vonnis RECHTBANK ARNHEM Sector civiel recht zaaknummer / rolnummer: 166706 / KG ZA 08-115 Vonnis in kort geding van 21 februari 2008 in de zaak van 1. de besloten vennootschap naar Duits recht KERNWASSER WUNDERLAND GMBH, h.o.d.n. Wunderland Kalkar, gevestigd te Kalkar, Duitsland, 2. de besloten vennootschap naar Duits recht H.D.R. MUSIC & SHOW MANAGEMENT GMBH, gevestigd te Meppel-Versen, Duitsland, eiseressen in conventie, verweersters in reconventie, procureur mr. J.M. Bosnak, advocaat mr. A.W. van Odijk te Utrecht, tegen 1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid TOTAL ROCKET MANAGEMENT B.V., gevestigd te Zaltbommel, gedaagde, 2. [gedaagde 2], wonende te [woonplaats], gedaagde in conventie, eiser in reconventie, procureur mr. H. van Ravenhorst, advocaat mr. W.A.J. Hagen te Arnhem. Partijen zullen hierna respectievelijk Wunderland Kalkar, HDR, TRM en [gedaagde 2] worden genoemd. 1. De procedure 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - de dagvaarding met producties - de producties van TRM en [gedaagde 2] - de mondelinge behandeling - de pleitnota van Wunderland Kalkar en HDR - de pleitnota van TRM en [gedaagde 2] - de reconventionele vordering van [gedaagde 2]. 1.2. Vanwege de spoedeisendheid van de zaak is daarin op 21 februari 2008 vonnis gewezen. Hierna zullen de overwegingen van dat vonnis worden gegeven. 2. De feiten in conventie en in reconventie 2.1. Wunderland Kalkar vormt een in de voormalige kerncentrale te Kalkar gevestigd entertainment park. Zij beschikt onder meer over ongeveer 450 hotelkamers, diverse restaurants, een ruim aanbod aan sportfaciliteiten en een caféstraat met diverse bars. 2.2. TRM verzorgt boekingen voor een groot aantal bekende Nederlandse artiesten, waaronder [gedaagde 2], gedaagde sub 2. 2.3. De heer [XXX], directeur van HDR, heeft in oktober 2007 TRM benaderd met de bedoeling [gedaagde 2] te boeken voor een optreden bij Wunderland Kalkar. Het verzoek voor deze boeking is via een door TRM gehanteerd boekingsformulier gedaan. In dit formulier is onder meer het volgende opgenomen. “Aanvraag formulier optreden [gedaagde 2]: Gegevens aanvrager H.D.R. Music & Showmanagement GmbH [XXX] (…) Gegevens klant Wunderland Kalkar Freizeitpark (…) Datum aanvraag 23 februari 2008 Datum optreden Lokatie Wunderland Kalkar Soort feestavond Besloten feest voor Grolsch Tijd van het optreden Ongeveer 23.00 uur Aantal bezoekers 800-900 Openbaar of besloten Besloten Gage voorstel € 13.950,--“ 2.4. Naar aanleiding van voormeld verzoek zijn HDR en TRM in overleg getreden. Dit overleg heeft uiteindelijk geresulteerd in een tweetal op 16 oktober 2007 gesloten overeenkomsten (betrekking hebbende op [gedaagde 2] en zijn begeleidingsband [XXX]). In de overeenkomst die betrekking heeft op het optreden van [gedaagde 2] is onder meer het volgende opgenomen. “(…) Op 04-10-2007 werd tussen Contractant I: H.D.R. Music & Show Management (…) en Contractant 2 Total Rocket Management BV in deze vertegenwoordigd door: [XXX] (…) het navolgende overeengekomen, Contractant 2 zal zorgdragen dat artiest(en)orkest/item: [gedaagde 2] zal (zullen) optreden op datum: zaterdag 23 februari 2008 tussen 22:30 en 23:15 uur. Duur van het optreden: 1 x 45 minuten In locatie: Freizeitspark Wunderland (…) Contractant 1 betaalt voor dit optreden een bedrag ad: Uitkoopbedrag: EU 13950.00 (…) Bijgaande rider maakt deel uit van dit contract en dient derhalve mede te worden ondertekend. BETREFT BESLOTEN FEEST!!!!!!! Beg. [XXX]. Aantal gasten 500. Besloten feest.” 2.5. In de bij de overeenkomst behorende ‘rider’ is onder meer het volgende opgenomen. “Deze rider maakt deel uit van het contract nummer: 107940 Datum optreden: zaterdag 23 februari 2008 Artiest/groep: [gedaagde 2] Optreden: Freizeitspark Wunderland te Kalkar Rider/bijzondere bepalingen optredens [gedaagde 2] Besloten optreden Onder een besloten optreden wordt verstaan; een optreden zonder openbare verkoop van toegangsbewijzen en / of het maken van publiekelijke reclame of bekendmaking. Indien het optreden van de artiest bekend wordt gemaakt op uitnodigingen, is dit slechts toegestaan op de volgende wijze; bv. ‘optreden van [gedaagde 2]’. Enige andere vorm van bekendmaking dient contractueel overeengekomen te zijn. Het niet naleven van bovenstaande kan een annuleren van het optreden tot gevolg hebben zonder financiële gevolgen voor Contractant II en onverminderd de betalingsverplichting van Contractant I van de totale contractueel overeengekomen gage. (…)” 2.6. Wunderland Kalkar heeft haar gasten voor het weekend van 23 februari 2008 een hotelarrangement aangeboden, die voorziet in een muziekavond waarin [gedaagde 2] met de [XXX] optreedt. Wunderland Kalkar heeft via Freetime Company - het bedrijf dat Wunderland Kalkar ondersteunt bij de promotie van haar arrangementen - aan supermarkt Coop de mogelijkheid geboden om op 23 februari 2008 de lege plaatsen in de feestzaal op te vullen. Supermarkt Coop heeft daartoe haar clubkaarthouders de mogelijkheid gegeven om tegen betaling van € 20,00 de muziekavond met [gedaagde 2] bij Wunderland Kalkar bij te wonen. 2.7. Bij e-mail van 12 februari 2008 heeft [XXX] onder meer het volgende aan de heer [XXX], directeur van TRM, bericht. “Als iedereen op 23 februari komt, dan zitten ze tussen de 700/800 gasten plus de aanhang dus zeg maar totaal van ongeveer 1500/1600 gasten.” 2.8. In reactie op voornoemde e-mail heeft [XXX] op 13 februari 2008 onder meer het volgende aan [XXX] bericht. “Ik vind jou reaktie uitermate vreemd. 1 Je hebt een formulier ingestuurd van 800-900 personen met een bod van 13.950,00 euro. 2 Op het getekende contract staat aantal personen 500 (er is nergens sprake van 1500-1600 personen!!!!!!!!!!) 3 Vervolgens neem je mij kwalijk dat JIJ een prijs voor FB aangeboden hebt incl. de [XXX]. Bij deze laat ik je dan ook weten akkoord te gaan met jou aanvraag die door mij ondertekend is, dus 800-900 personen voor 13.950,00 euro. Indien er 1500-1600 personen komen, wil ik je vragen om een nieuw formulier in te sturen met een nieuwe gage.” 2.9. Bij e-mail van 14 februari 2008 heeft [XXX] onder meer het volgende aan [XXX] bericht. “Naar aanleiding van ons telefoongesprek van heden, donderdag 14 februari 2008, bevestig ik hierbij dat wij het optreden van [gedaagde 2] en de [XXX] op 23 februari 2008 in Kalkar annuleren. Dit omdat het een openbaar optreden met kaartverkoop blijkt te zijn (€ 20,00 zie site www.coop.nl). Derhalve zien wij dit als contractbreuk en annuleren, met behoud van alle financiële verplichtingen, de overeenkomsten.” 2.10. Bij e-mail van 15 februari 2008 heeft de heer [XXX], directeur van Wunderland Kalkar, onder meer het volgende aan [XXX] bericht. “(…) Na diverse malen persoonlijk met [XXX] gesproken te hebben is het gelukt om eindelijk [gedaagde 2] naar Wunderland te krijgen. De intentie was een leuk optreden voor onze hotelgasten te realiseren, welke niet op winst bejag is gebaseerd (een volledig all in arrangement incl. [gedaagde 2]!) Deze arrangementen worden meegenomen door derden zoals world wide bookers, bookit, freetime company en meerdere boekingssites. Ze hebben strikte orders meegekregen betreffende de boekingsmogelijkheden. Helaas gaat de creativiteit van sommige boekingssites ver. Hierdoor is het probleem betreffende de openbare verkoop ontstaan. Dit kunnen we helaas niet allemaal controleren. Neemt u van mij aan dat we passende maatregelen naar deze organisatie nemen. Per aangetekende brief heb ik een ieder gesommeerd alle correspondentie m.b.t. [gedaagde 2] van de site te halen. Daarnaast zijn er irritaties tussen u en [XXX] ontstaan, waar eerlijkheidshalve, maar te goeder trouwe handelende medewerkers van Wunderland misschien ook niet vrij uit gaan. Al met al heeft dat geleid tot uw standpunt om het optreden te annuleren. Zoals ik vanochtend al meldde heb ik daar grote problemen mee. De van der Most organisatie is een gerenormeerde partij, welke haar naam hoog moet houden. Dit doen we door kwaliteit, service en gastgerichtheid in een hoog vaandel te houden en al onze afspraken na te komen. We willen absoluut niet dat onze naam, dus ook de naam van Wunderland Kalkar te grabbel wordt gegooid. We zullen deze kwestie dan ook met alle partijen evalueren. Ik vraag u nogmaals om een coulance naar Wunderland Kalkar in acht te nemen. Desnoods annuleren we het contract van [gedaagde 2] via Artiesten Bureau [XXX] en zetten we hem om naar Total Rocket management.” 2.11. Het optreden van [gedaagde 2] op 23 februari 2008 is zowel via de website van Omroep Gelderland als in een advertentie in de weekkrant Oost Gelre van 7 februari 2008 openbaar aangekondigd, waarbij in de weekkrant gewezen is op de mogelijkheden voor meer informatie via de website van Wunderland Kalker. 3. Het geschil in conventie 3.1. Wunderland Kalkar en HDR vorderen dat TRM en [gedaagde 2] tezamen, dan wel hoofdelijk, op straffe van een dwangsom worden veroordeeld tot nakoming van de met Wunderland Kalkar gesloten overeenkomst, door ervoor te zorgen dat op zaterdag 23 februari 2008 de [XXX] tussen 20.00 en 01.00 uur en [gedaagde 2] tussen 22.30 en 23.15 uur het in de met Wunderland Kalkar gesloten overeenkomst bedongen optreden zullen verzorgen in Freizeitpark Wunderland aan Griether Strasse 110-120, D 47546 Kalkar, Duitsland. Voorts vorderen Wunderland Kalkar en HDR dat TRM en [gedaagde 2] in de kosten van het geding worden veroordeeld. 3.2. Wunderland Kalkar en HDR leggen het volgende aan hun vordering ten grondslag. Ten onrechte meent TRM dat zij tot anulering van het optreden kan overgaan. Onder de gegeven omstandigheden mogen Wunderland Kalkar en HDR er redelijkerwijs van uitgaan dat zij hebben voldaan aan de criteria die het beding ‘besloten optreden’ in de gesloten overeenkomst stelt. Subsidiair voeren zij aan dat het beroep van TRM en [gedaagde 2] op het beding betreffende het ‘besloten optreden’ naar maatstaven van redelijkheid en billijkheid onaanvaardbaar is. Verder stellen zij dat een eventuele tekortkoming onvoldoende ernstig is om een annulering te rechtvaardigen. Wunderland Kalker en HDR onderbouwen hun stellingen door aan te voeren dat Freetime Company zich aan het beslotenheidscriterium heeft gehouden. Het aanbod is immers beperkt tot clubkaarthouders van Coop. Voorts is de tekst op het aanmeldingsformulier op de website www.coop.nl beperkt gebleven tot de vermelding ‘[gedaagde 2] (€ 20,00)’. Daarmee blijft de vermelding binnen de definitie van een ‘besloten optreden’. Bovendien is de respons op de Coop-actie niet erg groot geweest. Het bij Coop-clubkaarthouders geplaatste aantal kaarten is maximaal 67 stuks. Voor zover geoordeeld mocht worden dat Wunderland Kalkar en HDR toch in strijd met het criterium ‘besloten optreden’ gehandeld hebben, dan is deze overtreding niet zodanig ernstig dat deze kan worden aangemerkt als een gewichtige reden in de zin van artikel 7:408 BW. Wunderland Kalker en HDR stellen verder dat TRM en [gedaagde 2] onrechtmatig jegens Wunderland Kalkar handelen door haar als gevolg van het annuleren van het optreden willens en wetens met een enorme schadeclaim te confronteren. De voorlopige schade is begroot op € 191.197,50. Daarnaast dreigt voor Wunderland Kalkar en HDR schade in de vorm van reputatieverlies. in reconventie 3.3. [gedaagde 2] vordert dat Wunderland Kalkar en HDR op straffe van een dwangsom hoofdelijk worden veroordeeld om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis alle (rechts)personen die een toegangsbewijs hebben gekocht of gereserveerd voor het optreden van [gedaagde 2] en [XXX] op 23 februari 2008 bij Wunderland Kalkar, een brief te zenden met de navolgende inhoud: Geachte heer/mevrouw, U heeft toegangsbewijzen gekocht of gereserveerd voor het optreden dat [gedaagde 2] en [XXX] zouden geven in Wunderland Freizeitspark op 23 februari 2008. Dit optreden zal geen doorgang vinden op grond van het feit dat Kernwasser Wunderland niet gerechtigd was om een dergelijk optreden te organiseren en daarvoor kaarten te verkopen. Indien u de door u bestelde kaarten al heeft betaald, zullen wij het van u ontvangen bedrag vanzelfsprekend terugbetalen. Met welgemeende excuses, Freizeitspark Wunderland althans een brief met een soortgelijke door de voorzieningenrechter vast te stellen inhoud en strekking en met de bepaling dat Wunderland Kalkar gehouden is om deze brief binnen de hiervoor genoemde termijn van 24 uur na betekening van dit vonnis te publiceren op haar website www.kernwasser-wunderland.de. Voorts vordert [gedaagde 2] dat Wunderland Kalkar en HDR in de kosten van het geding worden veroordeeld. 3.4. [gedaagde 2] legt het volgende aan zijn vordering ten grondslag. TRM en [gedaagde 2] waren op grond van de gesloten overeenkomst gerechtigd het optreden van 23 februari 2008 te annuleren. Voor [gedaagde 2] levert het feit dat hij ondanks de aankondiging niet zal optreden schade op. Diverse van zijn fans hebben immers kaarten voor dat optreden gekocht en de kans is groot dat, nu het optreden niet doorgaat, [gedaagde 2] door hen daarop zal worden aangekeken. Hierdoor wordt [gedaagde 2] in zijn belangen, met name zijn reputatie geschaad. [gedaagde 2] heeft dan ook een recht en een belang om zijn (imago)schade zoveel mogelijk te beperken. in conventie en in reconventie 3.5. TRM en [gedaagde 2] en Wunderland Kalkar en HDR voeren op de vordering(
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.