vonnis RECHTBANK AMSTERDAM Afdeling privaatrecht zaaknummer / rolnummer: C/13/608522 / HA ZA 16-518 Vonnis van 25 januari 2017 in de zaak van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid [eiseres] , gevestigd te [plaats] , eiseres in conventie, verweerster in reconventie, advocaat: mr. H. Loonstein te Amsterdam, tegen de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid HEMA B.V., gevestigd te Amsterdam, gedaagde in conventie, eiseres in reconventie, advocaat: mr. P.G.M. Brouwer te Amsterdam. Partijen zullen hierna [eiseres] en Hema worden genoemd. 1De procedure 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: het tussenvonnis van 20 juli 2016 het proces-verbaal van comparitie van 14 december 2016, de brief van de griffier van 29 december 2016, de faxbrief van mr. Brouwer van 6 januari 2017, het rolbericht van mr. Loonstein van 11 januari 2017, het rolbericht van mr. Brouwer van 13 januari 2017, de brief van de griffier van 16 januari 2017. 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald. 2De feiten 2.1. De onderneming die sinds 2009 vanuit de vennootschap [eiseres] handelt, levert producten bestemd voor de winkels van Hema, waaronder, voor zover hier van belang, lederen handschoenen (zwart en bruin, maten S, M, L en XL) en lederen babyslofjes (blauw en roze). Elk jaar worden tussen [eiseres] en Hema losse koopovereenkomsten gesloten met betrekking tot de door [eiseres] te leveren producten, die tot het basisassortiment van Hema behoren. [eiseres] laat de producten maken in Pakistan en draagt het transportrisico. 2.2. Vooruitlopend op Europese regelgeving per 1 mei 2015 hanteert Hema vanaf 2011 voor haar leveranciers de eis dat de maximale concentratie aan Chroom VI in geleverde producten 3 mg/kg bedraagt. [eiseres] heeft zich aan die eis geconformeerd. 2.3. Op 6 maart 2015 heeft de Duitse warenautoriteit een paar zwarte lederen handschoenen (maat XL) voor onderzoek meegenomen uit een Hema-filiaal in Duitsland. Uit het onderzoek resulteerde dat het paar handschoenen een concentratie Chroom VI van 22 mg/kg bevatte. Dit was hoger dan de toen in Duitsland geldende norm. 2.4. Op 28 mei 2015 heeft de Duitse warenautoriteit Hema bevolen de handschoenen uit de handel te nemen. Vervolgens heeft de Duitse warenautoriteit een zogenoemde Rapid Alert melding gedaan, bedoeld voor andere warenautoriteiten in de Europese Unie. 2.5. Op 20 juli 2015 heeft de Nederlandse Voedsel- en Warenautoriteit (NVWA) zich gemeld bij Hema naar aanleiding van de Rapid Alert melding. 2.6. Op 27 juli 2015 heeft de NVWA aan Hema een verkoopverbod opgelegd voor het gebied van de gehele Europese Unie met betrekking tot de relevante batches producten. De NVWA heeft daarbij medegedeeld dat het Hema vrijstaat om door middel van tests met een voldoende steekproef aan te tonen dat de rest van de relevante batches voldoet aan de norm voor Chroom VI. 2.7. In de tweede helft van 2015 heeft Hema in samenspraak met [eiseres] de volgende producten van [eiseres] op de aanwezigheid van Chroom VI laten testen door SGS, met de volgende resultaten: Test 1: 20 paar zwarte handschoenen, geleverd in de jaren 2012, 2013 en 2014 Resultaat: 4/20 paar: Chroom VI aanwezig boven de norm 4/20 paar: Chroom VI aanwezig, maar binnen de norm 12/20 paar: géén Chroom VI aanwezig Test 2: 4 paar zwarte handschoenen (S, M, L resp. XL), nog te leveren in 2015 Resultaat: 4/4 paar: géén Chroom VI aanwezig Test 3: 4 paar bruine handschoenen (S, M, L resp. XL), nog te leveren in 2015 Resultaat: 2/4 paar (de M en de XL): Chroom VI aanwezig boven de norm 2/4 paar (de S en de L): Chroom VI aanwezig, maar binnen de norm Test 4: 4 paar babyslofjes (2 blauwe, 2 roze), nog te leveren in 2015 Resultaat: 2/4 paar (de 2 roze): Chroom VI aanwezig boven de norm 2/4 paar (de 2 blauwe): géén Chroom VI aanwezig 2.8. Uit de volgende tussen partijen over en weer gestuurde facturen: factuur 5005 van 26 augustus 2015 van [eiseres] aan Hema ad € 72.710,72, factuur CR 5005 van 26 augustus 2015 van [eiseres] aan Hema ad € 23.987,04 -/-, factuur 2700019412 van 12 oktober 2015 van Hema aan [eiseres] ad € 4.246,65, factuur 5013 van 14 oktober 2015 van [eiseres] aan Hema ad € 47.643,75, factuur 2700020514 van 12 januari 2016 van Hema aan [eiseres] ad € 2.382,19, volgt per saldo een aan [eiseres] toekomend bedrag van € 89.738,59. 2.9. Hema en [eiseres] hebben overleg gehad over de situatie. Uiteindelijk heeft Hema bij brief van 1 maart 2016 schadevergoeding van [eiseres] gevorderd, als volgt (het genoemde schadebedrag is later door Hema gecorrigeerd): (…) Ten aanzien van de door [eiseres] geleverde artikelen heeft HEMA haar schade thans begroot op EUR 243.067,= voor welke schade HEMA [eiseres] volledig aansprakelijk houdt. De schade is op dit moment als volgt begroot: schade door gederfde winst (10% EBITDA van netto omzet, aanschafprijs artikelen, extra personeelskosten, marketingkosten en kosten testrapporten SGS. Hier komen nog de kosten van vernietiging bij alsmede eventuele andere schades en kosten voor welke HEMA [eiseres] ook aansprakelijk houdt, tevens vermeerderd met de wettelijke rente. HEMA behoudt zich het recht voor om meer en andere schade te vorderen dan de schade die uiteen is gezet in deze brief. Met het oog op de schade heeft HEMA conform artikel 15.5 uit de HEMA Algemene Inkoopvoorwaarden gebruik gemaakt van haar recht op verrekening. De openstaande betalingen ad € 89.738,59 zijn dan ook opgeschort. Daar deze facturen niet tegemoet komen aan het volledige schadebedrag verzoekt, en voor zover nodig sommeert, HEMA het resterende bedrag ad EUR 153.328,41 binnen drie weken na heden over te maken op de rekening van HEMA (…) (…) 2.10. Op 6 juli 2016 heeft Hema aan [eiseres] verklaard te ontbinden de koopovereenkomsten die zien op: de leveringen van de bruine en zwarte lederen handschoenen in 2012, 2013 en 2014; de leveringen van de bruine lederen handschoenen in 2015 en de leveringen van de roze babyslofjes in 2015. 2.11. Hema gebruikt in relatie tot haar leveranciers de volgende algemene voorwaarden (‘Algemene Inkoopvoorwaarden HEMA’), voor zover hier van belang: (…) 3. Kwaliteitseisen 3.1. Verkoper staat ervoor in dat alle door hem aan HEMA geleverde zaken en diensten voldoen aan de door HEMA gestelde kwaliteitseisen en identiek zijn aan door HEMA goedgekeurde referentiemonsters en specificaties en voldoen aan wat HEMA overigens redelijkerwijs mag verwachten. Verkoper staat er tevens voor in dat diensten en zaken aan HEMA zullen worden geleverd conform de overeenkomst tussen partijen. 3.2. Verkoper staat ervoor in dat de door hem aan HEMA te leveren en geleverde zaken en diensten voldoen aan de daarvoor ingevolge internationale, Europese en Nederlandse wetgeving geldende eisen, waaronder mede begrepen eisen ter bescherming van de gezondheid, eisen terzake van de veiligheid van een zaak of dienst, de voorgeschreven aanduidingen en etikettering, de milieu-aspecten van de verpakking en de productaansprakelijkheid. Verkoper zal HEMA onverwijld schriftelijk op de hoogte stellen zodra hij over informatie beschikt dat het geleverde niet voldoet aan een van deze eisen. 3.3. Indien naar het oordeel van HEMA (een deel van) het door Verkoper onder een overeenkomst geleverde niet voldoet aan de door HEMA gestelde eisen en/of wat HEMA redelijkerwijs mag verwachten, niet identiek is aan door HEMA goedgekeurde referentiemonsters en/of specificaties en/of verpakkingen en/of overigens niet is geleverd overeenkomstig het bepaalde in de overeenkomst, dan wel niet voldoet aan de in artikel 3.2 bedoelde eisen, zal HEMA Verkoper hiervan op de hoogte stellen en is HEMA gerechtigd het gebrekkig geleverde op kosten van Verkoper te retourneren, dan wel zal Verkoper op eerste schriftelijk verzoek van HEMA dit op eigen kosten terugnemen, dan wel kan HEMA het geleverde op kosten van Verkoper (laten) vernietigen. Indien HEMA al heeft betaald voor wat gebrekkig is geleverd, zal Verkoper op eerste verzoek van HEMA het betreffende bedrag aan HEMA terugbetalen, ook in het geval HEMA gebruik maakt van haar recht het geleverde te (laten) vernietigen. Tevens heeft HEMA het recht de overeenkomst met onmiddellijke ingang per aangetekende brief en zonder nadere ingebrekestelling te ontbinden of op te zeggen, onverminderd alle overige rechten van HEMA terzake, waaronder het recht op schadevergoeding. (…) 4. Tekortkoming in de nakoming en beëindigingrecht 4.1 Indien Verkoper tekort komt in de nakoming van enige overeenkomst, heeft HEMA het recht door een schriftelijke mededeling aan Verkoper één of meer andere met Verkoper gesloten overeenkomsten met onmiddellijke ingang te ontbinden of op te zeggen, zonder dat HEMA daarvoor enige schadevergoeding verschuldigd is. Deze bevoegdheid komt HEMA toe ook al bestaat er geen samenhang tussen de tekortkoming en de andere overeenkomsten die HEMA ontbindt. 4.2 Indien HEMA overeenkomstig het bepaalde in artikel 3.3 of 4.1 de overeenkomst ontbindt of opzegt, of alsnog overeenkomstig artikel 3.4 nakoming van de overeenkomst verlangt, is HEMA gerechtigd iedere prestatie die zij uit welke hoofde dan ook aan Verkoper verschuldigd is, op te schorten totdat het ontbrekende is geleverd en de uit de tekortkoming voor HEMA voortvloeiende kosten en schade te verrekenen met enig bedrag dat HEMA uit welke hoofde ook aan Verkoper verschuldigd is. (…) 5. Recall (…) 5.2 Indien HEMA op enig moment constateert dat het geleverde (mogelijk) onveilig is, is HEMA gerechtigd alle maatregelen te treffen die zij noodzakelijk acht ter voorkoming of beperking van schade aan HEMA en/of derden. (…) 5.3 Het bepaalde in dit artikel laat alle aan HEMA toekomende rechten ingevolge van toepassing zijnde regelgeving en de Algemene Voorwaarden onverlet. De kosten van een product recall, waaronder maar niet uitsluitend de kosten van retour en/of herstel, vervoer, publiciteit en de gemiste en/of gederfde marge van HEMA, zijn geheel voor rekening van Verkoper en zullen op eerste verzoek aan HEMA worden vergoed. 5.4 In geval van een product recall is HEMA gerechtigd - in aanvulling op haar overige rechten - de producten die onderwerp zijn van de product recall (ongeacht of haar logo op deze producten en/of de verpakking van deze producten is weergegeven) op kosten van Verkoper te (laten) vernietigen. Dit recht behoudt HEMA ook na ontbinding of anderszins beëindiging van de overeenkomst met Verkoper. Het recht op vernietiging en het gebruik van dit recht door HEMA laat de overige ongedaanmakingsverplichtingen van partijen in geval van ontbinding onverlet. (…) 12 Boetebeding (…) 12.2 Verkoper is in geval van een product recall zoals bedoeld in artikel 5 aan HEMA een direct opeisbare, niet voor verrekening vatbare boete verschuldigd van € 50.000,-, onverminderd het recht van HEMA op vergoeding van de geleden en te lijden schade en op nakoming. (…) 14 Tijdstip van levering 14.1 De op de door HEMA geplaatste order vermelde datum van levering (de “originele CDD”) geldt als fatale termijn en de Verkoper is in verzuim indien deze termijn wordt overschreden. (…) 15 Prijs en betaling (…) 15.6 HEMA is nimmer gehouden tot vergoeding van incassokosten over te gaan. (…) 19. Uitoefening van opschorting-, ontbindings-, verrekenings- en vernietigingsrechten door HEMA 19.1. Indien HEMA op basis van de omstandigheden die haar op dat moment bekend zijn, een beroep doet op een opschortings-, ontbindings-, verrekenings- en/of vernietigingsrecht dat zij in alle redelijkheid meent te kunnen uitoefenen, is HEMA niet gehouden tot betaling van de wettelijke (handels)rente, indien later zou komen vast te staan dat zij bedoeld(
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.