RECHTBANK Den Haag Team handel Zaaknummer: C/09/640506 / KG ZA 22-1155 Vonnis in kort geding van 29 maart 2023 in de zaak van de rechtspersoon naar buitenlands recht BACARDI AND COMPANY LIMITED, te Vaduz (Liechtenstein), eiseres, advocaat: mr. N.W. Mulder te Amsterdam, tegen TOP LOGISTICS B.V., te Spijkenisse, gedaagde, advocaat: mr. M. Tsoutsanis te Naaldwijk. Partijen zullen hierna Bacardi en Top Logistics genoemd worden. 1De procedure 1.1. De voorzieningenrechter heeft, voorafgaand aan de mondelinge behandeling, kennis genomen van de door partijen in het geding gebrachte stukken. Bacardi heeft de volgende stukken in het geding gebracht: de dagvaarding van 16 januari 2023, met producties EP01 t/m EP24; de akte overlegging nadere producties, met producties EP25 t/m EP30; de akte overlegging nadere producties, met producties EP31 t/m EP34; de akte overlegging nadere producties, met producties EP35 en EP36; de akte overlegging nadere producties, met producties EP37 t/m EP39. Top Logistics heeft de volgende stukken in het geding gebracht: de akte uitlating producties, met producties GP01 t/m GP08; de conclusie van antwoord in kort geding, met producties GP09 t/m GP11; de brief van 23 februari 2023, met producties GP12 t/m GP15. 1.2. Op 24 februari 2023 heeft de mondelinge behandeling plaatsgevonden, waarbij partijen hun standpunten nader hebben toegelicht aan de hand van overgelegde pleitnota’s. Op deze datum is tevens de mondelinge behandeling in een soortgelijke procedure tussen Polmos en Top Logistics (bij deze rechtbank bekend onder zaaknummer C/09/639962 / KG ZA 22-1117, hierna te noemen: de Polmos-zaak) voortgezet. Partijen hebben ter zitting verklaard dat de stellingen zoals die in deze zaak zijn ingenomen, eveneens geacht moeten worden te zijn ingenomen in de Polmos-zaak, en vice versa. Een schikking is in beide zaken niet bereikt. 1.3. Bacardi heeft tijdens de zitting op 24 februari 2023 de voorzieningenrechter verzocht om ten aanzien van bepaalde onderwerpen een vertrouwelijkheidsregime als bedoeld in artikel 29 lid 1 sub b Rv te bepalen. De voorzieningenrechter heeft dit verzoek gehonoreerd. 1.4. De voorzieningenrechter heeft nader bepaald dat vandaag vonnis wordt gewezen in zowel deze zaak als in de Polmos-zaak. 2De feiten Partijen 2.1. Bacardi maakt onderdeel uit van het Bacardi-concern. Het Bacardi-concern houdt zich wereldwijd bezig met de productie, de verkoop en marketing van een breed scala aan (alcoholhoudende) dranken, waaronder wodka onder het merk GREY GOOSE. 2.2. Bacardi is houdster van de volgende merkregistraties (hierna gezamenlijk aangeduid als: de GREY GOOSE Merken): het Uniewoordmerk GREY GOOSE, geregistreerd op 30 oktober 1998 onder registratienummer 363374, geregistreerd voor onder meer wodka; het Uniewoordmerk GREY GOOSE, geregistreerd op 30 januari 2008 onder registratienummer 005725296 voor onder meer alcoholische dranken; het Uniewoord/beeldmerk zoals hieronder weergegeven, geregistreerd op 15 februari 2012 onder registratienummer 010320596 voor onder meer alcoholische dranken: 2.3. Top Logistics is een douane-expeditiebedrijf met douane opslagfaciliteiten. Top Logistics verricht in opdracht van derden logistieke diensten, waaronder de inslag, opslag en uitslag van diverse goederen, waarbij zij zich heeft gespecialiseerd in de op- en overslag van accijnsgoederen, welke diensten plaatsvinden in haar loodsen in Ridderkerk en Spijkenisse. Top Logistics is lid van FENEX, de Nederlandse Organisatie voor Expeditie en Logistiek. 2.4. Top Logistics hanteert bij de inslag van goederen (binnenkomende goederenbeweging) en uitslag van goederen (uitgaande goederenbeweging) regels die voortvloeien uit de door Top Logistics gehouden douanevergunningen en AEO certificering. Elke goederenbeweging wordt geadministreerd volgens door de douane goedgekeurde werkprocessen. Reeks beslagleggingen en daaruit voortkomende informatie 2.5. Op 12 juli 2022 heeft Bacardi beslag gelegd bij Loendersloot Internationale Expeditie B.V. (hierna: Loendersloot). De deurwaarder heeft 178 pallets met GREY GOOSE Producten in beslag genomen, waarvan hij aan de hand van de echtheidskenmerkensteekproefsgewijs heeft vastgesteld dat dit namaakproducten betrof (hierna: Namaak GREY GOOSE Producten). 2.6. Ter uitvoering van een vaststellingsovereenkomst heeft Bacardi op 19 augustus 2022 informatie van Loendersloot ontvangen met betrekking tot de herkomst van zowel de beslagen Namaak GREY GOOSE Producten als Namaak GREY GOOSE Producten die opgeslagen hebben gestaan bij Loendersloot maar die op de dag van het beslag de loods van Loendersloot al hadden verlaten. 2.7. Uit de informatie die Bacardi van Loendersloot heeft gekregen, kan het volgende worden afgeleid. - Op 2 februari 2022 heeft Top Logistics 280 dozen met GREY GOOSE Producten ten behoeve van Kollaras Trading Company (hierna te noemen: Kollaras) vervoerd naar Loendersloot. Deze zending heeft Top Logistics gekenmerkt met referentienummer 500259. Deze zending maakt onderdeel uit van een volle container met 2244 dozen GREY GOOSE Producten, die Kollaras op 14 december 2021 heeft gekocht van Pilot International (hierna te noemen: Pilot). - Op 28 februari 2022 heeft Top Logistics 759 dozen met GREY GOOSE Producten ten behoeve van Kollaras vervoerd naar Loendersloot. Deze zending heeft Top Logistics gekenmerkt met referentienummer 501825. Deze zending maakt onderdeel uit van een volle container met 2245 dozen GREY GOOSE Producten, die Kollaras op 9 februari 2022 ex works Top Logistics heeft gekocht van Claymont Brands Hong Kong Limited (hierna: Claymont). - Op 1 maart 2022 heeft Top Logistics 1241 dozen met GREY GOOSE Producten ten behoeve van Kollaras vervoerd naar Loendersloot. Deze zending heeft Top Logistics gekenmerkt met referentienummer 502119. Deze zending maakt onderdeel uit van een volle container met 2234 dozen GREY GOOSE Producten, die Kollaras op 9 februari 2022 ex works Top Logistics heeft gekocht van Claymont. - Op 4 maart 2022 heeft Top Logistics 2300 dozen met GREY GOOSE Producten ten behoeve van Supplyport Unipassoal Lda (hierna te noemen: Supplyport) vervoerd naar Loendersloot. Deze zending heeft Top Logistics gekenmerkt met referentienummer 502378. Supplyport heeft deze dozen op 7 februari 2022 gekocht van Empire Perfumes. Deze zending bestaat uit twee partijen van 1084 respectievelijk 1216 dozen met GREY GOOSE Producten. - Op 14 maart 2022 heeft Top Logistics 500 dozen met GREY GOOSE Producten ten behoeve van Cape Cross vervoerd naar Loendersloot. Top Logistics heeft deze zending gekenmerkt met referentienummer 502895. Cape Cross heeft deze dozen op 17 februari 2022 gekocht van Supplyport. Top Logistics heeft deze dozen op 9 maart 2022 in opdracht van Supplyport vrijgegeven aan Cape Cross. Volgens de release notice zijn deze 500 dozen afkomstig uit lotnummer 156592A. - Op 15 december 2021 heeft Loendersloot ten behoeve van Kollaras 300 dozen met GREY GOOSE Producten vervoerd naar Top Logistics. Top Logistics heeft deze dozen ingeslagen onder referentienummer 497869. Deze dozen maken onderdeel uit van een container met 2245 dozen, die Kollaras had gekocht van Pilot, die de dozen op haar beurt had gekocht van Be Global Trade I.G. Ltd. 2.8. Bacardi heeft, gelet op de informatie die zij van Loendersloot heeft verkregen, vervolgens verlof verzocht en verkregen om beslag te leggen onder Top Logistics. Deze beslaglegging heeft op 25 augustus 2022 plaatsgevonden, met als resultaat dat er in de loods van Top Logistics in Ridderkerk op 1510 dozen met daarin 9056 flessen Namaak GREY GOOSE Producten beslag is gelegd en in Spijkenisse op 119 dozen met 714 flessen. 2.9. Uit het proces-verbaal van de deurwaarder volgt dat de in beslag genomen dozen afkomstig zijn uit zendingen met de volgende lotnummers: 156592, 156592(A) en 156621A, 156621B en 156621C, allemaal onder klantnummer 512463. Op 30 augustus 2022 heeft Top Logistics Bacardi voorzien van informatie met betrekking tot de eigenaren van de in beslag genomen goederen met deze lotnummers. Uit het proces-verbaal van de deurwaarder en de door Top Logistics verstrekte informatie kan het volgende worden afgeleid. Lotnummers 156592 en 156592A: - Er zijn 1226 dozen GREY GOOSE Producten bij Top Logistics in beslag genomen. Deze waren onderdeel van een partij van 1510 dozen die waren ingeslagen ten behoeve van Amit Drinks Import and Marketing Ltd. (hierna te noemen: Amit Drinks), die deze dozen op 17 augustus 2022 van Claymont heeft gekocht. 119 van deze dozen waren ten tijde van het beslag opgeslagen in Spijkenisse (lotnummer 156592) en 1107 in Ridderkerk (lotnummer 156592A). Lotnummer 156621A: - Er zijn 280 dozen GREY GOOSE Producten bij Top Logistics in beslag genomen. Deze waren onderdeel van een partij van 1510 dozen die waren ingeslagen ten behoeve van Amit Drinks, die deze dozen op 17 augustus 2022 van Claymont heeft gekocht. Lotnummer 156621B: - Er zijn 3 dozen GREY GOOSE Producten bij Top Logistics ingeslagen ten behoeve van Amit Drinks, die deze dozen op 17 augustus 2022 van Claymont heeft gekocht. Lotnummer 156621C: - Er is één doos GREY GOOSE Producten bij Top Logistics ingeslagen ten behoeve van Amit Drinks, die deze doos op 17 augustus 2022 van Claymont heeft gekocht. 2.10. De deurwaarder heeft in het proces-verbaal van 25 augustus 2022, zoals door Bacardi overgelegd als productie EP04A, de volgende bevindingen vermeld: “(…) Van één beoordeelde Grey Goose heb ik foto’s gemaakt, welke ik aan dit proces-verbaal hecht en hiervan onderdeel uitmaken; Naar mijn oordeel bevatten alle beoordeelde Grey Goose flessen (onder meer) de visuele namaak kenmerken (…), namelijk (…): [in het uitgesproken vonnis is hier een beschrijving van een visueel afwijkend kenmerk opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen] (…)” Aan dit proces-verbaal is onder meer de volgende foto gehecht: [in het uitgesproken vonnis is hier een afbeelding van een in beslag genomen fles opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen] 2.11. De deurwaarder heeft in het proces-verbaal van 25 augustus 2022, zoals door Bacardi overgelegd als productie EP04B de volgende bevindingen vermeld: ““(…) Van één beoordeelde Grey Goose heb ik foto’s gemaakt, welke ik aan dit proces-verbaal hecht en hiervan onderdeel uitmaken. (…) Naar mijn oordeel bevatten alle beoordeelde Grey Goose flessen met referentie 512463 156592 A (onder meer) de visuele namaak kenmerken (…), namelijk: (…) [in het uitgesproken vonnis is hier een beschrijving van een visueel afwijkend kenmerk opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen]. (…) “Naar mijn oordeel bevatten alle beoordeelde Grey Goose flessen met referentie: 512463 156621-A, 512463 156621-B en 512463 156621-C onder meer de visuele namaak kenmerken (…), namelijk (…): [in het uitgesproken vonnis is hier een beschrijving van een visueel afwijkend kenmerk opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen]. (…)” Aan dit proces-verbaal is onder meer de volgende foto gehecht (opm. vzr: de afbeelding hieronder is een uitsnede van de betreffende foto): [in het uitgesproken vonnis is hier een afbeelding van een originele fles opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen] 2.12. Loendersloot heeft bij de inslag van de onder 2.7 genoemde zendingen foto’s gemaakt. De vice-president Global Safety, Quality & Sustainability van Bacardi heeft verklaard (zie productie EP15) dat hij op grond van de door Loendersloot en de deurwaarder gemaakte foto’s kan bevestigen dat de door Bacardi en de deurwaarder gefotografeerde flessen geen authentieke producten zijn. Monsterneming 2.13. Bacardi heeft een deurwaarder monsters laten trekken uit de bij Loendersloot in beslag genomen Namaak GREY GOOSE Producten en heeft de inhoud van de monsters op 22 september 2022 aan een onafhankelijk laboratorium, SGS Nederland BV (hierna: SGS) afgegeven teneinde de inhoud van deze flessen te laten vergelijken met de inhoud van een authentieke fles GREY GOOSE. De uitkomst van dit onderzoek is dat alle onderzochte monsters significante verschillen vertoonden met de inhoud van een authentieke GREY GOOSE fles. Relevante e-mailberichten aan Top Logistics 2.14. Op 11 januari 2022 stuurt Claymont een e-mailbericht aan Top Logistics, met onder meer de volgende inhoud: “Dear (…) I have bought 5 trucks of different Vodkas from a new supplier, Grup Xuquer. You will find the first truck inv. enclosed with DAP Top Logistics terms and on T1 status. (…).” Daarbij was een factuur gevoegd van Leucana Invest S.L. aan Claymont voor onder meer 1065 flessen GREY GOOSE wodka. Deze producten zijn op 3 februari 2022 ingeslagen bij Top Logistics in lot nummer 155839. 2.15. Op 22 maart 2022 stuurt Claymont een e-mailbericht aan Top Logistics met de volgende inhoud: “Dear (…) [Trader] from Leucana SL has few 40FTL arriving this weekend and some others next weekend to Rotterdam Port. I have bought this goods CNF Rotterdam from her. So pls attend her separately so that his supplier info. remains confidential and collect all this cargoes with arrival and incoming fees to me. (…)” 3Het geschil 3.1. Bacardi vordert – samengevat – dat de voorzieningenrechter bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren vonnis: 1. Primair: Top Logistics beveelt om binnen zeven dagen na betekening van dit vonnis aan de advocaten van Bacardi een juiste en volledige opgave te doen van de herkomst en distributiekanalen van de Namaak GREY GOOSE Producten die in haar loods opgeslagen hebben gestaan, als genoemd in hoofdstuk 5 van de dagvaarding, met de indeling van de opgave als vermeld in paragraaf 73 van de dagvaarding en vergezeld van de stukken als genoemd in paragraaf 76 van de dagvaarding, en te gedogen dat een door Bacardi aan te wijzen onafhankelijke derde de juistheid en volledigheid van de door Top Logistics verstrekte opgave mag nagaan in de ten laste van Top Logistics in conservatoir bewijsbeslag genomen informatie, waarbij aan dit bevel een dwangsom wordt verbonden van € 10.000,- voor iedere dag, een dagdeel daaronder begrepen, dat Top Logistics aan dit bevel in het geheel of gedeeltelijk geen gevolg heeft gegeven; Subsidiair: Top Logistics beveelt om met onmiddellijke ingang na betekening van dit vonnis te gedogen dat een door Bacardi aan te wijzen onafhankelijke derde inzage verkrijgt in de in conservatoir beslag genomen bescheiden en, nadat deze bescheiden door deze onafhankelijke derde zijn ontdaan van gegevens die geen enkel verband houden met de door Bacardi in randnummer 6 van de dagvaarding gestelde rechtsbetrekkingen, aan Bacardi inzage verstrekt in en afschrift verstrekt van de bescheiden als vermeld in randnummer 94 van de dagvaarding in verband met de zendingen met GREY GOOSE wodka als vermeld in hoofdstuk 5 van de dagvaarding, waarbij aan dit bevel een dwangsom wordt verbonden van € 10.000,- voor iedere dag, een dagdeel daaronder begrepen, dat Top Logistics aan dit bevel in het geheel of gedeeltelijk geen gevolg heeft gegeven; 2. Top Logistics beveelt om met onmiddellijke ingang na betekening van dit vonnis te gedogen dat een door Bacardi aan te wijzen onafhankelijke derde inzage verkrijgt in de in conservatoir beslag genomen bescheiden en, nadat deze bescheiden door deze onafhankelijke derde zijn ontdaan van gegevens die geen enkel verband houden met de door Bacardi in randnummer 6 van de dagvaarding gestelde rechtsbetrekkingen, aan Bacardi inzage verstrekt in en afschrift verstrekt van de bescheiden als vermeld in randnummer 94 van de dagvaarding in verband met de zendingen met GREY GOOSE wodka als vermeld in randnummer 93 van de dagvaarding, waarbij aan dit bevel een dwangsom wordt verbonden van € 10.000,- voor iedere dag, een dagdeel daaronder begrepen, dat Top Logistics aan dit bevel in het geheel of gedeeltelijk geen gevolg heeft gegeven; 3. Top Logistics beveelt om met onmiddellijke ingang na betekening van dit vonnis te gedogen dat een door Bacardi aan te wijzen deurwaarder de monsterneming en beschrijving uitvoert zoals vermeld in randnummer 100 van de dagvaarding, waarbij aan dit bevel een dwangsom wordt verbonden van € 10.000,- voor iedere dag, een dagdeel daaronder begrepen, dat Top Logistics aan dit bevel geheel of gedeeltelijk geen gevolg heeft gegeven; 4. Top Logistics beveelt om met onmiddellijke ingang na betekening van dit vonnis haar medewerking te verlenen aan de afgifte ter vernietiging van de 1510 in beslag genomen dozen Namaak GREY GOOSE Producten die zich ten behoeve van Amit Drinks onder haar bevinden, door deze 1510 dozen Namaak GREY GOOSE Producten op eerste verzoek aan het door Bacardi ingeschakelde vernietigingsbedrijf Demontage Werkplaats Zeeland B.V. (hierna: DWZ) af te geven, waarbij aan dit bevel een dwangsom wordt verbonden van € 1.000,- voor iedere dag, en dagdeel daaronder begrepen, dat Top Logistics na betekening van dit vonnis aan dit bevel geheel of gedeeltelijk geen gevolg heeft gegeven; 5. Top Logistics veroordeelt om binnen zeven dagen na dit vonnis de kosten van deze procedure als bedoeld in artikel 1019h Rv aan Bacardi te voldoen, te vermeerderen met wettelijke rente indien deze kosten niet tijdig zijn voldaan en Top Logistics veroordeelt in de nakosten, en; 6. Top Logistics veroordeelt om binnen zeven dagen na dit vonnis de kosten die gemoeid zijn geweest met het leggen van conservatoir bewijsbeslag aan Bacardi te betalen, te vermeerderen met wettelijke rente indien deze kosten niet tijdig zijn voldaan. 3.2. Bacardi legt aan deze vorderingen de volgende stellingen ten grondslag. Uit de informatie die voortgevloeid is uit de beslagleggingen en de nadien door Loendersloot en Top Logistics verstrekte informatie, volgt dat klanten van Top Logistics betrokken zijn bij de handel in Namaak GREY GOOSE Producten en dat Top Logistics op commerciële schaal diensten aan die klanten heeft verleend ten behoeve van die handel. Bacardi heeft recht op en belang bij het verkrijgen van informatie van Top Logistics als commercieel dienstverlener omtrent de herkomst en de distributiekanalen van de inbreukmakende goederen op grond van de artikelen 9 lid 2 sub a jo. 130 UMVo jo. 2.22 lid 5 BVIE. Daarnaast heeft Bacardi op grond van artikel 843a Rv in verbinding met artikel 1019a Rv recht op en belang bij afschrift van en inzage in bescheiden die betrekking hebben op zendingen met Namaak GREY GOOSE Producten die Bacardi nog niet in beeld heeft. Verder heeft Bacardi er recht op dat Top Logistics gedoogt dat een deurwaarder van elke in beslag genomen pallet een willekeurige fles selecteert en daarvan de lotcode noteert en het etiket fotografeert, omdat zij hiermee kan bewijzen dat het om Namaak GREY GOOSE Producten gaat. Tot slot heeft Bacardi er op grond van artikel 2.22 lid 1 BVIE recht op dat Top Logistics haar medewerking verleent aan de vernietiging van de 1510 in beslag genomen dozen met Namaak GREY GOOSE Producten. 3.3. Top Logistics voert verweer en concludeert tot afwijzing van de vorderingen van Bacardi, met veroordeling van Bacardi in de kosten van deze procedure zoals bedoeld in artikel 1019h Rv dan wel overeenkomstig het geldende liquidatietarief. 3.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 4De beoordeling Bevoegdheid 4.1. De voorzieningenrechter is internationaal (en relatief) bevoegd kennis te nemen van de vorderingen op grond van artikel 124 aanhef en onder a, 125 lid 1 en 131 lid 1 UMVo en artikel 3 van de Uitvoeringswet EG-verordening inzake het Gemeenschapsmerk, omdat Top Logistics gevestigd is in Nederland. Top Logistics heeft deze bevoegdheid ook niet betwist. Spoedeisend belang 4.2. Het spoedeisend belang bij de gevorderde voorlopige voorzieningen volgt uit de aard van de ingestelde vorderingen, te weten de bestrijding van de handel in namaakproducten. Het spoedeisend belang is door Top Logistics ook niet bestreden. Inbreuk op de GREY GOOSE Merken? 4.3. Naar voorlopig oordeel heeft Bacardi voldoende onderbouwd gesteld en daarmee aannemelijk gemaakt dat klanten van Top Logistics handelen in Namaak GREY GOOSE Producten. Bacardi heeft in dit verband verwezen naar de in 2.10 en 2.11 beschreven processen-verbaal van de deurwaarder van 25 augustus 2022 en de daarbij gevoegde foto’s. Op die foto’s is te zien dat de deurwaarde afwijkingen van originele flessen heeft aangetroffen in [in het uitgesproken vonnis is hier een beschrijving van een visueel afwijkend kenmerk opgenomen, die in deze versie op grond van artikel 29 Rv niet is opgenomen]. Deze en andere door de deurwaarder in de processen-verbaal beschreven afwijkingen duiden er voorshands oordelend voldoende op dat de betreffende producten namaakproducten zijn. Top Logistics heeft dat weliswaar betwist, maar deze betwisting op geen enkele manier handen en voeten gegeven. Top Logistics heeft niet onderbouwd dat de aangetroffen afwijkingen ook voorkomen op originele GREY GOOSE Producten. Zij heeft ook niet (met informatie van haar opdrachtgevers) onderbouwd dat het gaat om producten die door of met toestemming van Bacardi in het verkeer zijn gebracht. Verder blijkt uit het onderzoek door SGS (zie 2.13) dat de chemische samenstelling van de inhoud van 21 monsters van de in beslag genomen flessen significant afweek van de samenstelling van originele GRAY GOOSE wodka. Deze monsters waren afkomstig uit verschillende lotnummers bij Top Logistics, zodat zij voorshands een representatieve steekproef vormen. Gelet op deze omstandigheden zijn de in beslag genomen producten voorshands aan te merken als merkinbreukmakend in de zin van artikel 9 lid 2 sub a UMVo. 4.4. Tussen partijen is niet in geschil dat Top Logistics diensten heeft verleend aan derden, die – naar het zich voorlopig oordelend laat aanzien – handelen in deze Namaak GREY GOOSE Producten. Uit de informatie zoals hiervoor in 2.7 en 2.9 is opgenomen, blijkt voorshands oordelend dat Top Logistics’ opdrachtgevers Claymont, Amit Drinks, HP Impeks, Kollaras, Supplyport en Cape Cross inbreuk hebben gemaakt op de GREY GOOSE Merken van Bacardi door te handelen in de Namaak GREY GOOSE Producten. De voorzieningenrechter komt daarmee toe aan de beoordeling van de verschillende vorderingen. Vordering 1. Opgave 4.5. Bacardi vordert dat Top Logistics een juiste en volledige opgave doet van de herkomst en distributiekanalen van de Namaak GREY GOOSE Producten die in haar loods opgeslagen hebben gestaan. Meer specifiek ziet deze vordering op de producten zoals die hiervoor genoemd zijn in 2.7 en 2.9. 4.6. Op grond van artikel 2.22 lid 4 en lid 5 BVIE (en bovendien op grond van artikel 1019f Rv) kan de rechter op vordering van de merkhouder een bevel opleggen aan de persoon die de inbreukmakende goederen op commerciële schaal in zijn bezit heeft, de inbreukmakende diensten op commerciële schaal heeft gebruikt of op commerciële schaal diensten heeft verleend die bij inbreukmakende handelingen worden gebruikt, om aan de merkhouder al hetgeen hem bekend is omtrent de herkomst en de distributiekanalen van de goederen en diensten, waarmee die inbreuk is gepleegd, mee te delen en alle daarop betrekking hebbende gegevens aan deze te verstrekken, voor zover die maatregel gerechtvaardigd en redelijk voorkomt. 4.7. Zoals hiervoor in 4.4 is overwogen, kan Top Logistics worden aangemerkt als een derde zoals bedoeld in artikel 2.22 lid 5 BVIE, omdat zij op commerciële schaal diensten heeft verleend die bij de betreffende aannemelijke inbreuken zijn gebruikt. Dat zij houder is (geweest) van de producten en geen bezitter in de zin van artikel 3:107 BW staat daar, wat daar verder ook van zij, niet aan in de weg. 4.8. Top Logistics voert ten verwere aan dat zij al een opgave heeft gedaan, die volstaat. Daarom dient de vraag te worden beantwoord wat de reikwijdte is van de op Top Logistics rustende opgaveverplichting. Volgens artikel 2.22 lid 4 BVIE gaat het om ‘al hetgeen bekend is omtrent de herkomst en de distributiekanalen’ en ‘alle daarop betrekking hebbende gegevens’. Artikel 2.22 lid 4 en 5 BVIE en artikel 1019f Rv zijn implementaties van artikel 8 lid 2 van de Handhavingsrichtlijn (hierna: Hrl). Volgens laatstgenoemd artikel betreft het de naam en het adres van de producenten, fabrikanten, distributeurs, leveranciers en andere eerdere bezitters van de goederen of diensten, alsmede van de beoogde groot- en kleinhandelaren en inlichtingen over de geproduceerde, gefabriceerde, geleverde, ontvangen of bestelde hoeveelheden, alsmede over de voor de desbetreffende goederen of diensten verkregen prijs. Dit omvat naar voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter ook de onderliggende documenten waaruit die gegevens blijken en die daarom kunnen strekken tot het bewijs daarvan, mits evenredig. Bewijslevering is immers nodig voor effectieve handhaving na verkrijging van de opgegeven informatie. 4.9. Bacardi vordert in deze zaak dat de opgave door Top Logistics door middel van een Excelsheet en stukken uit klantdossiers, wordt uitgebreid tot opgave van de volgende gegevens uit haar administratie: Daarnaast vordert Bacardi dat die opgave wordt vergezeld van de bijbehorende in- en uitslagdocumenten, de paklijsten, de facturen, de escrow documenten, correspondentie, foto’s en de gehele klantdossiers. 4.10. De voorzieningenrechter stelt vast dat de als producties GP03, GP05, GP06 en GP11 door Top Logistics gedane opgaves niet alle NAW gegevens van de betreffende handelaren vermelden, noch de inkoop- en verkoopprijzen van alle transacties. In de door Top Logistics verstrekte Excel-sheets uit haar administratie is een deel van de namen van de handelaren onleesbaar gemaakt. Ook de opgegeven hoeveelheden lijken niet te corresponderen met de als EP17 en EP18 overgelegde facturen van de transacties, die Bacardi heeft ontvangen van Loendersloot. In zoverre heeft Top Logistics met die opgaven dus nog niet (volledig) voldaan aan artikel 2.22 lid 5 BVIE. De hiervoor onder 4.9 weergegeven soorten gegevens lijken echter meer te omvatten dan de NAW gegevens van leveranciers en handelaren van de Namaak GREY GOOSE Producten, de geproduceerde, gefabriceerde, geleverde, ontvangen of bestelde hoeveelheden, en de voor de desbetreffende goederen of diensten verkregen prijs. Voor zover opgave van die andere gegevens is gevorderd, is de vordering dus niet toewijsbaar. 4.11. Top Logistics betoogt dat een verdergaande opgave van informatie niet als gerechtvaardigd en redelijk kan worden aangemerkt. Zij doet in dat verband een beroep op een geheimhoudingsplicht jegens haar klanten. Dit beroep slaagt niet. Een contractuele geheimhoudingsverplichting van Top Logistics jegens haar opdrachtgevers kan (als die al zou bestaan) niet zonder meer leiden tot opheffing van het in artikel 2.22 lid 5 BVIE neergelegde recht op informatie. Met de Handhavingsrichtlijn wordt beoogd doeltreffende maatregelen te bieden tot handhaving van intellectuele eigendomsrechten. Een contractueel overeengekomen geheimhoudingsverplichting kan dan ook niet zomaar in de weg staan aan de wettelijke opgaveverplichting. Dat zou alleen anders kunnen zijn als die verplichting daarmee niet meer voldoet aan de vereiste proportionaliteit en subsidiariteit. Top Logistics heeft alleen gesteld dat de niet-nakoming enorme gevolgen voor haar zal hebben. Waarom de gevolgen van niet-nakoming van een geheimhoudingsverplichting in de onderhavige omstandigheden onevenredig schadelijk voor Top Logistics zouden zijn, heeft zij echter niet toegelicht. Dat de betreffende gegevens persoonsgegevens vormen, heeft zij evenmin gesteld. 4.12. Top Logistics heeft ook nog niet alle onderliggende bewijsstukken overgelegd bij haar opgaves. Bacardi heeft belang bij de overlegging daarvan naast een volledige opgave en de documenten die Top Logistics al heeft verstrekt. Het met de opgave te bereiken doel is immers de mogelijkheid om de merkrechten te gaan handhaven jegens de inbreukmakende partijen. In procedures tegen inbreukmakers dient Bacardi daarvoor te beschikken over documenten die de inbreuken deugdelijk kunnen onderbouwen; de door Top Logistics geproduceerde Excel-sheets zijn daartoe ontoereikend. Bacardi heeft in dat verband voldoende gemotiveerd dat zij belang heeft bij onderbouwing van de opgave met arrival notices, release notices, (pre)loading lists, bills of lading, douanedocumenten, facturen, escrow betalingen, foto’s die Top Logistics bij de inslag heeft gemaakt en e-mail correspondentie over de betreffende zendingen en transacties. Juist een complete paper trail en foto’s van de betreffende producten kunnen bijdragen aan het bewijs van de aannemelijke inbreuken. Voorshands kan niet worden gezegd dat de in die documenten vervatte informatie al met slechts een gedeelte van die documenten kan worden onderbouwd, zodat aan de proportionaliteitseis is voldaan. De voorzieningenrechter merkt daarbij op dat, voor zover uit de onderliggende documenten ook transacties aangaande andere producten dan (namaak) GREY GOOSE producten blijken, die informatie zwart kan worden gemaakt. 4.13. Top Logistics stelt in het kader van de gerechtvaardigdheid en redelijkheid van de gevorderde opgave ook dat het haar veel tijd en daarmee geld kost om alle gevorderde documenten te verzamelen en te ordenen. De voorzieningenrechter onderschrijft dat het Top Logistics mankracht kost om de gevorderde opgave aan Bacardi te verstrekken. Het maatschappelijk belang dat er geen namaakproducten met onbekende inhoud zoals de Namaak GREY GOOSE Producten in het verkeer worden gebracht, staat daar echter tegenover. Dat laatste belang weegt naar voorlopig oordeel zwaarder dan het belang van Top Logistics. De gevorderde opgave ziet op een overzichtelijk aantal bescheiden, omdat het slechts zes vervoersbewegingen van Top Logistics naar Loendersloot (zie 2.7), vier lotnummers (zie 2.9) en voor zover nu bekend een beperkt aantal handelaren betreft. Gelet op het feit dat Top Logistics douane-expediteur is, gaat de voorzieningenrechter er van uit dat zij haar administratie goed heeft georganiseerd, zodat het verstrekken van de benodigde gegevens en documenten niet onevenredig veel tijd hoeft te kosten. 4.14. De voorzieningenrechter ziet wel aanleiding om te bepalen dat Bacardi de redelijke en evenredige kosten van Top Logistics dient te vergoeden. Top Logistics heeft de plicht om mee te werken aan de opgave, maar voorshands oordelend dient Bacardi, die belang heeft bij dat bewijs, de redelijke kosten voor die bewijsvergaring te dragen en niet de derde die zelf geen inbreuk maakt of anderszins onrechtmatig handelt. In een inbreukprocedure over de gestelde inbreuken zal de verliezende partij die kosten vervolgens dienen te dragen. Top Logistics heeft haar kosten begroot op € 1.200,- (zonder werkzaamheden voor het verzamelen van de relevante inslagfoto’s). Dit komt de voorzieningenrechter als een redelijk en evenredig bedrag voor, met dien verstande dat in dat bedrag ook de vergoeding voor de kosten voor het verzamelen van de inslagfoto’s is inbegrepen, bij gebreke van een reële begroting daarvan. 4.15. Het voorgaande leidt er toe dat de gevorderde opgave gerechtvaardigd en evenredig is. Dit betekent dat de onder 1 primair gevorderde opgave zal worden toegewezen; aan bespreking van hetgeen onder 1 subsidiair is gevorderd wordt om die reden niet meer toegekomen. 4.16. Bacardi wenst de opgave te laten controleren door een onafhankelijke ICT deskundige. Dat is toelaatbaar, want dat leidt tot een betrouwbare selectie van de in bewijsbeslag genomen bescheiden. De door Bacardi voorgestelde controle door een medewerker van DigiJuris B.V. zal worden toegewezen. Een ICT deskundige van dat bedrijf (hierna: de ICT-Deskundige) heeft eerder geassisteerd bij bewijsbeslag onder Top Logistics en zal goed in staat zijn om met een zoekstrategie de beslagen documenten te doorzoeken. De kosten van deze controle dienen ook voor rekening van Bacardi te komen, omdat Bacardi belang heeft bij deze controle en zij deze kosten in een inbreukprocedure op de inbreukmaker kan verhalen. 4.17. Ter voorkoming van executiegeschillen zal een termijn van veertien dagen worden bepaald voor het doen van de opgave. 4.18. Oplegging van een dwangsom als prikkel tot nakoming van het onder 1 gevorderde bevel is aangewezen. De gevorderde dwangsom zal echter worden gematigd en gemaximeerd op na te melden wijze. Vordering 2. Exhibitie (inzage en afschrift) 4.19. Bacardi vordert – naast de hiervoor besproken opgave van gegevens met betrekking tot zendingen die Bacardi naar aanleiding van de beslagleggingen onder Loendersloot en Top Logistics in beeld heeft gekregen – afschrift van en inzage in bescheiden ten aanzien van andere mogelijk inbreukmakende zendingen met Namaak GREY GOOSE Producten op grond van artikel 843a Rv in verbinding met artikel 1019a Rv. 4.20. Een exhibitie-vordering op grond van deze wetsartikelen, kan worden toegewezen indien
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.