ECLI:NL:GHSHE:2021:605

GERECHTSHOF ’s-HERTOGENBOSCH Team belastingrecht Enkelvoudige belastingkamer, optredende, en hierna aangeduid, als ‘geheimhoudingskamer’ Kenmerk: 20/00245-GHK Tussenuitspraak op grond van artikel 8:29 van de Algemene wet bestuursrecht (hierna: de Awb) in het hoger beroep van [belanghebbende] , wonende te [woonplaats] , hierna: belanghebbende, tegen de uitspraak van de rechtbank Zeeland-West-Brabant (hierna: de rechtbank) van 20 februari 2020, met de nummers BRE 19/1530 (jaar 2014) en 19/1531 (jaar 2015) (hierna: de rechtbank-uitspraak), in het geding tussen belanghebbende en de inspecteur van de Belastingdienst, hierna: de inspecteur. 1Ontstaan en loop van het geding 1.1. Belanghebbende heeft in zijn aangifte inkomstenbelasting/premie volksverzekeringen over 2014 (hierna: IB/PVV 2014) een bedrag aan onderhoudskosten rijksmonumentenpanden opgenomen, hetgeen heeft geleid tot een aftrekpost. De definitieve aanslag IB/PVV 2014 is opgelegd conform de door belanghebbende ingediende aangifte. 1.2. De inspecteur heeft een navorderingsaanslag IB/PVV 2014 aan belanghebbende opgelegd. 1.3. De inspecteur heeft het daartegen door belanghebbende gemaakte bezwaar ongegrond verklaard. 1.4. Belanghebbende heeft beroep ingesteld. De rechtbank heeft de beroepen over de jaren 2014 en 2015 gelijktijdig behandeld en heeft voor het jaar 2014 (voor zover hier van belang): - het beroep gegrond verklaard, - de uitspraak op bezwaar inzake de navorderingsaanslag vernietigd, - de navorderingsaanslag verminderd. 1.5. Belanghebbende heeft hoger beroep ingesteld tegen de rechtbank-uitspraak over de IB/PVV 2014 (BRE 19/1530). 1.6. In hoger beroep is in geschil of de inspecteur op grond van artikel 16 van de Algemene Wet inzake Rijksbelastingen kon navorderen wegens het ten onrechte door belanghebbende in aftrek brengen van (een deel van) de kosten in zijn aangifte. Belanghebbende stelt dat sprake is van een ambtelijk verzuim, dat navordering in de weg staat. De definitieve aanslag had niet zonder vragen van de inspecteur opgelegd mogen worden, nu er vanaf 2015 vragen waren gerezen over het aangiftegedrag van het kantoor van de gemachtigde van belanghebbende. 1.7. In het kader van het onderzoek naar het kantoor van de gemachtigde van belanghebbende, heeft de regiocoördinator systeemfraude IH, de heer [A] , een ambtsedige verklaring opgesteld waarin hij de onderzoekswerkzaamheden heeft omschreven. In deze verklaring zijn de bedragen opgenomen waarboven de aftrekposten moesten uitkomen om nader onderzocht te worden door de inspecteur (de ondergrenzen). De inspecteur heeft deze ondergrenzen weggelakt met een beroep op geheimhouding (onder verwijzing naar artikel 8:29 van de Awb). Als gewichtige reden voor geheimhouding heeft de inspecteur aangevoerd dat de ondergrenzen deel uitmaken van de controlestrategie. 1.8. Belanghebbende en het hof hebben kennis genomen van het verweerschrift en de geschoonde ambtsedige verklaring van [A] . De ongeschoonde versie van de verklaring is in een afzonderlijke gesloten envelop aan de geheimhoudingskamer gestuurd. 1.9. Gelet op het voorgaande is de hoger beroepszaak in handen gesteld van de geheimhoudingskamer. 1.10. De geheimhoudingskamer heeft aan belanghebbende bij brief van 20 juli 2020 verzocht om te reageren op het verzoek om geheimhouding van de inspecteur van de in de verklaring van [A] genoemde bedragen (de ondergrenzen). 1.11. Belanghebbende heeft bij brief van 4 september 2020, gericht aan het hof, geantwoord er geen bezwaar tegen te hebben dat het hof kennis krijgt van de ongeschoonde ambtsedige verklaring. 1.12. De geheimhoudingskamer heeft een tweede briefaan belanghebbende gestuurd met de volgende inhoud: ‘In uw brief van 4 september 2020 in de zaak van [belanghebbende] (20/00245-GHK) heeft u het volgende aangegeven t.a.v. een verklaring die de inspecteur (deels) geheim wil houden: “Ondergetekende heeft er geen bezwaar tegen dat u kennis krijgt van de ongeschoonde ambtsedige verklaring”. Ik begrijp uit uw brief dat u aan de kamer van het hof die de zaak inhoudelijk behandelt, toestemming geeft om de ongeschoonde verklaring in haar oordeel te betrekken (zie artikel 8:29, lid 5, van de Algemene wet bestuursrecht). U geeft in uw brief niet aan of belanghebbende genoegen neemt met de reeds ontvangen geschoonde verklaring of dat belanghebbende zich verzet tegen geheimhouding van (delen van) de verklaring. Als dat laatste het geval is, ontvang ik graag binnen vier weken uw motivering waarom geheimhouding van (delen van) de verklaring niet terecht is. Als ik uiterlijk vier weken na verzending van deze brief geen reactie van u heb ontvangen, ga ik er van uit dat u de (gedeeltelijke) geheimhouding van de verklaring voor belanghebbende niet bestrijdt en dat de zaak verder inhoudelijk kan worden behandeld.’ 1.13. Belanghebbende heeft niet meer gereageerd op deze brief van de geheimhoudingskamer. 1.14. De door partijen ingediende stukken zijn in afschrift aan de wederpartij verstrekt. Dit geldt niet voor de aan de geheimhoudingskamer (in een gesloten envelop) gerichte (ongeschoonde) verklaring van [A] , ten aanzien waarvan om geheimhouding is verzocht. 2Verzoek Het verzoek van de inspecteur betreft de vraag of de aan de geheimhoudingskamer overgelegde verklaring op grond van gewichtige redenen als bedoeld in artikel 8:29 van de Awb deels geschoond mag blijven voor belanghebbende (voor wat betreft de in de verklaring genoemde ondergrenzen). 3Beoordeling van het verzoek 3.1. De geheimhoudingskamer heeft belanghebbende bij brief van 21 september 2020 gevraagd of hetgeen in zijn brief van 4 september 2020 staat betekent dat belanghebbende instemt met beperkte kennisneming. 3.2. Het verschil tussen het honoreren van een verzoek om beperking van kennisneming en het honoreren van een verzoek om geheimhouding is als volgt: a. Geheimhouding: (delen van

1. de)stukken mogen door de inspecteur worden onthouden aan de rechter die in de hoofdzaak beslist en aan belanghebbende; zowel de rechter die in de hoofdzaak beslist als belanghebbende nemen geen kennis van deze (delen van) stukken en deze blijven bij de beslissing van de hoofdzaak geheel buiten beschouwing. b. Beperking kennisneming: de (delen van
2. de)stukken komen wel ter beschikking van de rechter die in de hoofdzaak beslist, maar belanghebbende kan geen kennis nemen van deze (delen van) stukken: de kennisneming is beperkt tot de rechter die in de hoofdzaak beslist. 3.3. In art. 8:29, lid 5, van de Awb is bepaald, dat variant b alleen is toegestaan met toestemming van de belastingplichtige. Belanghebbende heeft deze toestemming, naar het oordeel van de geheimhoudingskamer, gegeven door de inhoud van zijn brief van 4 september 2020 en het nalaten te reageren op de tweede brief van de geheimhoudingskamer, waarin de geheimhoudingskamer beschrijft dat zij de brief van 4 september 2020 zo heeft begrepen dat belanghebbende aan de kamer van het hof die de zaak inhoudelijk behandelt (hierna: de hoofdkamer) toestemming geeft om de ongeschoonde verklaring in haar oordeel te betrekken (zie artikel 8:29, lid 5, van de Awb). 3.4. Belanghebbende beschikt over een geschoonde versie van de verklaring van [A] en neemt daar genoegen mee. Belanghebbende stemt er verder mee in dat de hoofdkamer mag kennisnemen van de ongeschoonde variant van deze verklaring (en belanghebbende niet). Belanghebbende stemt dus in met beperkte kennisneming. 3.5. Dit laat onverlet dat uit artikel 8:29, vijfde lid, eerste volzin van de Awb volgt dat de geheimhoudingskamer moet beoordelen of de inspecteur zich terecht beroept op gewichtige redenen voor het schonen van de ondergrenzen. Na kennisneming van het ongeschoonde stuk (en het hele dossier) is de geheimhoudingskamer van oordeel dat de ondergrenzen op grond van controlestrategische redenen mogen worden geschoond. 3.6. Omdat de inspecteur niet heeft medegedeeld, dat de hoofdkamer wel kennis mag nemen van het ongeschoonde stuk, maar zich wel heeft beroepen op geheimhouding, is het voor de geheimhoudingskamer niet duidelijk of de inspecteur er (ook) mee instemt dat de hoofdkamer wel kennis zal nemen van het ongeschoonde stuk (de kennisneming wordt beperkt tot de hoofdkamer). De geheimhoudingskamer verzoekt de inspecteur om naar aanleiding van deze tussenuitspraak aan te geven of hij er ook mee instemt dat de ongeschoonde versie van de verklaring van [A] ter beschikking komt van de hoofdkamer (maar niet ter beschikking van belanghebbende) of dat de ongeschoonde verklaring zowel voor belanghebbende als voor de hoofdkamer geheim moet worden gehouden. 3.7. Als de inspecteur niet alsnog toestemming verleent voor de beperkte kennisneming zal de geheimhoudingskamer het ongeschoonde stuk niet ter beschikking stellen aan de hoofdkamer. Als de inspecteur deze toestemming wel verleent zal de geheimhoudingskamer om praktische redenen het aan de geheimhoudingskamer overgelegde ongeschoonde stuk niet (meteen) bij het dossier voegen, maar dat voor de hoofdkamer op verzoek beschikbaar stellen (dit om te voorkomen dat het ongeschoonde stuk per abuis toch naar belanghebbende wordt doorgezonden). 4Beslissing De geheimhoudingskamer: - verzoekt de inspecteur zijn keuze voor geheimhouding of beperkte kennisneming binnen twee weken na de verzending van deze tussenuitspraak schriftelijk aan de geheimhoudingskamer mee te delen; - verwijst de zaak daarna naar de hoofdkamer en stelt het procesdossier ter beschikking van die kamer. Voor wat betreft de aan de geheimhoudingskamer overgelegde ongeschoonde verklaring van [A] geldt dat deze niet aan belanghebbende wordt verstrekt en dat deze in afwachting van de reactie van de inspecteur, (nog) niet aan het procesdossier van de hoofdkamer wordt toegevoegd. Aldus gedaan op: 26 februari 2021 door P. Fortuin, voorzitter, in tegenwoordigheid van K.M.J. van der Vorst, griffier. De beslissing is op die datum uitgesproken en afschriften van de uitspraak zijn op die datum aangetekend aan partijen verzonden. Omdat de voorzitter buiten staat is de tussenuitspraak te ondertekenen, is deze alleen door de griffier ondertekend. Het aanwenden van een rechtsmiddel: Tegen tussenbeslissingen stelt de wet geen afzonderlijk, tussentijds beroep in cassatie dan wel een ander rechtsmiddel open. Tegen dergelijke beslissingen van de rechtbank of het gerechtshof kan slechts worden opgekomen tegelijkertijd met het hoger beroep respectievelijk het beroep in cassatie tegen de einduitspraak, zijnde de uitspraak waarbij het geding wordt afgedaan. Aanslagnummer [aanslagnummer] .H47.01. Bijlage 25 bij het verweerschrift. Gedateerd 21 september 2020. Vergelijk paragraaf 2.8, onderdeel 10, Procesreglement bestuursrecht 2017, Stcrt. 2017, 31478 en https://www.rechtspraak.nl/SiteCollectionDocuments/Procesreglement-bestuursrecht-2017.pdf. Beperkte kennisneming. Geheimhouding. Vergelijk het arrest van de Hoge Raad van 14 september 2007, ECLI:NL:HR:2007:BB3489.