειρηματικά στοιχεία (όπου η ένδειξη […]) τα οποία δεν θα πρέπει να περιέλθουν σε γνώση του αντίστοιχου αποδέκτη της έκδοσης, σύμφωνα με το άρθρο 41 του Ν. 3959/2011 (ΦΕΚ 93 Α΄/20.4.2011), όπως ισχύει, και τον Κανονισμό Λειτουργίας και Διαχείρισης της Επιτροπής Ανταγωνισμού (ΦΕΚ 54 Β΄/16.1.2013). 1 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ παραγράφου 1 του άρθρου 6 του Ν. 3959/2011, όπως ισχύει, δεν προκαλεί αμφιβολίες ως προς το συμβατό αυτής με τις απαιτήσεις λειτουργίας του ανταγωνισμού στις επιμέρους αγορές στις οποίες αφορά. Η Επιτροπή στη συνέχεια, αφού αποχώρησαν από την αίθουσα οι υπηρεσιακοί παράγοντες προχώρησε σε διάσκεψη επί τη υπόθεσης με τη συμμετοχή της Εισηγήτριας Μαρίας Ιωαννίδου, η οποία δεν έλαβε μέρος στην ψηφοφορία, και αφού έλαβε υπόψη την υπ΄ αριθ. πρωτ. 7850/27.9.2021 Έκθεση της αρμόδιας Εισηγήτριας τα στοιχεία του φακέλου της κρινόμενης υπόθεσης, και το ισχύον νομικό πλαίσιο, ΣΚΕΦΘΗΚΕ ΩΣ ΕΞΗΣ: ΠΙΝΑΚΑΣ ΠΕΡΙΕΧΟΜΕΝΩΝ Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ I. I.1 ΣΥΜΦΩΝΗΤΙΚΑ ΑΓΟΡΑΠΩΛΗΣΙΑΣ ΜΕΤΟΧΩΝ 5 ΤΑ ΜΕΡΗ II. 4 6 II.1 ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ 6 ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ II.2 ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΤΟΥΡΙΣΤΙΚΗ ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΙ ΝΑΥΤΙΛΙΑΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ 7 II.3 ΗΡΩΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ (Εταιρία – Στόχος Ι) 7 II.4 ΗΡΩΝ ΙΙ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΟΣ ΣΤΑΘΜΟΣ ΒΟΙΩΤΙΑΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ (Εταιρία-Στόχος ΙΙ) 8 III. EΝΝΟΙΑ ΤΗΣ ΣΥΓΚΕΝΤΡΩΣΗΣ 9 III.1 ΧΑΡΑΚΤΗΡΙΣΜΟΣ ΤΗΣ ΥΠΟ ΚΡΙΣΗ ΠΡΑΞΗΣ III.2 ΕΠΙ ΤΩΝ ΑΛΛΗΛΕΝΔΕΤΩΝ ΠΡΑΞΕΩΝ 9 III.3 ΕΠΙ ΤΟΥ ΑΠΟΚΛΕΙΣΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ 11 III.4 ΑΡΜΟΔΙΟΤΗΤΑ ΤΗΣ ΕΑ 9 12 III.5 ΠΑΡΑΔΕΚΤΗ ΚΑΙ ΕΜΠΡΟΘΕΣΜΗ ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΣΗ IV. ΝΟΜΟΘΕΤΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ 14 14 IV.1 ΓΕΝΙΚΟ ΝΟΜΟΘΕΤΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΗΛΕΚΤΡΙΚΗΣ ΕΝΕΡΓΕΙΑΣ 14 IV.2 ΓΕΝΙΚΟ ΝΟΜΟΘΕΤΙΚΟ ΠΛΑΙΣΙΟ ΛΕΙΤΟΥΡΓΙΑΣ ΑΓΟΡΑΣ ΦΥΣΙΚΟΥ ΑΕΡΙΟΥ 17 V. ΣΧΕΤΙΚΕΣ ΑΓΟΡΕΣ ΠΡΟΪΟΝΤΩΝ/ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ - ΓΕΩΓΡΑΦΙΚΕΣ ΑΓΟΡΕΣ – 2 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ ΜΕΡΙΔΙΑ ΑΓΟΡΑΣ – ΕΠΗΡΕΑΖΟΜΕΝΕΣ ΑΓΟΡΕΣ 17 V.1 ΣΧΕΤΙΚΕΣ ΑΓΟΡΕΣ 17 V.1.1 Γενικά 18 V.1.2 Αγορά παραγωγής και προμήθειας ηλεκτρικής ενέργειας σε επίπεδο χονδρικής 18 V.1.3 Αγορά κατασκευής μονάδων παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας 24 V.1.4 Αγορά προμήθειας ηλεκτρικής ενέργειας σε επίπεδο λιανικής 27 V.I.5 Αγορά προμήθειας φυσικού αερίου σε επίπεδο χονδρικής 28 V.1.6 Αγορά προμήθειας φυσικού αερίου σε επίπεδο λιανικής V.2 ΕΠΗΡΕΑΖΟΜΕΝΕΣ ΑΓΟΡΕΣ VI. ΑΞΙΟΛΟΓΗΣΗ ΣΥΓΚΕΝΤΡΩΣΗΣ 31 32 3 29 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ I. Η ΓΝΩΣΤΟΠΟΙΗΘΕΙΣΑ ΠΡΑΞΗ

1. Στις 06.08.2021, υπεβλήθη στην υπηρεσία η υπ’ αριθ. πρωτ. 6608 γνωστοποίηση συγκέντρωσης (εφεξής η «Γνωστοποίηση»), σύμφωνα με την οποία η εταιρία με την επωνυμία «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ» και τον διακριτικό τίτλο «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Α.Ε.» (εφεξής και «ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ» ή «Γνωστοποιούσα») αποκτά αποκλειστικό έλεγχο επί α) της εταιρίας με την επωνυμία «ΗΡΩΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ» και τον διακριτικό τίτλο «ΗΡΩΝ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΗ Α.Ε.»1 (εφεξής και «ΗΡΩΝ Ι» ή «Εταιρία – Στόχος Ι») και β) μέσω της 100% θυγατρικής της «ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΤΟΥΡΙΣΤΙΚΗ ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΙ ΝΑΥΤΙΛΙΑΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» και τον διακριτικό τίτλο «ΤΕΡΝΑ Α.Ε.» (εφεξής και «ΤΕΡΝΑ») της εταιρίας με την επωνυμία «ΗΡΩΝ ΙΙ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΟΣ ΣΤΑΘΜΟΣ ΒΟΙΩΤΙΑΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ» με τον διακριτικό τίτλο «ΗΡΩΝ ΙΙ ΒΟΙΩΤΙΑΣ Α.Ε.» (εφεξής και ΗΡΩΝ ΙΙ ή «Εταιρία – Στόχος ΙΙ»). Προ της παρούσας συναλλαγής, η εταιρία ΗΡΩΝ Ι τελούσε υπό τον κοινό έλεγχο της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και της ENGIE INTERNATIONAL HOLDINGS B.V. (εφεξής και «ENGIE») και η εταιρία ΗΡΩΝ ΙΙ τελούσε υπό τον κοινό έλεγχο της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, της ENGIE και της QATAR PETROLEUM INTERNATIONAL GAS & POWER OPC (εφεξής και «QATAR»)
3. Συγκεκριμένα, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ αποκτά είκοσι τέσσερις χιλιάδες εκατόν εξήντα μία (24.161) κοινές μετοχές της εταιρίας ΗΡΩΝ Ι (ήτοι το 50% των μετοχών) από την ENGIE, και, μέσω της θυγατρικής της ΤΕΡΝΑ, σαράντα οκτώ χιλιάδες τριακόσες (48.300) κοινές μετοχές της εταιρίας ΗΡΩΝ ΙΙ (ήτοι το 75% των μετοχών) από τις εταιρίες ENGIE και QATAR, όπως αναλυτικά περιγράφεται κατωτέρω, ενώ επί του παρόντος κατέχει είκοσι τέσσερις χιλιάδες εκατόν εξήντα μία (24.161) κοινές μετοχές της εταιρίας ΗΡΩΝ Ι (οι οποίες αντιπροσωπεύουν ποσοστό 50%) και δεκαέξι χιλιάδες εκατό (16.100) κοινές μετοχές της εταιρίας ΗΡΩΝ ΙΙ (οι οποίες αντιπροσωπεύουν ποσοστό 25%).
4. Ως συνέπεια των ως άνω συναλλαγών, οι εταιρίες ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και ΤΕΡΝΑ (100% θυγατρική της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ) θα αποκτήσουν αποκλειστικό έλεγχο επί της ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ ΙΙ, αντίστοιχα, η δε ολοκλήρωσή τους τελεί, υπό την αίρεση της έγκρισης των συναλλαγών από την Επιτροπή Ανταγωνισμού (εφεξής και «ΕΑ») και τη Ρυθμιστική Αρχή Ενέργειας (εφεξής και «ΡΑΕ»)
6. Όσον αφορά στους στρατηγικούς και οικονομικούς λόγους που δικαιολογούν τη συγκέντρωση, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ αναφέρει ότι με την απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου επί των Εταιριών – Πρώην «ΗΡΩΝ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΗ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ». Για την απόκτηση κοινού ελέγχου επί των εταιριών ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ ΙΙ, βλ. σχετικά Απόφαση Ε.Επ. της 19.03.2009 COMP/M.5468 – GDF SUEZ / GEK, όπου η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και η ENGIE απέκτησαν κοινό έλεγχο επί της ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ ΙΙ, καθώς και Απόφαση Ε.Επ. της 12.02.2014 COMP/M.7053 – QATAR PETROLEUM INTERNATIONAL / GEK TERNA / GDF SUEZ / HERON II VIOTIA THERMOELECTRIC STATION, όπου η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, η QATAR και η ENGIE απέκτησαν κοινό έλεγχο επί της ΗΡΩΝ ΙΙ. 3 Βλ. Άρθρο 6 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ Ι και Άρθρο 6 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ που προσκομίστηκαν ως Παραρτήματα 3Α και 3Β, αντίστοιχα, της Γνωστοποίησης. Βλ. και τις υπ’ αριθ. πρωτ. 25157/ΠΑΛ/13.08.2021 και αριθ. πρωτ. 6896/ΠΑΛ/13.08.2021 των εταιριών ΗΡΩΝ I και ΗΡΩΝ II προς τη ΡΑΕ αντίστοιχα, ως Παραρτήματα Δ1 και Δ2 της υπ’ αριθ. πρωτ. 6860/30.08.2021 απαντητικής επιστολής. 1 2 4 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ Στόχων Ι και ΙΙ, θα ενισχύσει τα οικονομικά της μεγέθη και θα διευρύνει την παρουσία της στον χώρο της ενέργειας «με στόχο αφενός την επιτάχυνση της μετάβασης σε ένα μέλλον με λιγότερο άνθρακα και αφετέρου την ποιοτική παροχή υπηρεσιών ηλεκτρικής ενέργειας και φυσικού αερίου εις όφελος των επαγγελματιών και ιδιωτών καταναλωτών»
7. I.1 ΣΥΜΦΩΝΗΤΙΚΑ ΑΓΟΡΑΠΩΛΗΣΙΑΣ ΜΕΤΟΧΩΝ
9. Το Συμφωνητικό Αγοραπωλησίας Μετοχών μεταξύ της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και της ENGIE υπεγράφη στις 12.07.2021 και αφορά στη μεταβίβαση από την ENGIE στη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είκοσι τεσσάρων χιλιάδων εκατόν εξήντα μίας (24.161) μετοχών της ΗΡΩΝ Ι, που αντιστοιχούν σε ποσοστό 50% του μετοχικού κεφαλαίου της, έναντι του Τιμήματος Αγοράς –[…]5 (εφεξής και «Συμφωνητικό Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ I»). Το Τίμημα Αγοράς, […]ευρώ. θα καταβληθεί μετρητοίς τη δέκατη (10η) εργάσιμη ημέρα μετά την ημερομηνία πλήρωσης των αιρέσεων υπό τις οποίες τελεί η ολοκλήρωση της συναλλαγής
10. Επιπλέον, στο εν λόγω συμφωνητικό ορίζεται ότι κατά την ολοκλήρωση της συναλλαγής θα συναφθεί μεταξύ της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και της ENGIE Συμφωνία Μεταβίβασης Μετοχών, δια της οποίας η κυριότητα των ως άνω μετοχών της ΗΡΩΝ Ι θα μεταβιβασθεί στη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ
11. Το Συμφωνητικό Αγοραπωλησίας Μετοχών μεταξύ της ΤΕΡΝΑ, της QATAR και της ENGIE υπεγράφη στις 12.07.2021 και αφορά στη μεταβίβαση από την ENGIE στην ΤΕΡΝΑ τριάντα δύο χιλιάδων διακοσίων (32.200) μετοχών της ΗΡΩΝ ΙΙ, που αντιστοιχούν στο 50% του μετοχικού της κεφαλαίου, και από την QATAR στην ΤΕΡΝΑ δεκαέξι χιλιάδων εκατό (16.100) μετοχών της ΗΡΩΝ ΙΙ, που αντιστοιχούν στο 25% του μετοχικού της κεφαλαίου
12. Το Τίμημα Αγοράς ανέρχεται συνολικά στα […] ευρώ και θα καταβληθεί μετρητοίς τη δέκατη (10η) εργάσιμη ημέρα μετά την ημερομηνία πλήρωσης των αιρέσεων υπό τις οποίες τελεί η ολοκλήρωση της συναλλαγής
13. Επιπλέον, πριν από την ολοκλήρωση της συναλλαγής, η ΤΕΡΝΑ θα πρέπει να καταβάλει το ποσό των […] ευρώ στην ΗΡΩΝ ΙΙ, ως δάνειο, προκειμένου η ΗΡΩΝ ΙΙ να αποπληρώσει εκκρεμή ποσά της από 24 Νοεμβρίου 2010 σύμβασης κοινού ομολογιακού δανείου των μετόχων
14. Επιπλέον, η ολοκλήρωση της αγοραπωλησίας των μετοχών τελεί υπό την ενημέρωση για την αγοραπωλησία της τράπεζας […] που αποτελεί δανειστή της ΗΡΩΝ ΙΙ
15. Τέλος, όπως και στην ανωτέρω συναλλαγή της ΗΡΩΝ Ι, κατά την ολοκλήρωση της συναλλαγής θα συναφθούν μεταξύ ΤΕΡΝΑ και QATAR και ΤΕΡΝΑ και ENGIE Συμφωνίες Μεταβίβασης Μετοχών, διά των οποίων η κυριότητα των ως άνω μετοχών της ΗΡΩΝ ΙΙ θα μεταβιβασθεί αντίστοιχα στην αγοράστρια ΤΕΡΝΑ
16. Βλ. Ενότητα 1.δ) της Γνωστοποίησης. Βλ. Προοίμιο και Άρθρο 2 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ Ι. 6 Βλ. Άρθρο 2.1, 4.1 και 6 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ I. 7 Βλ. Άρθρο 4.3 περ. γ) του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ I. 8 Βλ. Προοίμιο του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ. 9 Βλ. Άρθρο 2.1, 4.1 και 6 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ. 10 Βλ. Άρθρο 4.2.3 και 4.3.1 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ. 11 Βλ. Άρθρο 6.1.1 του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ. Συγκεκριμένα, στο Άρθρο 6.1.1 (σημείο γ) αναφέρεται ως υποχρέωση των Μερών για το κλείσιμο της συμφωνίας η γραπτή ειδοποίηση στην […] ότι η συναλλαγή ΗΡΩΝ ΙΙ «έχει παρασχεθεί σύμφωνα με τους όρους της ανανεούμενης πιστωτικής διευκόλυνσης η οποία έχει χορηγηθεί από την […] (ως δανείστρια) στην ΗΡΩΝ ΙΙ (ως δανειολήπτρια)». 12 Βλ. Άρθρο 4.3 περ. ε) του Συμφωνητικού Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ IΙ. 4 5 5 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ II.1 ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ΚΑΤΑΣΚΕΥΩΝ II. ΤΑ ΜΕΡΗ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΣΥΜΜΕΤΟΧΩΝ ΑΚΙΝΗΤΩΝ
17. Η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είναι η μητρική εταιρία του Ομίλου ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, εδρεύει στην Αττική, και δραστηριοποιείται κυρίως στους τομείς των υποδομών, της παραγωγής, προμήθειας και εμπορίας ηλεκτρικής ενέργειας, της διαχείρισης απορριμμάτων, των μεταλλευτικών δραστηριοτήτων και της ανάπτυξης και διαχείρισης ακινήτων
19. H υφιστάμενη μετοχική σύνθεση της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είναι η εξής: Πίνακας 1: Μετοχική σύνθεση της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Μέτοχος Ποσοστό 1 Γεώργιος Περιστέρης* 31,763% Anmalou Holdings SARL (νυν 2 7,598% Latsco Hellenic Holdings S.a.r.L) 3 ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Α.Ε. (Ίδιες μετοχές) 6,706% 4 Επενδυτικό Κοινό 53,933% ΣΥΝΟΛΟ 100% *Στη συμμετοχή του κ. Γ. Περιστέρη, λαμβάνεται υπόψη και η έμμεση απόκτηση μετοχών της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ μέσω των ελεγχόμενων νομικών προσώπων PERGE LTD, ΓΑΡΔΕΝΙΑ ΑΚΤΕΞΕ και SNAKOS SERVICES LTD Πηγή: Γνωστοποίηση, σελ. 21
20. Η τρέχουσα σύνθεση του Διοικητικού Συμβουλίου της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ με θητεία από 01.07.2021 έως 01.07.2025 παρουσιάζεται κατωτέρω: Πίνακας 2: To ΔΣ της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ Ονοματεπώνυμο Ιδιότητα Πρόεδρος και Διευθύνων Σύμβουλος – Εκτελεστικό 1 Γεώργιος Περιστέρης Μέλος 2 Μιχαήλ Γουρζής Αντιπρόεδρος – Εκτελεστικό Μέλος 3 Απόστολος Ταμβακάκης Αντιπρόεδρος – Ανεξάρτητο μη Εκτελεστικό Μέλος 4 Άγγελος Μπενόπουλος Εκτελεστικό Μέλος 5 Δημήτριος Αντωνάκος Εκτελεστικό Μέλος 6 Εμμανουήλ Βράιλας Εκτελεστικό Μέλος 7 Πηνελόπη Λαζαρίδου Εκτελεστικό Μέλος 8 Εμμανουήλ Μουστάκας Εκτελεστικό Μέλος 9 Γεώργιος Περδικάρης Εκτελεστικό Μέλος 10 Σπυρίδων Καπράλος Ανεξάρτητο μη Εκτελεστικό Μέλος 11 Αικατερίνη Δεληκούρα Ανεξάρτητο μη Εκτελεστικό Μέλος 12 Gagik Apkarian Ανεξάρτητο μη Εκτελεστικό Μέλος 13 Σοφία Στάικου Ανεξάρτητο μη Εκτελεστικό Μέλος 14 Δημήτριος Αφεντούλης Μη Εκτελεστικό Μέλος Πηγή: ΓΕΜΗ, Κωδικός Αριθμός Καταχώρησης 2582877 (Γενική Γραμματεία Εμπορίου & Προστασίας Καταναλωτή αρ. πρωτ. 2403432/14.07.2021) και Παράρτημα Α της υπ’αριθ. 13 Γνωστοποίηση, σελ.
21. 6 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ πρωτ. 6860/30.08.2021 επιστολής παροχής στοιχείων της Γνωστοποιούσας. Για το έτος 2020, ο παγκόσμιος κύκλος εργασιών του Ομίλου ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ ανέρχεται σε 971.305.000 ευρώ και στην ελληνική αγορά ο κύκλος εργασιών ανέρχεται σε 775.921.000 ευρώ
22. II.2 ΤΕΡΝΑ ΑΝΩΝΥΜΟΣ ΤΟΥΡΙΣΤΙΚΗ ΤΕΧΝΙΚΗ ΚΑΙ ΝΑΥΤΙΛΙΑΚΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ
23. Η ΤΕΡΝΑ είναι 100% θυγατρική της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ. Αποτελεί την κατασκευαστική εταιρία του Ομίλου ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ. Δραστηριοποιείται κυρίως στην ανάληψη και εκτέλεση δημόσιων και ιδιωτικών τεχνικών έργων, εγκατάσταση και εκμετάλλευση μονάδων παραγωγής ενέργειας, προμήθεια, μελέτη και λειτουργία συστημάτων διοδίων και διαχείριση και εκμίσθωση ακινήτων
25. Το ΔΣ της εταιρίας, με διάρκεια από 14.02.2019 έως 13.02.2024, έχει ως κάτωθι: Πίνακας 3: To ΔΣ της ΤΕΡΝΑ Ονοματεπώνυμο Ιδιότητα 1 Μιχαήλ Γουρζής Πρόεδρος Κωνσταντίνος 2 Αντιπρόεδρος Βαβαλέτσκος 3 Ιωάννης Στεφανάτος Αντιπρόεδρος 4 Αλέξανδρος Μιχαηλίδης Εντεταλμένος σύμβουλος 5 Δημήτριος Αντωνάκος Μέλος 6 Εμμανουήλ Βράιλας Μέλος 7 Παναγιώτης Ιωαννίδης Μέλος 8 Ευάγγελος Μασούρας Μέλος 9 Ανδρομάχη Πασσαλίδου Μέλος 10 Μάριος Πατσός Μέλος 11 Βάια Χουχουρέλου Μέλος Πηγή: ΤΕΡΝΑ ΑΕ, http://www.terna.gr/the-company/board-of-directors/
26. O κύκλος εργασιών της ΤΕΡΝΑ για το έτος 2020 ανέρχεται σε 504.725.000 ευρώ
27. II.3 ΗΡΩΝ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ ΕΝΕΡΓΕΙΑΚΩΝ ΥΠΗΡΕΣΙΩΝ (Εταιρία – Στόχος Ι)
28. Η ΗΡΩΝ Ι ιδρύθηκε το έτος 2001 αρχικά ως ομόρρυθμη εταιρία, ενώ το 2004 μετατράπηκε σε ανώνυμη εταιρία. Ανήκει κατά 50% στη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και 50% στην ENGIE INTERNATIONAL HOLDINGS B.V., θυγατρική της ENGIE S.A.
29. Κύρια δραστηριότητά της είναι η κατασκευή, εγκατάσταση και λειτουργία σταθμών παραγωγής θερμοηλεκτρικής ενέργειας ανοικτού κύκλου (από φυσικό αέριο και μαζούτ). Διαθέτει μονάδα παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας ανοιχτού κύκλου με εγκατεστημένη ισχύ 147 MW (τρεις αεριοστρόβιλοι των 49 MW), στη Θήβα Βοιωτίας
30. Ό.π., σελ.
31. Ό.π., σελ.
32. 16 Παράρτημα 5 της Γνωστοποίησης, σελ.
33. 17 Γνωστοποίηση, σελ. 14 και ιστοσελίδα https://www.heron.gr/epixeirimatiki-drastiriotita/paragogi14 15 7 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
34. Το ΔΣ της εταιρίας, με θητεία από 04.09.2019 έως 10.09.2024, έχει ως κάτωθι: Πίνακας 4: To ΔΣ της ΗΡΩΝ Ι Ονοματεπώνυμο Ιδιότητα 1 Γέωργιος Κούβαρης Πρόεδρος 2 Γεώργιος Δάνιολος Διευθύνων Σύμβουλος 3 Στυλιανή Ζαχαριά Μέλος 4 Damien Terouanne Μέλος 5 Εμμανουήλ Μουστάκας Μέλος 6 Anne Sophie Reyz Μέλος Πηγή: Οικονομικές καταστάσεις 2020, Παράρτημα Ε.1 της υπ’ αριθ. πρωτ. 6860/30.08.2021 απαντητικής επιστολής
35. Ο κύκλος εργασιών της ΗΡΩΝ Ι για το έτος 2020 ανήλθε σε 463.047.000 ευρώ και πραγματοποιήθηκε στο σύνολό του στην ελληνική επικράτεια
36. II.4 ΗΡΩΝ ΙΙ ΘΕΡΜΟΗΛΕΚΤΡΙΚΟΣ ΣΤΑΘΜΟΣ ΒΟΙΩΤΙΑΣ ΑΝΩΝΥΜΗ ΕΤΑΙΡΕΙΑ (Εταιρία-Στόχος ΙΙ)
37. Η ΗΡΩΝ ΙΙ ιδρύθηκε το
38. Ανήκει κατά 25% στην ΤΕΡΝΑ, θυγατρική της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, κατά 50% στην ENGIE INTERNATIONAL HOLDINGS B.V., θυγατρική της ENGIE S.A. (εταιρία εισηγμένη στο Χρηματιστήριο των Παρισίων) και κατά 25% στην QATAR PETROLEUM INTERNATIONAL GAS & POWER OPC, θυγατρική της QATAR PETROLEUM.
39. Κύρια δραστηριότητά της είναι η κατασκευή, εγκατάσταση, λειτουργία και εκμετάλλευση σταθμών παραγωγής θερμοηλεκτρικής ενέργειας συνδυασμένου κύκλου (χρησιμοποιώντας φυσικό αέριο ως καύσιμο). Λειτουργεί μονάδα συνδυασμένης παραγωγής ηλεκτρικής ενέργειας με χρήση φυσικού αερίου, με εγκατεστημένη ισχύ 435 MW, στη Θήβα Βοιωτίας
41. Το ΔΣ της εταιρίας, με θητεία από 06.09.2019 έως 06.09.2024, έχει ως κάτωθι: Πίνακας 5: To ΔΣ της ΗΡΩΝ ΙΙ Ονοματεπώνυμο Ιδιότητα 1 Γεώργιος Κούβαρης Πρόεδρος 2 Charles Jean Hertoghe Μέλος 3 Στυλιανή Ζαχαριά Μέλος 4 Wim Broos Μέλος 5 Pasquale Darlo Acquarulo Μέλος 6 Γιάννης Λαμπράκης Μέλος 7 Khalid Mumbarak Al Hitmi Μέλος 8 Ali Abdulla Al Mana Μέλος Πηγή: Οικονομικές καταστάσεις 2020, Παράρτημα Ε.2 της υπ’ αριθ. πρωτ. 6860/30.08.2021 απαντητικής επιστολής. ilektrikis-energias/ (ημερομηνία πρόσβασης 21.09.2021). 18 Βλ. την υπ’ αριθ. πρωτ, 6860/30.08.2021 απαντητική επιστολή, ερώτ.
42. 19 Γνωστοποίηση, σελ.
43. 8 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
44. Ο κύκλος εργασιών της ΗΡΩΝ ΙΙ για το 2020 ανήλθε σε 74.260.000 ευρώ και πραγματοποιήθηκε στο σύνολό του στην ελληνική επικράτεια
45. III. III.1 EΝΝΟΙΑ ΤΗΣ ΣΥΓΚΕΝΤΡΩΣΗΣ ΧΑΡΑΚΤΗΡΙΣΜΟΣ ΤΗΣ ΥΠΟ ΚΡΙΣΗ ΠΡΑΞΗΣ
46. Υποχρέωση προηγούμενης γνωστοποίησης μιας σχεδιαζόμενης συναλλαγής στην Επιτροπή Ανταγωνισμού ιδρύεται όταν συντρέχει η βασική προϋπόθεση της υπαγωγής της πράξης στην έννοια της συγκέντρωσης και επιπλέον πληρούνται τα ποσοτικά κριτήρια και οι τυπικές προϋποθέσεις του άρθρου 6 του Ν. 3959/
48. Σύμφωνα με το άρθρο 5 παρ. 2 του Ν. 3959/2011, συγκέντρωση επιχειρήσεων πραγματοποιείται όταν προκύπτει μόνιμη μεταβολή του ελέγχου, μεταξύ άλλων, στην περίπτωση κατά την οποία ένα ή περισσότερα πρόσωπα που ελέγχουν ήδη τουλάχιστον μία επιχείρηση, ή μία ή περισσότερες επιχειρήσεις αποκτούν άμεσα ή έμμεσα τον έλεγχο του συνόλου ή τμημάτων μίας ή περισσοτέρων άλλων επιχειρήσεων με την αγορά τίτλων ή στοιχείων του ενεργητικού, με σύμβαση ή με άλλο τρόπο. Ειδικότερα, συγκέντρωση υφίσταται εφόσον με την εκάστοτε υπό εξέταση πράξη επέρχεται μόνιμη μεταβολή ως προς τα (φυσικά ή νομικά) πρόσωπα που ασκούν έλεγχο ή ως προς την ποιότητα του ελέγχου που ασκείται επί της Εταιρίας - Στόχου.
49. Έλεγχο συνιστά η δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη δραστηριότητα μιας επιχείρησης, ενώ όσον αφορά τα μέσα απόκτησης ελέγχου ορίζεται ότι ο έλεγχος δύναται να απορρέει μεταξύ άλλων από δικαιώματα ή συμβάσεις που παρέχουν τη δυνατότητα καθοριστικής επίδρασης στη σύνθεση, στις συσκέψεις ή στις αποφάσεις των οργάνων μιας επιχείρησης, λαμβανομένων υπόψη των σχετικών πραγματικών ή νομικών συνθηκών
51. Η μετάβαση από τον κοινό στον αποκλειστικό έλεγχο θεωρείται ότι αποτελεί συγκέντρωση, υπό την έννοια ότι μεταβάλλεται η ποιότητα του ελέγχου της επιχείρησης. Και τούτο διότι η καθοριστική επιρροή που ασκείται από έναν μέτοχο που έχει τον αποκλειστικό έλεγχο διαφέρει ουσιωδώς από την αποφασιστική επιρροή που ασκείται από πολλούς μετόχους που ασκούν έλεγχο από κοινού, δεδομένου ότι στην τελευταία περίπτωση οι από κοινού ελέγχοντες μέτοχοι πρέπει να λάβουν υπόψη τους τα ενδεχομένως διαφορετικά συμφέροντα του άλλου ή των άλλων μερών
53. Εν προκειμένω, η γνωστοποιούμενη πράξη αφορά στην απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου από την εταιρία ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ άμεσα επί της εταιρίας ΗΡΩΝ Ι και έμμεσα, μέσω της θυγατρικής ΤΕΡΝΑ, επί της εταιρίας ΗΡΩΝ ΙΙ, οι οποίες εταιρίες προ των γνωστοποιηθεισών συναλλαγών τελούσαν υπό κοινό έλεγχο
54. Συνεπώς, πρόκειται για μεταβολή της ποιότητας του ελέγχου επί των Εταιριών - Στόχων Ι και ΙΙ, ήτοι τη μετάβαση από κοινό σε αποκλειστικό έλεγχο. III.2 ΕΠΙ ΤΩΝ ΑΛΛΗΛΕΝΔΕΤΩΝ ΠΡΑΞΕΩΝ Βλ. την υπ’ αριθ. 6860/30.08.2021 απαντητική επιστολή, ερώτ.
55. Βλ. άρθρο 5 παρ. 3 του Ν. 3959/
56. 22 Βλ. Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση Δικαιοδοσίας, παρ. 89 και εκεί παρατιθέμενη νομολογία. 23 Βλ. Ενότητα Ι. Η Γνωστοποιηθείσα Πράξη ανωτέρω. 20 21 9 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
57. Δύο ή περισσότερες πράξεις μπορούν να θεωρηθούν ότι έχουν ενιαίο χαρακτήρα και συνεπώς συνιστούν μια μόνη συγκέντρωση, εφόσον είναι αλληλένδετες. Αλληλένδετες θεωρούνται δύο ή περισσότερες πράξεις, εφόσον συνδέονται κατά τρόπο ώστε η μία δεν θα είχε πραγματοποιηθεί χωρίς την άλλη και ο έλεγχος αποκτάται από την ίδια ή τις ίδιες επιχειρήσεις. Σύμφωνα με την Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση «η απόκτηση ελέγχου περισσοτέρων επιχειρήσεων – που θα μπορούσε να συνιστά ξεχωριστές συγκεντρώσεις- μπορεί να θεωρηθεί, λόγω των μεταξύ τους δεσμών, ότι αποτελεί μία και μόνη συγκέντρωση» ενώ σε άλλο σημείο αναφέρεται ότι «[γ]ια την εν λόγω εκτίμηση θα πρέπει να διαπιστωθεί η οικονομική πραγματικότητα πίσω από τις σχετικές πράξεις και ως εκ τούτου ο οικονομικός σκοπός που επιδιώκουν τα μέρη»
59. Περαιτέρω, σύμφωνα με τον Κανονισμό Συγκεντρώσεων: «…αντιμετωπίζονται ως ενιαία συγκέντρωση οι πράξεις οι οποίες είναι στενά συναφείς υπό την έννοια ότι συνδέονται υπό όρους ή λαμβάνουν τη μορφή μιας σειράς πράξεων σε τίτλους, που πραγματοποιούνται εντός ευλόγως βραχείας προθεσμίας»
60. Ουσιώδες εννοιολογικό στοιχείο των πράξεων αυτών επομένως είναι να υφίσταται μεταξύ τους αλληλεξάρτηση, έτσι ώστε καμία από τις πράξεις δεν θα λάμβανε χώρα χωρίς τις άλλες
61. Αυτή η αλληλεξάρτηση αποδεικνύεται είτε εάν οι σχετικές συναλλαγές συνδέονται de jure (βάσει όρων στα σχετικά συμφωνητικά), είτε εάν συνδέονται de facto. Ενδείξεις της de facto αλληλεξάρτησης περισσότερων πράξεων μπορεί να είναι οι δηλώσεις των μερών ή η ταυτόχρονη σύναψη των σχετικών συμφωνιών
62. Περαιτέρω και προκειμένου Βλ. σημεία 36 επ. και ιδίως 36, 38, 41, 43 και 44 της Κωδικοποιημένης Ανακοίνωσης. Ειδικότερα, όπως αναφέρεται στο σημείο 36: «Πολλές πράξεις μπορούν να θεωρηθούν ως μία και μόνη συγκέντρωση βάσει του κανονισμού συγκεντρώσεων είτε σύμφωνα με τη γενική αρχή του άρθρου 3 – οι πράξεις αλληλένδετες […]». Περαιτέρω στο σημείο 38 ορίζεται ότι: «Ο γενικός και τελολογικός ορισμός μιας συγκέντρωσης που διατυπώνεται στο άρθρο 3 παράγραφος 1- όπου σκοπός είναι ο έλεγχος μίας ή περισσοτέρων επιχειρήσεωνυπονοεί ότι είναι αδιάφορο αν ο έλεγχος αποκτήθηκε με μία ή περισσότερες νομικές πράξεις, εφόσον το τελικό αποτέλεσμα συνιστά μία και μοναδική συγκέντρωση. Δύο ή περισσότερες πράξεις συνιστούν μία μόνη συγκέντρωση, για τους σκοπούς του άρθρου 3, αν έχουν ενιαίο χαρακτήρα. Αυτό σημαίνει ότι, για να διαπιστωθεί ο ενιαίος χαρακτήρας των εν λόγω πράξεων, θα πρέπει να εξετάζεται, σε κάθε μεμονωμένη περίπτωση, αν είναι αλληλένδετες κατά τρόπο ώστε η μία δεν θα είχε πραγματοποιηθεί χωρίς την άλλη», όπως δε αναφέρεται στο σημείο 43: «Η απαιτούμενη αλληλεξάρτηση σημαίνει ότι καμία από τις πράξεις δεν θα λάμβανε χώρα δίχως τις άλλες, και ότι κατά συνέπεια αποτελούν μια ενιαία πράξη. Αυτή η αλληλεξάρτηση αποδεικνύεται συνήθως εάν οι σχετικές πράξεις συνδέονται de jure, δηλαδή οι ίδιες οι συμφωνίες συνδέονται με αμοιβαίους όρους. […] Περαιτέρω ενδείξεις της αλληλεξάρτησης περισσότερων πράξεων, μπορεί να είναι οι δηλώσεις των ίδιων των μερών ή η ταυτόχρονη σύναψη των σχετικών συμφωνιών […]» και την εκεί παρατιθέμενη νομολογία. Στο σημείο 41 αναφέρεται: «Πάντως, περισσότερες της μίας πράξεις, ακόμη και εάν συνδέονται μεταξύ τους με όρους, δεν μπορούν να αντιμετωπισθούν ως ενιαία συγκέντρωση, παρά μόνο αν ο έλεγχος αποκτάται εντέλει από την ίδια επιχείρηση ή επιχειρήσεις. Μόνο στην περίπτωση αυτή δύο ή περισσότερες πράξεις μπορούν να θεωρηθούν ότι έχουν ενιαίο χαρακτήρα, και επομένως ότι συνιστούν μία μόνη συγκέντρωση για τους σκοπούς του άρθρου 3 […]». Τούτο εξειδικεύεται και στο σημείο 44: «Η αρχή σύμφωνα με την οποία περισσότερες της μίας πράξεις μπορούν να αντιμετωπισθούν ως μία ενιαία πράξη συγκέντρωσης σύμφωνα με τις προαναφερθείσες προϋποθέσεις, ισχύει μόνο αν προκύπτει απόκτηση ελέγχου μίας ή περισσότερων επιχειρήσεων από το (τα) ίδιο(α) πρόσωπο (α) ή επιχείρηση (εις). […] […]» και παρ. 45 «Μπορεί επομένως να υπάρχει μία και μόνη συγκέντρωση αν ο (οι) ίδιος (οι) αγοραστής (στες) αποκτά (ούν) έλεγχο μιας μεμονωμένης επιχείρησης, δηλαδή μιας οικονομικής οντότητας, μέσω περισσότερων νομικών πράξεων, εφόσον οι τελευταίες είναι αλληλένδετες. Αυτό ισχύει ανεξάρτητα αν η επιχείρηση αποκτάται στο πλαίσιο ενός σχήματος που αποτελείται από μία ή περισσότερες εταιρίες […]». 25 Προοίμιο σημ. 20 του Κανονισμού Συγκεντρώσεων (ΕΕ 29.01.2004 L 024/1). 26 Βλ. Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση, παρ. 39 και
63. 27 Ό.π. παρ.
64. Σύμφωνα με την ίδια παράγραφο «θα είναι δύσκολο να συναχθεί ότι υπάρχει αλληλεξάρτηση περισσότερων πράξεων de facto, εφόσον δεν υπάρχει αυτός ο συγχρονισμός». 24 10 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ να αντιμετωπισθούν ως ενιαία συγκέντρωση θα πρέπει ο έλεγχος να αποκτάται εντέλει από την ίδια επιχείρηση ή επιχειρήσεις
66. Κατά την άποψη της Γνωστοποιούσας, οι συναλλαγές εξαγοράς της Εταιρίας-Στόχου I και της Εταιρίας-Στόχου ΙΙ είναι αλληλένδετες πράξεις, υπό την έννοια ότι η κάθε συναλλαγή λαμβάνει χώρα ταυτόχρονα στις 12.07.2021, βάσει δύο (σχεδόν) πανομοιότυπων ιδιωτικών συμφωνητικών, και ο αποκλειστικός έλεγχος επί των Εταιριών – Στόχων Ι και ΙΙ αποκτάται από την ίδια εταιρία
67. Επιπλέον, κατά τη Γνωστοποίηση, στόχος της απόκτησης του αποκλειστικού ελέγχου επί της ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ II από τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είναι το να ενισχύσει η τελευταία τα οικονομικά της μεγέθη μέσω της πλήρους ενοποίησης των οικονομικών αποτελεσμάτων του Ομίλου ΗΡΩΝ
69. Εν προκειμένω, η γνωστοποιούμενη συναλλαγή αφορά, όπως προαναφέρθηκε, στην απόκτηση άμεσα και έμμεσα (μέσω της ΤΕΡΝΑ) του αποκλειστικού ελέγχου επί των ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ ΙΙ, από την ίδια επιχείρηση, ήτοι τη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, βάσει δύο ξεχωριστών συμφωνητικών μεν, με ταυτόχρονη ημερομηνία υπογραφής και αρκετά παρόμοιο περιεχόμενο δε
70. Περαιτέρω, όντως, κατά δήλωση της Γνωστοποιούσας, ο οικονομικός στόχος της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ είναι η απόκτηση του Ομίλου ΗΡΩΝ και μέσω αυτής η ενίσχυση των οικονομικών της μεγεθών
72. Συμπερασματικά, τόσο από την ταυτόχρονη υπογραφή των δύο συμφωνητικών εξαγοράς και την απόκτηση του αποκλειστικού ελέγχου από την ίδια (απώτερη) επιχείρηση, όσο και από το πνεύμα των υπό εξέταση συναλλαγών, συνάγεται ότι οι πράξεις απόκτησης αποκλειστικού ελέγχου επί της Εταιρίας-Στόχου Ι και της Εταιρίας-Στόχου ΙΙ, θεωρούνται αλληλένδετες και, ως εκ τούτου, αντιμετωπίζονται ως μία ενιαία συγκέντρωση
73. III.3 ΕΠΙ ΤΟΥ ΑΠΟΚΛΕΙΣΤΙΚΟΥ ΕΛΕΓΧΟΥ
74. Ο έλεγχος μπορεί να είναι αποκλειστικός ή κοινός. Αποκλειστικός έλεγχος αποκτάται εάν μία και μόνη επιχείρηση μπορεί να επηρεάσει καθοριστικά μια άλλη επιχείρηση. Ο αποκλειστικός έλεγχος μπορεί να αποκτηθεί de jure και/ή de facto. Ο αποκλειστικός έλεγχος συνήθως αποκτάται σε νομική βάση, όταν μια επιχείρηση έχει την εξουσία να καθορίζει τις στρατηγικές εμπορικές αποφάσεις της άλλης επιχείρησης, συνήθως με την απόκτηση της πλειοψηφίας των δικαιωμάτων ψήφου μιας εταιρίας.
75. Εκτός από την απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου βάσει των δικαιωμάτων ψήφου, η απόκτηση αποκλειστικού ελέγχου μπορεί επίσης να επιτευχθεί με απόκτηση στοιχείων ενεργητικού, με σύμβαση ή με οποιαδήποτε άλλα μέσα. Στην περίπτωση αυτή, το κατά πόσον μια πράξη οδηγεί σε απόκτηση ελέγχου εξαρτάται από ορισμένα νομικά και/ή πραγματικά στοιχεία. Βλ. Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση, παρ. 42 και
76. Βλ. Γνωστοποίηση, Τμήμα 1 (σελ. 6). 30 Βλ. Γνωστοποίηση, Τμήμα 1 δ) (σελ. 7). 31 Βλ. Συμφωνητικό Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ Ι και Συμφωνητικό Αγοραπωλησίας Μετοχών ΗΡΩΝ ΙΙ. 32 Βλ. Γνωστοποίηση, Τμήμα 1 δ) (σελ. 7). 33 Βλ. σχετικά και την Απόφαση Ε.Επιτρ.COMP/M.5468- GDF SUEZ-GEK, η οποία αφορούσε στην απόκτηση από την GDF SUEZ κοινού ελέγχου επί των εταιριών ΗΡΩΝ Ι και ΙΙ, η οποία εξετάστηκε και εγκρίθηκε από την Ε.Επ. ως ενιαία συγκέντρωση. 28 29 11 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
77. Στην υπό κρίση περίπτωση, επί τη βάσει των από 12.07.2021 Συμβάσεων Αγοραπωλησίας Μετοχών, οι εταιρίες ENGIE και QATAR πωλούν και θα μεταβιβάσουν στη ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και στη θυγατρική εταιρία της ΤΕΡΝΑ, αντίστοιχα, το σύνολο του μετοχικού κεφαλαίου Στόχων Ι και ΙΙ που κατέχουν, η μεν πρώτη επί της Εταιρίας-Στόχου Ι, οι δε πρώτη και δεύτερη επί της Εταιρίας-Στόχου ΙΙ. Ως αποτέλεσμα των συναλλαγών η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, που κατέχει ήδη άμεσα το 50% του μετοχικού κεφαλαίου της ΗΡΩΝ Ι και έμμεσα, μέσω της ΤΕΡΝΑ, το 25% του μετοχικού κεφαλαίου της ΗΡΩΝ ΙΙ, θα αποκτήσει το σύνολο (100%) του μετοχικού κεφαλαίου και συνεπώς τον αποκλειστικό έλεγχο επί των Εταιριών – Στόχων Ι και ΙΙ.
78. Επιπλέον, όπως έχει συμφωνηθεί μεταξύ των πωλητών ENGIE, QATAR και των αγοραστών ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και ΤΕΡΝΑ στο πλαίσιο των Συμβάσεων Αγοραπωλησίας Μετοχών, κατά την ολοκλήρωση των συναλλαγών, οι ENGIE και QATAR θα εξασφαλίσουν ότι όλα τα μέλη του Διοικητικού Συμβουλίου (ΔΣ) ή οι διαχειριστές, κατά περίπτωση, θα παραιτηθούν από τις Εταιρίες – Στόχους Ι και ΙΙ και ότι η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και η ΤΕΡΝΑ θα εγγραφούν ως κάτοχοι των Μετοχών στο βιβλίο των μετόχων των Εταιριών – Στόχων Ι και ΙΙ
80. Συνεπώς, σύμφωνα με τα ανωτέρω, στο πλαίσιο των εν λόγω Συμβάσεων Αγοραπωλησίας Μετοχών, προβλέπεται η μεταβίβαση σε μόνιμη βάση του ελέγχου της διοίκησης, του συνόλου των μετοχών και όλων των δικαιωμάτων που απορρέουν από αυτές κατά την ολοκλήρωση των συναλλαγών και στο μέλλον, των Εταιριών – Στόχων Ι και ΙΙ, από τις εταιρίες ENGIE και QATAR, στις εταιρίες ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και ΤΕΡΝΑ, οι οποίες, επομένως, θα αποκτήσουν άμεσα τον αποκλειστικό έλεγχο των Εταιριών - Στόχων Ι και ΙΙ, αντίστοιχα. III.4
81. ΑΡΜΟΔΙΟΤΗΤΑ ΤΗΣ ΕΑ Για τον καθορισμό της αρμοδιότητας, ως συμμετέχουσες επιχειρήσεις θεωρούνται οι επιχειρήσεις που μετέχουν σε μια συγκέντρωση, και, συγκεκριμένα, σύμφωνα με την Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση Δικαιοδοσίας, «[σ]υμμετέχουσες επιχειρήσεις είναι η αποκτώσα επιχείρηση και η επιχείρηση-στόχος. Στην περίπτωση που η εταιρία-στόχος αποκτάται από έναν όμιλο μέσω μίας εκ των θυγατρικών του, συμμετέχουσες επιχειρήσεις είναι η εταιρία-στόχος και η αποκτώσα θυγατρική, υπό την προϋπόθεση ότι αυτή δεν έχει συσταθεί με αποκλειστικό σκοπό την εξαγορά. […]ο εκάστοτε όμιλος αντιμετωπίζεται ως ενιαία οικονομική μονάδα και οι διάφορες εταιρίες που ανήκουν στον ίδιο όμιλο δεν είναι δυνατόν να εκληφθούν ως αυτοτελείς συμμετέχουσες επιχειρήσεις κατά την εξέταση της αρμοδιότητας βάσει του κανονισμού συγκεντρώσεων. Στην πράξη η κοινοποίηση μπορεί να γίνει από τη συμμετέχουσα θυγατρική ή από τη μητρική της εταιρία»
82. Βλ. Παράρτημα 2 Υποχρεώσεις Ολοκλήρωσης της Σύμβασης Αγοραπωλησίας Μετοχών. Επιπλέον, ο Πωλητής συμφωνείται ότι θα παραδώσει μεταξύ άλλων στον Αγοραστή, τις συμφωνίες μεταβίβασης των Μετοχών δεόντως εκτελεσμένες από τον Πωλητή και ένα αντίγραφο των υπογεγραμμένων πρακτικών ΔΣ κάθε σχετικής εταιρίας του Ομίλου-Στόχου όπου καταγράφεται η εφαρμογή των ανωτέρω και στην περίπτωση των εταιριών του Ομίλου-Στόχου που συστήθηκαν στην Κύπρο ένα έγγραφο ψήφισμα του ΔΣ με το οποίο αποφασίζεται ότι τα πρόσωπα που ορίζονται από τον Αγοραστή διορίζονται ως νέα μέλη ΔΣ και γραμματέας των εν λόγω εταιριών του Ομίλου-Στόχου που συστήνονται στην Κύπρο και ότι η καταστατική έδρα έκαστης εκ των εταιριών του Ομίλου-Στόχου δύναται να αλλάξει σε νέα διεύθυνση ως ορίστηκε από τον Αγοραστή. 35 Βλ. Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση Δικαιοδοσίας, παρ. 134-
83. 34 12 ΠΡΟΣ ΔΗΜΟΣΙΕΥΣΗ ΣΤΗΝ ΕΦΗΜΕΡΙΔΑ ΤΗΣ ΚΥΒΕΡΝΗΣΕΩΣ
84. Στην υπό κρίση πράξη, η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ θα αποκτήσει αποκλειστικό έλεγχο επί των εταιριών ΗΡΩΝ Ι και ΗΡΩΝ ΙΙ (μέσω της ΤΕΡΝΑ – 100% θυγατρικής της), ενώ επί του παρόντος κατέχει κατά τον ίδιο τρόπο, ήτοι άμεσα και έμμεσα αντίστοιχα, τον κοινό έλεγχο αυτών. Σύμφωνα, δε, με τα ανωτέρω, ως συμμετέχουσες, για τον καθορισμό της αρμοδιότητας, στη συγκέντρωση επιχειρήσεις, θεωρούνται ο αποκτών μέτοχος, ήτοι η ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ, και αφετέρου οι δύο, κοινές επιχειρήσεις, ήτοι η ΗΡΩΝ Ι και η ΗΡΩΝ ΙΙ.
85. Σύμφωνα με το άρθρο 6 του Ν. 3959/2011, όπως ισχύει, «
86. [κ]άθε συγκέντρωση επιχειρήσεων πρέπει να γνωστοποιείται στην Επιτροπή Ανταγωνισμού μέσα σε τριάντα ημέρες από τη σύναψη της συμφωνίας ή τη δημοσίευση της προσφοράς ή ανταλλαγής ή την ανάληψη υποχρέωσης για την απόκτηση συμμετοχής, που εξασφαλίζει τον έλεγχο της επιχείρησης, όταν ο συνολικός κύκλος εργασιών όλων των επιχειρήσεων που συμμετέχουν στη συγκέντρωση κατά το άρθρο 10 ανέρχεται, στην παγκόσμια αγορά τουλάχιστον σε εκατόν πενήντα εκατομμύρια (150.000.000) ευρώ και δύο τουλάχιστον από τις συμμετέχουσες επιχειρήσεις πραγματοποιούν, η καθεμία χωριστά, συνολικό κύκλο εργασιών άνω των δεκαπέντε εκατομμυρίων (15.000.000) ευρώ στην ελληνική αγορά». Σύμφωνα, δε, με την Κωδικοποιημένη Ανακοίνωση Δικαιοδοσίας, προκειμένου να εξεταστεί κατά πόσον καλύπτονται τα κατώτερα όρια γνωστοποίησης που καθορίζονται στη νομοθεσία, όταν μια επιχείρηση που συμμετέχει σε μια συγκέντρωση ανήκει σε όμιλο επιχειρήσεων, τότε δεν λαμβάνεται υπόψη μόνο ο κύκλος εργασιών της συγκεκριμένης επιχείρησης, αλλά ο κύκλος εργασιών των επιχειρήσεων εκείνων με τις οποίες η συμμετέχουσα επιχείρηση διατηρεί δεσμούς, οι οποίοι συνίστανται στα δικαιώματα ή τις εξουσίες που απαριθμούνται στο άρθρο 5, παράγραφος 4 του Κανονισμού (ΕΚ) 139/2004 [και οι οποίοι ταυτίζονται με αυτά που απαριθμούνται στο άρθρο 10, παράγραφος 4 του Ν. 3959/2011]
87. Τέλος, όσον αφορά στο μέγεθος του κύκλου εργασιών, κατά τον υπολογισμό του πρέπει να λαμβάνονται υπόψη κατ’ αρχήν τα αριθμητικά στοιχεία του τελευταίου οικονομικού έτους πριν από τη συγκέντρωση.
88. Κατά δήλωση των εταιριών και σύμφωνα με τα προσκομισθέντα οικονομικά στοιχεία και καταστάσεις, οι κύκλοι εργασιών της ΓΕΚ ΤΕΡΝΑ και της ΗΡΩΝ Ι, ήτοι των δύο εκ των τριών συμμετεχουσών επιχειρήσεων, κατά το τελευταίο οικονομικό έτος