Αθήνα, 20-07-2011 Αριθ. Πρωτ.: Γ/ΕΞ/5066/20/07/2011 ΑΡΧΗ ΠΡΟΣΤΑΣΙΑΣ ΕΟΜΕΝΝ ΠΡΟΣΠΙΚΟΥ ΧΑΡΑΚΤΗΡΑ Α Π Ο Φ Α Σ Η 97/2011 Η Αρχή Προστασ ας εδο&ένων Προσωπικού Χαρακτήρα συνήλθε &ετά από πρόσκληση του προεδρεύοντος Λ. Κοτσαλή, σε έκτακτη συνεδρ αση η&έρα Τρ τη 19.07.2011 και ώρα 09.30 στο κατάστη&ά της, προκει&ένου να εξετάσει την υπόθεση που αναφέρεται στο ιστορικό της παρούσας, αποτελού&ενη από τους Λ. Κοτσαλή (εκτελούντος χρέη προεδρεύοντος λόγω παραιτήσεως του προέδρου Χ. Γεραρή και του αναπληρωτή Προέδρου Χ. Παληοκώστα), Α. Ρουπακιώτη, τακτικό &έλος, και τα αναπληρω&ατικά &έλη Π. Τσαντ λα και Γρ. Λαζαράκο, ως εισηγητής, σε αντικατάσταση των τακτικών &ελών Α. Πράσσου και Α.Ι. Μεταξά αντ στοιχα, οι οπο οι αν και κλήθηκαν νο& &ως εγγράφως δεν παρέστησαν λόγω κωλύ&ατος. εν παρέστησαν τα τακτικά &έλη Α. Παπανεοφύτου λόγω κωλύ&ατος και Α. Πο&πόρτσης λόγω παραιτήσεως, καθώς και τα αναπληρω&ατικά &έλη αυτών Ι. Τζιώνας, λόγω παραιτήσεως και Γρ. Πάντζιου λόγω κωλύ&ατος. Παρούσα χωρ ς δικα ω&α ψήφου ήταν η Ε. Χατζηλιάση, νο&ικός ελέγκτρια, ως βοηθός εισηγητή και η Γ. Παλαιολολόγου υπάλληλος του τ&ή&ατος διοικητικών και οικονο&ικών υποθέσεων, ως γρα&&ατέας, &ετά από εντολή του Προέδρου. Η Αρχή έλαβε υπόψη τα παρακάτω: Ο Α, υπήκοος Ουκραν ας, &ε τη &ε αριθ&. πρωτοκόλλου A/ΕΙΣ/28/22.3.2005 Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr προσφυγή του προς την Αρχή Προστασ ας εδο&ένων Προσωπικού Χαρακτήρα και κατ’ ορθή εκτ &ηση αυτής ζήτησε τη διαγραφή του από το Σύστη&α Πληροφοριών Σένγκεν (στο εξής και ΣΠΣ) και από τον Εθνικό Κατάλογο Ανεπιθύ&ητων Αλλοδαπών (στο εξής και ΕΚΑΝΑ). Ο προσφεύγων ε χε αποκτήσει την ελληνική ιθαγένεια &ε τη &ε αριθ&ό …../1999 απόφαση της Νο&αρχ ας Αθηνών. Η απόφαση αυτή, ωστόσο, ανακλήθηκε &ε τη &ε αριθ&. …../2004 απόφαση της Νο&αρχ ας Αθηνών &ε την αιτιολογ α ότι ο προσφεύγων, προκει&ένου να αποκτήσει την ελληνική ιθαγένεια και ελληνικό δελτ ο αστυνο&ικής ταυτότητας, χρησι&οπο ησε πλαστά δικαιολογητικά ενώπιον των ελληνικών αρχών (η φωτοτυπ α του εσωτερικού του διαβατηρ ου ήταν αποτέλεσ&α &οντάζ και το πιστοποιητικό γέννησης ήταν παραποιη&ένο). Με βάση την παραπάνω απόφαση ανάκλησης της ελληνικής ιθαγένειας ο προσφεύγων καταχωρήθηκε στο Σύστη&α Πληροφοριών Σένγκεν και στον Εθνικό Κατάλογο Ανεπιθύ&ητων Αλλοδαπών για λόγους δη&οσ ας τάξης και ασφάλειας &έχρι την 31/08/
- Την 01/02/2005 ο προσφεύγων άσκησε το δικα ω&α αντ ρρησης ενώπιον της ιεύθυνσης Αλλοδαπών του Υπουργε ου η&οσ ας Τάξης (νυν Υπουργε ο Προστασ ας του Πολ τη), αλλά το α τη&ά του απορρ φθηκε &ε τη &ε αριθ&. πρωτ. ……./2005 απόφαση του Προϊστα&ένου του Κλάδου Ασφαλε ας και Τάξης της ιεύθυνσης Αλλοδαπών &ε την αιτιολογ α ότι εξακολουθούν να ισχύουν οι λόγοι για τους οπο ους ενεγράφη στο ΣΠΣ και στον ΕΚΑΝΑ και συγκεκρι&ένα διότι ενώπιον των ελληνικών αρχών έκανε χρήση πλαστών εγγράφων προς απόκτηση της ελληνικής ιθαγένειας, πράξη η οπο α έχει έννο&ες συνέπειες για την εσωτερική έννο&η τάξη της χώρας. ιά της πράξεως αυτής, ιδ α εκ του τρόπου και των συνθηκών υπό τις οπο ες τελέστηκε, αποδεικνύεται ότι η παρουσ α του στο ελληνικό έδαφος ε ναι επικ νδυνη για τη δη&όσια τάξη και ασφάλεια. Από το &ε αριθ&. ……./2009 αντ γραφο του ποινικού του &ητρώου προκύπτει ότι ο προσφεύγων δεν έχει καταδικασθε για κάποια αξιόποινη πράξη. Μετά από εξέταση όλων των παραπάνω στοιχε ων και κατόπιν διεξοδικής συζήτησης Σ ΕΦΤΗ Ε ΣΥΜΦ ΝΑ ΜΕ ΤΟΝ ΝΟΜΟ Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr
- Το άρθρο 96 της Σύ&βασης Εφαρ&ογής της Συνθήκης Σένγκεν ορ ζει ότι: «
- Τα δεδο να σχετικά ε αλλοδαπούς καταχωρούνται σε αρχείο βάσει ιας εθνικής καταχωρίσεως, η οποία χει ρεισα στις αποφάσεις των αροδίων διοικητικών αρχών και δικαστηρίων, σύφωνα ε τους διαδικαστικούς κανόνες της εθνικής νοοθεσίας.
- Οι αποφάσεις πορούν να χουν ως αιτιολογία την απειλή της δηόσιας τάξεως και ασφαλείας καθώς και της εθνικής ασφάλειας που ενδ χεται να συνιστά η παρουσία ενός αλλοδαπού επί του εθνικού εδάφους. Αυτή πορεί, κυρίως, να είναι η περίπτωση: α) Αλλοδαπού, ο οποίος χει καταδικασθεί για αξιόποινη πράξη επισύρουσα ποινή στερητική της ελευθερίας τουλάχιστον ενός τους, β) Αλλοδαπού, εις βάρος του οποίου υπάρχουν αποχρώσεις ενδείξεις ότι δι πραξε σοβαρ ς αξιόποινες πράξεις, συπεριλαβανο νων και όσων αναφ ρονται στο άρθρο 71 ή εις βάρος του οποίου υπάρχουν συγκεκρι νες ενδείξεις ότι χει προβεί σε προπαρασκευαστικ ς εν ργειες τ τοιων αξιόποινων πράξεων επί του εδάφους ενός Συβαλλόενου Μ ρους.
- Οι αποφάσεις πορούν επίσης να χουν αιτιολογία ότι εις βάρος του αλλοδαπού χει επιβληθεί το τρο της αποακρύνσεως, αποποπής ή απελάσεως, το οποίο δεν αναβλήθηκε ούτε ανεστάλη και περι χει ως παρεπόενη κύρωση την απαγόρευση εισόδου ή διαονής, στηριζόενη στη η τήρηση του εθνικού δικαίου ως προς την είσοδο και διαονή των αλλοδαπών». Από το παραπάνω άρθρο της ΣΕΣΣ προκύπτει ότι η καταχώριση στο ΣΠΣ λα&βάνει χώρα βάσει & ας εθνικής καταχώρισης, η οπο α έχει έρεισ&α στις αποφάσεις των αρ&οδ ων διοικητικών αρχών και δικαστηρ ων. Στην Ελλάδα η τήρηση του Εθνικού Καταλόγου Ανεπιθύ&ητων Αλλοδαπών προβλέπεται στο άρθρο 82 του ν. 3386/2005, το οπο ο ορ ζει ότι «Το Υπουργείο &ηόσιας Τάξης τηρεί κατάλογο ανεπιθύητων αλλοδαπών. Τα κριτήρια και η διαδικασία εγγραφής και διαγραφής αλλοδαπών από τον κατάλογο αυτόν καθορίζονται ε απόφαση των Υπουργών Εσωτερικών, &ηόσιας &ιοίκησης και Αποκ ντρωσης, Εξωτερικών, Εθνικής Άυνας, &ικαιοσύνης και &ηοσίας Τάξης». Με βάση την ανωτέρω εξουσιοδοτική διάταξη εκδόθηκε η &ε αριθ&ό 4000/4/32ιβ΄/4.9.2006 ΚΥΑ, το άρθρο 1 της οπο ας προβλέπει ότι: «
- Στον Εθνικό Κατάλογο Ανεπιθύητων Αλλοδαπών (Ε.Κ.ΑΝ.Α.) εγγράφονται: α. Οι αλλοδαποί σε βάρος των οποίων διατάχθηκε η απ λαση από τη χώρα, βάσει δικαστικής ή διοικητικής απόφασης. β. Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr Αλλοδαποί, των οποίων η παρουσία στο ελληνικό δαφος, αποτελεί απειλή για την εθνική ή τη δηόσια ασφάλεια ή τη δηόσια τάξη. Τ τοια απειλή υπάρχει ιδίως όταν σε βάρος του αλλοδαπού υπάρχουν αποχρώσεις ενδείξεις ότι τ λεσε σοβαρή αξιόποινη πράξη ή ενδείξεις ότι προ βη σε προπαρασκευαστικ ς πράξεις για την τ λεση τ τοιας πράξης [(άρθρο 96 Σύβασης Εφαρογής της Συφωνίας Σ νγκεν (SCHENGEN) (Σ.Ε.Σ.Σ.), όπως αυτή κυρώθηκε ε το ν. 2514/1997 (Α΄-140)]. γ. Αλλοδαποί σε βάρος των οποίων συντρ χουν λόγοι δηόσιας υγείας κατά τα οριζόενα στο εδάφιο δ΄ της παρ.1 του άρθρου 76 του ν. 3386/
- 2 Οι αλλοδαποί που εγγράφονται στον Ε.Κ.ΑΝ.Α. εγγράφονται παράλληλα και στο Σύστηα Πληροφοριών Σ νγκεν (SCHENGEN), εφόσον συντρ χουν οι προϋποθ σεις του άρθρου 94 της Σ.Ε.Σ.Σ.».
- Από το συνδυασ&ό των διατάξεων των άρθρων 96 της ΣΕΣΣ και 1 της ΚΥΑ 4000/4/32-ιβ΄/4.9.2006 προκύπτει ότι δεν ε ναι αυτοδ καιη η καταχώριση στο ΣΠΣ κάθε προσώπου που εγγράφεται στον ΕΚΑΝΑ. Η καταχώριση στο ΣΠΣ επιτρέπεται &όνον όταν συντρέχουν οι προϋποθέσεις του άρθρου 96 της ΣΕΣΣ. Οι διατάξεις της ΚΥΑ δεν προβλέπουν πρωτογενε ς προϋποθέσεις εγγραφής στον ΕΚΑΝΑ, αλλά αντ θετα παραπέ&πουν στις διατάξεις του ποινικού κώδικα για τη δικαστική απέλαση, στο άρθρο 76 του ν. 3386/2005 για τη διοικητική απέλαση και επαναλα&βάνουν τις διατυπώσεις του άρθρου 96 της ΣΕΣΣ ως προς τους «ανεπιθύητους» αλλοδαπούς, των οπο ων η παρουσ α στο ελληνικό έδαφος ενδέχεται να συνιστά «απειλή για τη δηόσια τάξη και ασφάλεια ή για την εθνική ασφάλεια» (βλ. Γν& 3/2010 της ΑΠΠΧ).
- Η ερ&ηνε α, συνεπώς, του άρθρου 1 παρ. 1 στοιχ. β΄ της ΚΥΑ 4000/4/32ιβ΄/4.9.2006 πρέπει να εναρ&ον ζεται &ε το άρθρο 96 παρ. 2 της ΣΕΣΣ, η οπο α ως διεθνής σύ&βαση που κυρώθηκε έχει υπερνο&οθετική ισχύ. Κατά συνέπεια ως επικ νδυνος «για τη δηόσια τάξη και ασφάλεια ή για την εθνική ασφάλεια» πρέπει να θεωρε ται ο αλλοδαπός, ο οπο ος ε τε α) έχει καταδικαστε για αξιόποινη πράξη που επισύρει ποινή στερητική της ελευθερ ας τουλάχιστον ενός έτους (για αξιόποινες πράξεις, δηλαδή, των οπο ων το κατώτερο πλα σιο της στερητικής της ελευθερ ας ποινής ε ναι ένα έτος) ε τε β) σε βάρος του οπο ου υπάρχουν αποχρώσεις ενδε ξεις ότι διέπραξε σοβαρές αξιόποινες πράξεις. Από τη συστη&ατική ερ&ηνε α του άρθρου 96 προκύπτει ότι Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr ως «σοβαρ ς αξιόποινες πράξεις» νοούνται αυτές που επισύρουν ποινή στερητική της ελευθερ ας τουλάχιστον ενός έτους και αξιολογούνται ότι συνιστούν απειλή για τη δη&όσια τάξη και ασφάλεια. Η ερ&ηνε α αυτή συ&βαδ ζει και &ε τη νο&ολογ α των διοικητικών δικαστηρ ων. Πράγ&ατι, προκει&ένου τα διοικητικά δικαστήρια να θεωρήσουν νό&ι&η την αιτιολογ α της ιο κησης για την απέλαση (διοικητική) αλλοδαπού για λόγους «απειλής της δηοσίας τάξης ή ασφάλειας της χώρας», απαιτούν από την τελευτα α, κατά την άσκηση της διακριτικής της ευχέρειας σύ&φωνα &ε τις αρχές της χρηστής διο κησης και της αναλογικότητας, να λα&βάνει υπόψη και να συνεκτι&ά όλες τις συνθήκες τέλεσης ενός αδική&ατος και να εκφέρει ειδικώς αιτιολογη&ένη κρ ση για την εν λόγω «απειλή» (βλ. ενδεικτικά ΣτΕ 427/2009, ΣτΕ 1127/2009, ΣτΕ 2414/2008). Επιπλέον, έχει γ νει δεκτό ότι για την αναλογικότητα του &έτρου της απέλασης θα πρέπει να εκτι&άται το χρονικό διάστη&α που διήλθε από την αξιόποινη συ&περιφορά και την καταδ κη και το κατά πόσο ο αλλοδαπός υπέπεσε έκτοτε σε νέα αδική&ατα (για όλες τις παραπάνω σκέψεις βλ. Γν& 3/2010 της ΑΠΠΧ).
- Περαιτέρω, από τη συνδυαστική ερ&ηνε α των διατάξεων των άρθρων 96 παρ. 3 της ΣΕΣΣ και 76 παρ. 1 στοιχ. β΄ του ν. 3386/2005 (για τη διοικητική απέλαση) προκύπτει ότι οποιαδήποτε παραβ αση του τελευτα ου νό&ου σχετικά &ε την ε σοδο και δια&ονή υπηκόων τρ των χωρών στην ελληνική επικράτεια, η οπο α έχει οδηγήσει στη διοικητική απέλαση του αλλοδαπού (όπως για παράδειγ&α η χρήση πλαστών ταξιδιωτικών εγγράφων ή η ανάκληση ιθαγένειας λόγω χρήσης πλαστών πιστοποιητικών) δικαιολογε την καταχώριση του στον ΕΚΑΝΑ και στο ΣΠΣ. Το διο ισχύει και στις περιπτώσεις που έχει διαταχθε η δικαστική απέλαση αλλοδαπού βάσει του άρθρου 74 του ΠΚ λόγω καταδ κης για τις αξιόποινες πράξεις που προβλέπονται στο ν. 3386/2005 (βλ. Γν& 3/2010 της ΑΠΠΧ).
- Στην υπό κρ ση περ πτωση και όπως προκύπτει από το &ε αριθ&. πρωτοκόλλου …….../2011(αριθ&. πρωτ. της Αρχής Α/ΕΙΣ/124/23.3.2011) έγγραφο της ιεύθυνσης Αλλοδαπών του Υπουργε ου Προστασ ας του Πολ τη η καταχώριση του προσφεύγοντος στον ΕΚΑΝΑ και στο ΣΠΣ βασ σθηκε στη &ε αριθ&. πρωτ. …../2004 απόφαση της Νο&αρχ ας Αθηνών, &ε την οπο α ανακλήθηκε η απόφαση που ε χε διαπιστώσει την ελληνική ιθαγένειά του, και έλαβε χώρα για λόγους δη&οσ ας τάξης και ασφάλειας, Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr καθώς θεωρήθηκε ότι διέπραξε σοβαρές αξιόποινες πράξεις και ειδικότερα αυτή της χρήσης πλαστού εγγράφου (216 παρ. 2 ΠΚ). Για την εν λόγω πράξη, ό&ως, όπως προκύπτει από το &ε αριθ&. ……./2009 αντ γραφο του ποινικού του &ητρώου, δεν υπάρχει κα& α καταδ κη. Σε κάθε περ πτωση, η ανωτέρω αξιόποινη πράξη επισύρει ποινή φυλάκισης τουλάχιστον 3 &ηνών και για το λόγο αυτό δεν &πορε να υπαχθε σε κα& α από τις περιπτώσεις του άρθρου 96 παρ. 2 της ΣΕΣΣ. Περαιτέρω, από τα έγγραφα τα οπο α ετέθησαν ενώπιον της Αρχής, δεν προκύπτει ότι σε βάρος του προσφεύγοντος έχει διαταχθε δικαστική ή διοικητική απέλαση κατ’ εφαρ&ογήν της εθνικής νο&οθεσ ας για την ε σοδο και δια&ονή υπηκόων τρ των χωρών στην ελληνική επικράτεια και ως εκ τούτου δεν πληρούνται ούτε οι προϋποθέσεις της παρ. 3 του διου άρθρου για την καταχώριση του προσφεύγοντος στο ΣΠΣ. Για τους διους λόγους δεν πληρούνται ούτε οι προϋποθέσεις του άρθρου 1 παρ. 1 της ΚΥΑ 4000/4/32-ιβ΄/4.9.2006 για την εγγραφή του στον ΕΚΑΝΑ. Συνεπώς η Αρχή ασκώντας τις αρ&οδιότητές της σύ&φωνα &ε τα άρθρα 110 και 114 της Σύ&βασης Εφαρ&ογής της Συνθήκης Σένγκεν (ΣΕΣΣ) σε συνδυασ&ό &ε τα άρθρα 13 και 19 του ν. 2472/1997, πρέπει να διατάξει τη διαγραφή του προσφεύγοντος από το Σύστη&α Πληροφοριών Σένγκεν και από τον Εθνικό Κατάλογο Ανεπιθύ&ητων Αλλοδαπών. Για τους λόγους αυτούς Η Αρχή δέχεται την προσφυγή του Α και αποφασ ζει τη διαγραφή του από το Σύστη&α Πληροφοριών Σένγκεν και από τον Εθνικό Κατάλογο Ανεπιθύ&ητων Αλλοδαπών. Ο προεδρεύων Η Γρα&&ατέας Λεων δας Κοτσαλής Γεωργ α Παλαιολόγου Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ: 210 6475600, Fax: 210 6475628, contact@dpa.gr / www.dpa.gr