RECHTBANK Overijssel Civiel recht Zittingsplaats Almelo Zaaknummer: C/08/321858 / KG ZA 24-206 Vonnis in kort geding van 11 november 2024 in de zaak van PHARMANED B.V., te Hilvarenbeek, eisende partij in conventie, verwerende partij in reconventie, hierna te noemen: Pharmaned, advocaat: mr. G.D. Bosman, tegen CROLOX B.V., te Hengelo, gedaagde partij in conventie, eisende partij in reconventie, hierna te noemen: Crolox, advocaat: mr. P.M. Jacometti. 1Samenvatting 1.1. Pharmaned levert Odessa sorteerkasten aan apotheken. Dit is een sorteersysteem voor het sorteren van medicatie(verpakkingen). Pharmaned heeft de software voor de Odessa sorteerkast door Crolox laten ontwikkelen. Zij betaalt hiervoor een eenmalig bedrag en jaarlijkse kosten per Odessa sorteerkast. Tussen partijen is discussie ontstaan over de termijn van vooruitbetaling, waarna Crolox de overeenkomst heeft opgezegd. Pharmaned heeft nieuwe software laten ontwikkelen door een ander bedrijf. 1.2. Pharmaned stelt dat Crolox haar klanten actief benadert om rechtstreekse overeenkomsten met hen te sluiten en dat zij daarbij onjuistheden over Pharmaned vertelt. Volgens Pharmaned is dit aan te merken als onrechtmatige concurrentie. Zij vordert in conventie een verbod op dit handelen. Crolox voert verweer. Zij voert aan dat het juist Pharmaned is die zich onjuist en negatief over haar uitlaat en vordert in reconventie een verbod hierop. 1.3. Naar het voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter is er sprake van onrechtmatige concurrentie. Crolox heeft de overeenkomst met Pharmaned namelijk opgezegd en vervolgens actief klanten met nog lopende contracten met Pharmaned – die haar bekend zijn geworden vanuit de samenwerking met Pharmaned – benaderd om rechtstreeks met haar te contracteren. Het gevorderde verbod op deze onrechtmatige concurrentie wordt toegewezen. Naar het voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter is onvoldoende aannemelijk geworden dat partijen zich onjuist over elkaar hebben uitgelaten. De gevorderde verboden op onrechtmatige uitlatingen worden daarom – zowel in conventie als reconventie – afgewezen. 2De procedure 2.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - de dagvaarding met producties, - de conclusie van antwoord tevens eis in reconventie met producties, - de aanvullende productie van Pharmaned,- de mondelinge behandeling van 28 oktober 2024, waarvan door de griffier aantekeningen zijn gemaakt,- de pleitnota van Pharmaned. 3De feiten 3.1. Pharmaned is een onderneming die zich bezighoudt met het produceren, assembleren en verhandelen van apothekersrobots, waaronder de Odessa sorteerkast. Dit is een sorteersysteem voor het sorteren van medicatie(verpakkingen). Er zijn ongeveer 120 Odessa sorteerkasten geleverd aan apotheken in Nederland. 3.2. Crolox is een onderneming die zich bezighoudt met het ontwikkelen, produceren en uitgeven van software. Loxis Track en Trace B.V. en PI-Farma B.V. (hierna: Loxis en PI-Farma) zijn zustervennootschappen van Crolox die zich ook bezighouden met het ontwikkelen, produceren en uitgeven van software. 3.3. Crolox heeft de software voor de besturing van de Odessa sorteerkast voor Pharmaned ontwikkeld. Crolox levert de software aan Pharmaned en Pharmaned betaalt Crolox de eenmalige en de jaarlijkse kosten ter hoogte van € 1.750,00 per Odessa sorteerkast. Partijen hebben geen schriftelijke overeenkomst gesloten, maar hebben afspraken gemaakt naar aanleiding van de offerte die Crolox op 11 oktober 2019 heeft gestuurd. 3.4. Pharmaned brengt jaarlijks aan haar klanten – apotheken die een Odessa sorteerkast hebben afgenomen – een bedrag van € 3.650,00 in rekening voor het gebruik van de Crolox-software. 3.5. Op 1 oktober 2023 heeft Pharmaned besloten om niet meer voor een heel jaar, maar per kwartaal vooruit te betalen, omdat zij zich zorgen maakte over de kredietwaardigheid van Crolox. Crolox was het daar niet mee eens. Hierover is discussie ontstaan. 3.6. Op 26 maart 2024 heeft Crolox de overeenkomst tussen partijen opgezegd per 26 augustus 2024. 3.7. Pharmaned heeft nieuwe software voor de besturing van de Odessa sorteerkast laten ontwikkelen door SmartMed. 4Het geschil in conventie 4.1. Pharmaned vordert – samengevat – dat de voorzieningenrechter Crolox: verbiedt om haar onrechtmatig handelen tegenover Pharmaned, bestaande uit het toebrengen van onrechtmatige concurrentie en het doen van onjuiste en negatieve uitlatingen over Pharmaned, voort te zetten, op straffe van een dwangsom van € 10.000,00 per overtreding, te vermeerderen met € 1.000,00 per dag dat zij na betekening van het vonnis in gebreke blijft, met een maximum van € 250.000,00, veroordeelt tot betaling van € 925,00 aan buitengerechtelijke kosten, veroordeelt in de proceskosten. 4.2. Pharmaned stelt dat Crolox vanuit haar rol als leverancier bekend is geworden met het klantenbestand van Pharmaned en dat Crolox de overeenkomst tussen partijen heeft opgezegd om rechtstreeks overeenkomsten met de klanten van Pharmaned te kunnen sluiten. Zij is sinds 26 augustus 2024 actief de klanten van Pharmaned gaan benaderen. Daarnaast vertelt Crolox de klanten van Pharmaned onjuistheden om ze te bewegen een overeenkomst met Crolox aan te gaan. Bovendien gebruikt een deel van de klanten van Pharmaned ook software van Loxis en PI-Farma. Doordat Loxis en PI-Farma niet willen meewerken aan een koppeling met de nieuwe software van Pharmaned, forceert Crolox dat klanten voor haar software te kiezen. Volgens Pharmaned is hiermee sprake van onrechtmatige concurrentie. 4.3. Crolox voert verweer. Zij concludeert tot afwijzing van de vorderingen van Pharmaned, met uitvoerbaar bij voorraad te verklaren veroordeling van Pharmaned in de proceskosten. 4.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. in reconventie 4.5. Crolox vordert – samengevat – dat de voorzieningenrechter Pharmaned: met onmiddellijke ingang verbiedt om haar onrechtmatig handelen tegenover Crolox, bestaande uit het doen van onjuiste en negatieve uitlatingen over Crolox, voort te zetten, veroordeelt tot betaling van € 925,00 aan buitengerechtelijke kosten, veroordeelt in de proceskosten. 4.6. Crolox stelt dat Pharmaned apothekers niet of onjuist informeert over de software waar zij mee werken. Pharmaned geeft apothekers namelijk geen informatie over de nieuwe software of vertelt hun dat er een software update moet plaatsvinden, terwijl er in werkelijkheid een heel nieuw softwareprogramma in plaats van de door Crolox geleverde software geïnstalleerd moet worden, omdat Crolox haar overeenkomst met Pharmaned opgezegd heeft. Daarnaast vertelt zij negatieve verhalen over Crolox en benadert zij partijen of zij mee willen werken aan het aanvragen van een faillissement van Crolox. Op deze manier probeert Pharmaned Crolox uit de markt te werken en op een faillissement af te laten stevenen. Dit is volgens Crolox onrechtmatig. 4.7. Pharmaned voert verweer. Zij concludeert tot niet-ontvankelijkheid van Crolox, dan wel tot afwijzing van de vorderingen van Crolox, met uitvoerbaar bij voorraad te verklaren veroordeling van Crolox in de proceskosten. 4.8. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 5De beoordeling in conventie 5.1. Het gaat hier om een in kort geding gevorderde voorlopige voorziening. De rechter moet daarom eerst beoordelen of Pharmaned ten tijde van dit vonnis bij die voorziening een spoedeisend belang heeft. Daarnaast geldt dat de rechter in dit kort geding moet beoordelen of de vorderingen in de bodemprocedure een zodanige kans van slagen hebben, dat vooruitlopend daarop toewijzing van de voorlopige voorziening gerechtvaardigd is. Als uitgangspunt geldt bovendien dat in deze procedure geen plaats is voor bewijslevering. Spoedeisend belang 5.2. Pharmaned stelt dat er sprake is van onrechtmatige concurrentie en onrechtmatige uitlatingen door Crolox, waardoor zij klanten is kwijtgeraakt en nog meer klanten dreigt kwijt te raken. Naar het oordeel van de voorzieningenrechter heeft zij daarmee voldoende onderbouwd dat zij een spoedeisend belang heeft bij het gevorderde verbod op dit handelen. Onrechtmatige concurrentie door Crolox? 5.3. De stelling van Crolox dat er geen sprake kan zijn van onrechtmatige concurrentie, omdat partijen verschillende kernactiviteiten hebben en dus geen concurrenten zijn, gaat niet op. Partijen bieden immers beide software voor de Odessa sorteerkast aan en zijn in die zin dus weldegelijk concurrenten van elkaar. Dat Pharmaned deze software niet zelf heeft ontwikkeld, maakt daarvoor niet uit. De stelling van Crolox dat het aan apothekers is om zelf te kiezen welke software zij willen gebruiken, is weliswaar juist, maar maakt niet dat zij de apothekers daar actief over mag benaderen. 5.4. Vaststaat dat Crolox haar overeenkomst met Pharmaned opgezegd heeft. Partijen zijn het erover eens dat Crolox inmiddels met 10 à 12 kanten van Pharmaned rechtstreeks een overeenkomst gesloten heeft. Het klantenbestand van Pharmaned is Crolox bekend uit hoofde van de contractuele relatie tussen Crolox en Pharmaned. De facturen die Crolox aan Pharmaned stuurt vermelden de bedragen die Crolox aan Pharmaned in rekening brengt voor de software per individuele apotheek. Crolox heeft die kennis ook niet betwist. Crolox heeft erop gewezen dat zij rechtstreeks contact had met de apotheken omdat zij als helpdesk bij softwareproblemen fungeerde. Dat doet aan het voorgaande niet af, omdat ook dat contact voortkomt uit de contractuele relatie tussen Pharmaned en de apotheken. Crolox heeft aangevoerd dat de klanten haar veelal zelf benaderen in verband met de opzegging van het contract tussen Crolox en Pharmaned. Op de mondelinge behandeling heeft zij echter erkend dat zij zelf ook enkele klanten actief heeft benaderd. Zij voert aan dat zij dit heeft gedaan omdat hun contract met Pharmaned afliep. De klanten betalen namelijk telkens een jaar vooruit voor het gebruik van de Crolox software. Het contract loopt dus per klant op een ander moment af. Volgens Pharmaned is er echter geen sprake van een aflopende contracten tussen haar en haar klanten, maar alleen van het aflopen van de licentie voor het gebruik van de Crolox software. Pharmaned heeft dat vooralsnog voldoende aannemelijk gemaakt. Uit een door haar overgelegde overeenkomst blijkt namelijk dat zij duurovereenkomsten met haar klanten sluit, op basis waarvan zij de Odessa sorteerkast met “sorteersoftware” levert. Zij is op basis hiervan dus niet verplicht om specifiek de Crolox software aan haar klanten te leveren. Pharmaned zou dus haar klanten kunnen blijven bedienen met de nieuwe software die zij heeft laten ontwikkelen. Crolox heeft de stelling van Pharmaned dat Crolox geen apothekers buiten het klantenbestand van Pharmaned benaderd onvoldoende betwist. Crolox heeft evenmin betwist dat zij, terwijl zij op de hoogte was van de prijzen die Pharmaned de apothekers in rekening bracht voor de software, in de rechtstreeks gesloten overeenkomsten een prijs heeft afgesproken die daar enige honderden euro’s onder ligt, maar veel hoger is dan de prijs die zijzelf aan Pharmaned in rekening bracht. Ook is van belang dat bij het werven als klant van apothekers uit het klantenbestand van Pharmaned Crolox gebruik kan maken van de omstandigheid dat een aantal van die apotheken met de software van Crolox’ zustervennootschappen Loxis en PI-Farma werken. Loxis en PI-Farma willen namelijk niet meewerken aan een koppeling met de nieuwe software van Pharmaned, waardoor Pharmaned deze koppeling niet (meer) aan haar klanten kan aanbieden en Crolox wel. Weliswaar is het mogelijk, zoals Crolox stelt, ook die software door andere software te vervangen, die ook aan de software voor de Odessakasten gekoppeld zou kunnen worden, maar Crolox heeft niet betwist dat tot op heden nog geen enkele apotheek, die van de drie van Crolox en haar zusterondernemingen afkomstige softwarepakketten gebruik maakte, overgegaan is op de door Pharmaned aangeboden software van SmartMed. 5.5. Uit het voorgaande leidt de voorzieningenrechter vooralsnog af dat Crolox, die een overeenkomst met Pharmaned gesloten heeft voor de levering van software ten dienste van de door Pharmaned ontwikkelde Odessakast, die overeenkomst eenzijdig beëindigd heeft, terwijl Pharmaned nog lopende contracten heeft met klanten, die de Odessakast gebruiken. Vervolgens heeft Crolox, door de contractuele relatie met Pharmaned bekend met het klantenbestand van laatstgenoemde, die klanten benaderd om met hen rechtstreeks een afspraak te maken over de voortgezette levering van de software. Daarmee schiet Crolox onder Pharmaned’s duiven. De voorzieningenrechter verbindt daaraan de conclusie dat het waarschijnlijk is dat de bodemrechter, later oordelend, zal beslissen dat Crolox zich door het actief benaderen van apotheken uit het klantenbestand van Pharmaned om een rechtstreekse afspraak te maken met die apotheken schuldig maakt aan onrechtmatige concurrentie. 5.6. Het gevorderde verbod op deze onrechtmatige concurrentie zal daarom worden toegewezen op de wijze zoals in de beslissing is vermeld. Onrechtmatige uitlatingen door Crolox? 5.7. Pharmaned stelt dat Crolox haar klanten onjuistheden vertelt, namelijk:
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.