Περιστατικό μη ορθής τήρησης μητρώου άρθρου. 11 παρ. 2 ν. 3471/2006 - παραπομπή εξέτασης καταγγελίας ώστε να εξετασθεί το ευρύτερο περιστατικό

ΕΛΛΗΝΙΚΗ ΗΜΟΚΡΑΤΙΑ ΑΡΧΗ ΠΡΟΣΤΑΣΙΑΣ Ε ΟΜΕΝΩΝ ΠΡΟΣΩΠΙΚΟΥ ΧΑΡΑΚΤΗΡΑ Αθήνα, 13-09-2019 Αριθ. Πρωτ.: Γ/ΕΞ/6220/13-09-2019 ΑΠΟΦΑΣΗ ΑΡ. 30/2019 (Τµήµα) Η Αρχή Προστασ ας ∆εδοµένων Προσωπικού Χαρακτήρα συνεδρ ασε σε σύνθεση Τµήµατος στην έδρα της την Τετάρτη 6 Μαρτ ου 2019 µετά από πρόσκληση του Προέδρου της, προκειµένου να εξετάσει την υπόθεση που αναφέρεται στο ιστορικό της παρούσας. Παρέστησαν οι Γεώργιος Μπατζαλέξης, Αναπληρωτής Πρόεδρος, κωλυοµένου του Προέδρου της Αρχής, Κωνσταντ νου Μενουδάκου, και τα αναπληρωµατικά µέλη Παναγιώτης Ροντογιάννης ως εισηγητής και Ευάγγελος Παπακωνσταντ νου, σε αναπλήρωση των τακτικών µελών Αντώνιου Συµβώνη και Κωνσταντ νου Λαµπρινουδάκη οι οπο οι αν και εκλήθησαν νοµ µως εγγράφως, δεν παρέστησαν λόγω κωλύµατος. Το τακτικό µέλος Χαράλαµπος Ανθόπουλος και ο αναπληρωτής αυτού Γρηγόριος Τσόλιας αν και εκλήθησαν νοµ µως εγγράφως, δεν παρέστησαν λόγω κωλύµατος. Στη συνεδρ αση παρέστησαν, µε εντολή του Προέδρου, οι Γεώργιος Ρουσόπουλος, ειδικός επιστήµονες-ελεγκτής ως βοηθός εισηγητή και η Ειρήνη Παπαγεωργοπούλου, υπάλληλος του ∆ιοικητικού Τµήµατος της Αρχής, ως γραµµατέας. Η Αρχή έλαβε υπόψη της τα παρακάτω: Στην Αρχή υποβλήθηκε η υπ’ αριθµ. πρωτ. Γ/ΕΙΣ/5535/21-06-2018 καταγγελ α του Α ο οπο ος ανέφερε ότι από τις 14 έως και τις 20/06/2018 έλαβε στον τηλεφωνικό του αριθµό τέσσερις κλήσεις µε σκοπό την προώθηση των προϊόντων ή/και υπηρεσιών εταιρε ας, ενώ ο διος ε χε εγγράψει τον αριθµό του (…) στο µητρώο του άρ. 11 του ν. 3471/2006 του Λ. Κηφισ ας 1-3, 11523 Αθήνα, Τηλ.: 210-6475600, Fax: 210-6475628, contact@dpa.gr, www.dpa.gr παρόχου του από τις 12/11/

1. Πάροχος της υπηρεσ ας τηλεφων ας του εν λόγω φυσικού προσώπου ε ναι ο Οργανισµός Τηλεπικοινωνιών Ελλάδος Α.Ε. (εφεξής ΟΤΕ). Η Αρχή διαβ βασε στην εταιρε α για λογαριασµό της οπο ας διενεργήθηκε η κλήση την καταγγελ α ζητώντας τις απόψεις της, µε το υπ’ αριθµ. πρωτ. Γ/ΕΞ/5535-1/18-07-2018 έγγραφό της. Η εν λόγω εταιρε α απάντησε επισηµα νοντας ότι ο τηλεφωνικός αριθµός του καταγγέλλοντα δεν εµφανιζόταν στο µητρώο που παρέλαβαν από το πάροχό του (ΟΤΕ). Η εταιρε α αναφέρει (αρ. πρωτ. Γ/ΕΙΣ/7150/03-09-2018) ότι ο αριθµός του καταγγέλλοντα ήταν ενταγµένος στα µητρώα που λάµβανε από τον ΟΤΕ από τις 12/11/2014 έως και τις 29/09/2017 και όχι σε επόµενες λήψεις του µητρώου. Καθώς τέθηκε ζήτηµα µε το αν πράγµατι ε χε ενταχθε στο µητρώο του αρ. 11 του ν. 3471/2006 ο εν λόγω αριθµός, η Αρχή ζήτησε από τον ΟΤΕ µε το υπ’ αριθµ. πρωτ. Γ/ΕΞ/5535-2/19-09-2018 έγγραφό της να ενηµερωθε για τα εξής: α) Το αναλυτικό χρονικό διάστηµα κατά το οπο ο ήταν ενεργή η εγγραφή του αριθµού του καταγγέλλοντα συνδροµητή της στο µητρώο του αρ. 11 του ν. 3471/2006, β) το αν ο αριθµός αυτός απεστάλη προς την διαφηµιζόµενη εταιρε α κατόπιν αιτήµατός της πριν την πραγµατοπο ηση των επ µαχων κλήσεων και γ) κάθε στοιχε ο που ε ναι στη διάθεση του παρόχου. O OTE απάντησε µε το Γ/ΕΙΣ/8621/31-10-2018 έγγραφό του. Σε αυτό αναφέρει ότι ενώ ο τηλεφωνικός αριθµός ε χε ενταχθε στο µητρώο στο χρόνο που αναφέρει ο καταγγέλλων, διεγράφη από αυτό λόγω τεχνικού σφάλµατος στη διαδικασ α φορητότητας. Συγκεκριµένα, ο συνδροµητής υπέβαλε στις 24-10-2017 α τηµα αλλαγής παρόχου µε φορητότητα, το οπο ο ακύρωσε µ α ηµέρα αργότερα. Με την υποβολή του αιτήµατος φορητότητας ο ΟΤΕ διέγραψε τα στοιχε α από το µητρώο του άρθρου 11, χωρ ς όµως να τα επαναφέρει µετά την ακύρωση του εν λόγω αιτήµατος. Ο ΟΤΕ αναφέρει ότι το τεχνικό σφάλµα διορθώθηκε µε την εγκατάσταση διορθωτικού λογισµικού στις 4/10/2018 ενώ όλοι οι αριθµο συνδροµητών για τους οπο ους ε χε γ νει λανθασµένα διαγραφή από το µητρώο κατόπιν αιτήµατος φορητότητας επανεντάχθηκαν στο µητρώο στις 14/10/
2. Με το υπ’ αριθµ. πρωτ. Γ/ΕΞ/10204/18-12-2018 έγγραφό της η Αρχή κάλεσε τον ΟΤΕ όπως παραστε στη συνεδρ αση του τµήµατός της την 09/01/2019 σε σχέση µε την εν λόγω υπόθεση. Ο ΟΤΕ εκπροσωπήθηκε στη συνεδρ αση αυτή δια των Ελένη Γερούτση, δικηγόρο µε ΑΜ∆ΣΑ …, Παναγιώτα Κούρτη, δικηγόρο µε ΑΜ∆ΣΑ … και Β, … CRM, ενώ παρέστη και η Γ Υπεύθυνη Προστασ ας ∆εδοµένων του Οµ λου. Ο ΟΤΕ, και, αφού έλαβε προθεσµ α, κατέθεσε το υπ’ αριθµ. Γ/ΕΙΣ/422/21-01-2019 υπόµνηµα, στο οπο ο αναφέρεται ότι το πρόβληµα αφορά σε 7.499 συνδροµητές µετά το 2016 και σε 8.700 περ που 2 συνδροµητές, χωρ ς να υπάρχει δυνατότητα να επιβεβαιωθε ο τελευτα ος αριθµός. Ο ΟΤΕ επιβεβαιώνει ότι προέβη σε διόρθωση του σφάλµατος και επανεγγραφή των αριθµών στο µητρώο. Η Αρχή, µετά από εξέταση όλων των στοιχε ων του φακέλου, αφού άκουσε τον εισηγητή και τις διευκριν σεις του βοηθού εισηγητή, ο οπο ος αποχώρησε µετά τη συζήτηση και πριν από τη διάσκεψη και τη λήψη αποφάσεως, και κατόπιν διεξοδικής συζήτησης, ΣΚΕΦΤΗΚΕ ΣΥΜΦΩΝΑ ΜΕ ΤΟΝ ΝΟΜΟ
3. Το ζήτηµα των τηλεφωνικών κλήσεων, για σκοπούς απευθε ας προώθησης προϊόντων ή υπηρεσιών και για κάθε ε δους διαφηµιστικούς σκοπούς, ρυθµ ζεται στο άρθρο 11 του ν. 3471/2006, στο οπο ο ορ ζονται τα σχετικά µε τις µη ζητηθε σες επικοινων ες (βλ. παρ. 1 και 2). Σηµειώνεται ότι, µε τις διατάξεις του άρθρου 16 παρ. 1 και 2 του ν. 3917/2011 τροποποιήθηκαν οι παρ. 1 και 2 του άρθρου 11 του ν. 3471/2006, ώστε µε το άρθρο 11 παρ. 1 του ν. 3471/2006 ορ ζεται πλέον ότι: «Η χρησιµοπο ηση αυτόµατων συστηµάτων κλήσης, ιδ ως µε χρήση συσκευών τηλεοµοιοτυπ ας (φαξ) ή ηλεκτρονικού ταχυδροµε ου, και γενικότερα η πραγµατοπο ηση µη ζητηθεισών επικοινωνιών µε οποιοδήποτε µέσο ηλεκτρονικής επικοινων ας, χωρ ς ανθρώπινη παρέµβαση, για σκοπούς απευθε ας εµπορικής προώθησης προϊόντων ή υπηρεσιών και για κάθε ε δους διαφηµιστικούς σκοπούς, επιτρέπεται µόνο αν ο συνδροµητής συγκατατεθε εκ των προτέρων ρητώς», ενώ µε την παράγραφο 2 του ιδ ου άρθρου ορ ζεται ότι: «∆εν επιτρέπεται η πραγµατοπο ηση µη ζητηθεισών επικοινωνιών µε ανθρώπινη παρέµβαση (κλήσεων) για τους ανωτέρω σκοπούς, εφόσον ο συνδροµητής έχει δηλώσει προς τον φορέα παροχής της διαθέσιµης στο κοινό υπηρεσ ας, ότι δεν επιθυµε γενικώς να δέχεται τέτοιες κλήσεις. Ο φορέας υποχρεούται να καταχωρ ζει δωρεάν τις δηλώσεις αυτές σε ειδικό κατάλογο συνδροµητών, ο οπο ος ε ναι στη διάθεση κάθε ενδιαφεροµένου». Ο νόµος προβλέπει τη δηµιουργ α µητρώων αντιρρήσεων («opt-out») σε κάθε πάροχο και ο συνδροµητής µπορε να δηλώσει ατελώς, στον δικό του πάροχο υπηρεσιών ηλεκτρονικών επικοινωνιών, ότι δεν επιθυµε να λαµβάνει τηλεφωνικές κλήσεις για απευθε ας εµπορική προώθηση. Συνεπώς, ο κάθε πάροχος φέρει, µε την προαναφερόµενη διάταξη, την υποχρέωση να τηρε , µε αυτές τις δηλώσεις, ∆ηµόσιο Μητρώο που επιτελε 3 έναν δηµόσιο σκοπό και στο οπο ο έχει πρόσβαση όποιος ενδιαφέρεται να το χρησιµοποιήσει για απευθε ας εµπορική προώθηση.
4. Περαιτέρω, ο αριθµός τηλεφώνου ενός φυσικού προσώπου αποτελε προσωπικό δεδοµένο, αφού µπορε να λειτουργήσει ως στοιχε ο έµµεσης αναγνώρισης του κατόχου του (πρβλ. άρθρο 4 παρ. 1 Κανονισµού (ΕΕ) 2016/679 εφεξής ΓΚΠ∆), επιτρέποντας την επικοινων α µε αυτόν. Επισηµα νεται δε ότι, σύµφωνα και µε τη Γνώµη 4/2007 της οµάδας εργασ ας του άρθρου 29 της Ε.Ε. σχετικά µε την έννοια των προσωπικών δεδοµένων, ειδικά κατά τη λειτουργ α ηλεκτρονικών υπηρεσιών, στοιχε α έµµεσης αναγνώρισης, µπορούν επαρκώς σε ορισµένες περιπτώσεις να διακρ νουν ένα άτοµο από άλλα στο πλα σιο ενός συγκεκριµένου συνόλου, ακόµα και αν δεν έχει γ νει η εξακρ βωση του ονόµατός του.
5. Η αρχή της ακρ βειας ε ναι βασική στην επεξεργασ α των δεδοµένων προσωπικού χαρακτήρα (βλ. αρ. 5 παρ. 1 γ ΓΚΠ∆). Περαιτέρω, µε βάση το άρθρο 32 του ΓΚΠ∆, ο υπεύθυνος επεξεργασ ας εφαρµόζει κατάλληλα τεχνικά και οργανωτικά µέτρα προκειµένου να διασφαλ ζεται το κατάλληλο επ πεδο ασφάλειας έναντι των κινδύνων, λαµβάνοντας υπόψη τις τελευτα ες εξελ ξεις, το κόστος εφαρµογής και τη φύση, το πεδ ο εφαρµογής, το πλα σιο και τους σκοπούς της επεξεργασ ας, καθώς και τους κινδύνους διαφορετικής πιθανότητας επέλευσης και σοβαρότητας για τα δικαιώµατα και τις ελευθερ ες των φυσικών προσώπων.
6. Λαµβάνοντας υπόψη ότι από την εξέταση της εν λόγω καταγγελ ας προέκυψε ευρύτερο ζήτηµα µη ορθής τήρησης του µητρώου του άρθρου 11 του ν. 3471/2006 ως συνέπεια τεχνικού σφάλµατος κατά τη διαδικασ α άρσης αιτήµατος φορητότητας συνδροµητών ΟΤΕ, σύµφωνα µε όσα αναφέρονται στο υπόµνηµα της εταιρε ας, η Αρχή κρ νει ότι πρέπει η εν λόγω καταγγελ α να εξεταστε στο πλα σιο του ευρύτερου περιστατικού και να κληθε εκ νέου η εταιρε α σε ακρόαση. ΓΙΑ ΤΟΥΣ ΛΟΓΟΥΣ ΑΥΤΟΥΣ Η Αρχή Προστασ ας ∆εδοµένων Προσωπικού Χαρακτήρα: ∆έχεται τη βασιµότητα της καταγγελ ας η οπο α αναφέρεται στο ιστορικό της παρούσης και παραπέµπει την υπόθεση για ολοκληρωµένη εξέταση µε νέα κλήση, στην οπο α θα εξεταστε το ευρύτερο περιστατικό που αφορά στη µη ορθή τήρηση του µητρώου του άρθρου 11 του ν. 3471/2006 από τον ΟΤΕ. 4 Ο Αναπληρωτής Πρόεδρος Η γραµµατέας Γεώργιος Μπατζαλέξης Ειρήνη Παπαγεωργοπούλου 5