vonnis RECHTBANK OOST-BRABANT Civiel Recht Zittingsplaats 's-Hertogenbosch zaaknummer / rolnummer: C/01/334031 / KG ZA 18-252 Vonnis in kort geding van 13 augustus 2018 in de zaak van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid HUTTEN BUSINESS CATERING B.V., gevestigd te Veghel, eiseres, advocaten mrs. O. de Wit en I.M. Harms te Amsterdam, tegen de publiekrechtelijke rechtspersoon GEMEENTE HELMOND, gevestigd te Helmond, gedaagde, advocaten mrs. M.G.G. van Nisselroij en J.D.E. van den Heuvel te Venlo, in welke zaak is tussengekomen: de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid V’BUSINESS B.V. h.o.d.n. ‘VITAM’, gevestigd te Schijndel, advocaat mr. B.M. Vijverberg te Diessen. Eiseres zal hierna Hutten worden genoemd en gedaagde zal worden aangeduid met de gemeente. De tussenkomende partij zal Vitam worden genoemd. 1De procedure 1.1. De procedure blijkt uit: de dagvaarding van 15 mei 2018, de brief van mr. De Wit van 4 juni 2018 met de akte overlegging producties met 16 producties; de brief van 11 juli 2018 van mr. Vijverberg met de incidentele conclusie tot tussenkomst/voeging met productie 1; de brief van 13 juli 2018 van mr. Vijverberg met de producties 2 en 3; de mondelinge behandeling op 16 juli 2018, alwaar Vitam met instemming van de overige partijen is toegelaten tot het instellen van een vordering in tussenkomst; de pleitnota van Hutten; de pleitnota van de gemeente; de pleitnota van Vitam. 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald. 2De feiten 2.1. De gemeente heeft op 20 december 2017 een Europese openbare aanbestedingsprocedure georganiseerd voor de inkoop van cateringdiensten (hierna: de aanbesteding). De uitgevraagde cateringdiensten bestaan – voorzover hier relevant - onder andere uit het plaatsen van warme drankenautomaten in het stadskantoor van de gemeente. 2.2. In de “Beschrijving huidige situatie dienstverlening catering” van 20 december 2017 wordt onder andere opgemerkt: “Er zijn signalen dat de medewerkers ontevreden zijn over de kwaliteit van de koffie. Medewerkers hebben kenbaar gemaakt dat men behoefte heeft aan een “lekkere” bonenkoffie. Bij deze aanbesteding is de nadrukkelijke wens aanwezig om aan deze vraag te voldoen”. 2.3. In de leidraad inzake de Cateringdiensten en Warme Drankenautomaten van de gemeente Helmond (hierna: de leidraad) is – voorzover hier relevant - het volgende opgenomen: “Best Value Procurement 1.2.3. KO Q: 1.2.3. De Aanbestedende dienst heeft ervoor gekozen om bij de onderhavige aanbesteding gebruik te maken van de methodiek van Best Value Procurement (…)(..) Best Value Procurement (BVP) beoogt optimaal gebruik te maken van expertise bij de aanbesteding en uitvoering van de Opdracht. Inschrijvers tonen aan dat ze op basis van hun expertise de Opdrachtdoelstelling van de Aanbestedende dienst kunnen realiseren. Dit aantonen doen zij aan de hand van een Dominante onderbouwing. Het proces van Best Value Procurement bestaat uit de volgende vier fasen: 1. Voorbereiding 2. Beoordeling 3. Concretisering 4. Uitvoering In de voorbereidingsfase stelt de Aanbestedingscommissie de Aanbestedingsdocumentatie samen en informeert Potentiële inschrijvers over de Opdracht. In deze fase bereiden Inschrijvers hun Inschrijvingen voor. In de beoordelingsfase worden de Inschrijvingen ontvangen en beoordeeld op basis van schriftelijke Dossiers en interviews met Sleutelfunctionarissen. Welke Inschrijver wordt uitgenodigd om in de Concretiseringsfase zijn Inschrijving te concretiseren wordt bepaald door de ‘Gunnen op waarde’ methodiek met de volgende EMVI criteria: • de inschrijfprijs • de score voor het prestatiedossier * de score voor het risicodossier • de score voor het kansendossier • de score voor het interview • de score voor de smaaktest De Inschrijver wiens Inschrijving de laagste Fictieve inschrijfprijs heeft behaald op basis van de EMVI criteria wordt uitgenodigd om als Beoogde opdrachtnemer de Concretiseringsfase te doorlopen. In die fase moet deze Beoogde opdrachtnemer zijn Plan van aanpak ontwikkelen in detail en daarmee aantonen dat hij in staat is om met zijn Aanbod de Qpdrachtdoelstelling te realiseren. Vervolgens vangt de Uitvoeringsfase aan, waarin de Opdrachtnemer de gegunde Opdracht uitvoert conform zijn Plan van aanpak. (…) Beoordelingsfase 1.2.8. KO Q: 1.2.8. De beoordelingsfase vangt aan met de ontvangst van de schriftelijke Inschrijvingen. De stappen worden in onderstaande sub-paragrafen nader beschreven: Stap 1: Toetsen knock-out criteria Stap 2: Beoordelen dossiers Stap 3: Beoordelen interviews Stap 4: Smaaktest koffie Stap 5: Bepalen laagste Fictieve inschrijfprijs op basis van EMVI. (…) Beoordelingsfase Toetsen knock-out criteria 1.2.9. KO Q 112.9. De Contracting Officer van de Aanbestedende dienst toetst de schriftelijke Inschrijvingen als volgt op onderstaande knock-out criteria. Schriftelijke Inschrijvingen die niet voldoen aan één of meerdere criteria worden gekwalificeerd als ongeldig en als zodanig terzijde gelegd waarmee ze zijn uitgesloten van de verdere procedure. 1. Toets op volledigheid: De schriftelijke Inschrijving bevat alle benodigde componenten zoals beschreven in bijlage “A1 - Checklist en criteria schriftelijke Inschrijving”. 2. Toets op de plafondprijs : De inschrijfprijs is niet hoger dan de plafondprijs. 3. Toets op de 4 criteria aanzien van de Dossiers (…): De Dossiers voldoen aan de 4 gestelde criteria. (…). Beoordelingsfase Beoordelen Dossiers 1.2.10. KO Q: 1.2.10 De leden van de Beoordelingscommissie (de beoordelaars) beoordelen het prestatierisico- en kansendossier op Dominante informatie op basis van de Beoordelingspunten zoals die zijn verwoord in bijlage BV6 - “EMVI criteria”. De beoordelaars kennen eerst individueel aan de schriftelijke Inschrijvingen per Dossier een score toe. De individuele scores worden vervolgens besproken in de voltallige Beoordelingscommissie, hetgeen leidt tot een consensusscore per Dossier. De beoordelingscommissie stelt per Inschrijver vervolgens de motiveringen vast voor de scores van respectievelijk het prestatie- risico- en kansendossier. Een leeg prestatiedossier wordt beoordeeld met een 2, net als een leeg risicodossier. Een leeg kansendossier wordt beoordeeld met een 6. Alle Inschrijvers die een gemiddelde van een 6 of hoger hebben gescoord voor de Dossiers komen in aanmerking voor de interviews. De Inschrijvers waarvan de Dossiers een lagere gemiddelde score hebben ontvangen, krijgen hiervan bericht. Naar aanleiding van de scores op de dossiers, het Interview en de inschrijfprijs, gaan de drie inschrijvers met de hoogste score door naar de koffie smaaktest. (…)” Beoordelingsfase Smaaktest koffie 1.2.12. KO Q: 1.2.12. Naar aanleiding van de scores op de dossiers, het interview en de lnschrijfprijs, gaan de drie inschrijvers met de hoogste score door naar de smaaktest. De bijlage beschrijft het protocol van de smaaktest voor koffie. (…)” Beoordelingsfase Bepalen laagste Fictieve Inschrijfprijs op basis van EMVI 1.2.13.KO Q: 1.2.13. De Inschrijver wiens Inschrijving de laagste Fictieve inschrijfprijs heeft behaald wordt uitgenodigd om de Concretiseringsfase te doorlopen. Dit wordt bepaald door de volgende EMVI criteria: • de inschrijfprijs • de score voor het prestatiedossier • de score voor het risicodossier • de score voor het kansendossier • de score voor het interview • de score voor de smaaktest (…) De Aanbestedende dienst maakt schriftelijk bekend aan alle Inschrijvers welke Inschrijver de laagste Fictieve lnschrijfprijs heeft behaald op basis van EMVI. Deze Inschrijver is de Beoogde opdrachtnemer met wie de Concretiseringsfase wordt ingegaan. De Inschrijvers die niet door gaan naar de concretiseringsfase ontvangen een toelichtingsbrief via Negometrix met daarin de gemotiveerde scores voor de eigen Dossiers en (Indien van toepassing) het interview. Het versturen van deze toelichtingsbrieven kan ook op andere momenten in het proces plaatsvinden. (…) Concretiseringsfase Gunningsbeslissing 1.2.19.KO Q: 1.2.19. De Aanbestedingscommissie brengt tijdens de Concretiseringsfase advies uit aan de Aanbestedende dienst om over te gaan tot éen van de onderstaande twee Gunningsbeslissingen. (…) Het streven is om uiterlijk op de datum zoals vermeld in de planning het gunningvoornemen kenbaar te maken aan de Inschrijvers. Indien Aanbestedende dienst het gunningadvies overneemt wordt het gunningvoornemen medegedeeld aan de overige Inschrijvers voor de onderhavige aanbesteding. Deze Inschrijvers ontvangen de scores op de EMVI criteria van de Inschrijving van Beoogde opdrachtnemer, met uitzondering van de lnschrijfprijs. Deze Inschrijvers hebben de mogelijkheid tegen het gunningvoornemen bezwaar in te dienen gedurende de Standstill periode van 20 kalenderdagen. Bezwaren kunnen gedurende deze periode worden ingediend conform het gestelde in de paragraaf Correspondentie. (…)” Gemiddeld hoger dan 6 1.4.6.KO Q: 1.4.6.Inschrijver heeft een 6 of hoger gescoord en komt in aanmerking voor de intervieuws. (…)” 2.4. In het stuk genaamd: “procedure smaaktest koffie” (hierna: het protocol) is – voorzover hier relevant - het volgende opgenomen: “De automaat dient dusdanig te zijn ingericht dat volgens de normale dagelijkse procedure geoffreerde koffie + ingrediënten uit de machine gehaald kan worden”. Bij het criterium smaaktest koffie is onder het kopje ‘beoordelingspunten’ het volgende omschreven: ”de inschrijver maakt gebruik van de aangeboden ingrediënten en apparaten in de aangeboden hoeveelheid” 2.5. Op deze aanbesteding hebben Hutten en Vitam ingeschreven en zij hebben beide op de dag van de smaaktest hun koffieautomaten geïnstalleerd in het stadkantoor van de gemeente. Vitam heeft op de aanbesteding ingeschreven met de koffieautomaat van het merk Animo Optiebean 3 Touch. Deze machine beschikt over drie canisters. Ten tijde van de smaaktest zijn naast de machine losse suikerzakjes klaargelegd van 5 gram. 2.6. In het stuk; “Projectdoelstellingen Cateringdiensten inclusief warme drankenautomaten” is onder het kopje “Warme drankenautomaten randvoorwaarden”, het volgende opgenomen: “4.4 Warme drankenautomaten randvoorwaarden (…); De warme drankenautomaten moeten naast het minimale kwaliteitsniveau, minimaal voldoen aan de volgende eisen: • (....); • (…) • De automaat levert desgevraagd melk en suiker in de consumpties; • (…); • (…); • (…); • De automaten moeten minimaal de ingrediënten kunnen bevatten voor 1 dag (...)” 2.7. Bij brief van 30 maart 2018 heeft de gemeente Hutten bericht dat haar inschrijving geldig is maar dat zij zich niet als beste prijs-kwaliteitsverhouding heeft gekwalificeerd en dat zij met de beoogde opdrachtnemer (Vitam) de concretiseringsfase zal gaan uitvoeren. De scores van Hutten waren: prestatiedossier, 6 risicodossier, 6 kansendossier, 4 interview, 6 koffiesmaaktest, 4. In de brief van 30 maart 2018 maakt de gemeente tevens melding van het volgende: Opschortende termijn U heeft de mogelijkheid om binnen een termijn van uiterlijk 20 kalenderdagen door middel van het uitbrengen van een dagvaarding aan Gemeente Helmond in beroep te gaan tegen bovenstaand besluit. De opschortende termijn van 20 kalenderdagen is tevens een vervaltermijn. Dit houdt in dat u als Inschrijver niet-ontvankelijk bent in uw vorderingen wanneer u niet binnen de termijn van 20 kalenderdagen op een correcte wijze een dagvaarding laat betekenen aan de Gemeente Helmond. Na ontvangst van het bezwaar deelt Gemeente Helmond haar zienswijze mee aan u en de Inschrijver die bezwaar heeft gemaakt. Indien deze zienswijze inhoudt dat Gemeente Helmond bij haar besluit blijft, heeft de Inschrijver die bezwaar heeft gemaakt de mogelijkheid om binnen onderstaande termijn door middel van het uitbrengen van een dagvaarding aan Gemeente Helmond een kort geding aanhangig te maken bij de bevoegde voorzieningenrechter (arrondissement Oost-Brabant). Indien de zienswijze inhoudt dat Gemeente Helmond haar besluit bijstelt ten gunste van de Inschrijver die bezwaar heeft gemaakt, heeft u de mogelijkheid om binnen onderstaande termijn door middel van het uitbrengen van een dagvaarding aan Gemeente Helmond een kort geding aanhangig te maken bij de bevoegde voorzieningenrechter (arrondissement Oost-Brabant). Een eventuele aanspraak op gunning van de overeenkomst vervalt, indien niet binnen de volgende termijnen een kort geding bij de bevoegde voorzieningsrechter aanhangig is gemaakt: a.
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.