ECLI:NL:RBROT:2017:1673

vonnis RECHTBANK ROTTERDAM Team Handel zaaknummer / rolnummer: C/10/503193 / HA ZA 16-551 Vonnis van 18 januari 2017 in de zaak van

1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid PARKZOOM HOLDING B.V., gevestigd te Rotterdam,
2. [eiser sub 2], wonende te [woonplaats] , eisers in conventie, verweerders in reconventie, advocaat mr. A.C. van Campen te 's-Hertogenbosch, tegen
3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid FACET ACCOUNTANTS EN ADVISEURS B.V., gevestigd te Capelle aan den IJssel,
4. [gedaagde sub 2], wonende te [woonplaats] , gedaagden in conventie, eisers in reconventie, advocaat mr. T.L. Cieremans te Rotterdam. Eisers in conventie tevens verweerders in reconventie zullen hierna tezamen Parkzoom c.s. en ieder afzonderlijk Parkzoom en [eiser sub 2] worden genoemd. Gedaagden in conventie tevens eisers in reconventie zullen tezamen worden aangeduid als Facet c.s. en ieder afzonderlijk Facet en [gedaagde sub 2] . 1De procedure 1.
5. Het verloop van de procedure blijkt uit: het tussenvonnis van 10 augustus 2016; de conclusie van antwoord in (voorwaardelijke) reconventie; de akte overlegging producties van Parkzoom c.s.; de pleitnota van Parkzoom c.s. en comparitie-aantekeningen van Facet c.s.; het proces-verbaal van comparitie van 11 oktober
6. 1.
7. Ten slotte is vonnis bepaald. 2Het geschil en de beoordeling in conventie en in (voorwaardelijke) reconventie 2.
8. Parkzoom is een onderneming van [eiser sub 2] op het gebied van vastgoedbelegging. Daarnaast exploiteert [eiser sub 2] in privé (in Box III) een vastgoedportefeuille. Facet had in 2012 de opdracht de administratie van Parkzoom te voeren, de jaarrekeningen (commercieel en fiscaal) samen te stellen en belastingaangifte te doen. Facet heeft Parkzoom fiscaal geadviseerd over het doen van een onbelaste agio-uitkering door afstempeling van de aandelen. Parkzoom heeft op 7 december 2012 (besluiten en notariële akte) de aandelen afgestempeld. Het bedrag aan uit te keren agioreserve van € 2.250.000 is op 24 mei 2012 gecrediteerd in de rekening-courant van [eiser sub 2] met Parkzoom. De belastingdienst heeft op 4 juli 2014 een naheffingsaanslag dividendbelasting en een boete van € 25.000,- opgelegd aan Parkzoom. De belastingrechter heeft bij onherroepelijke uitspraak van 21 juli 2015 de naheffingsaanslag in beroep gehandhaafd en de boete vernietigd. Op 25 september 2015 heeft de belastingdienst een naheffingsaanslag IB opgelegd inclusief € 8.385,- heffingsrente. Per saldo heeft [eiser sub 2] € 562.500,- (25%) aan belasting betaald over het uitgekeerde agio, alsmede € 8.385,- heffingsrente. Op 23 december 2015 is de agioreserve van € 2.250.000,- door een nieuwe afstempeling van de aandelen alsnog onbelast uitgekeerd. 2.
9. Parkzoom c.s. stellen dat zij schade hebben geleden ten gevolge van de beroepsfout van Facet/ [gedaagde sub 2] . Zij vorderen een bedrag van € 325.468,- aan schadevergoeding, conform een begroting - in een memo van [persoon 1] van Bol Fiscalisten van 28 januari 2016, aangevuld bij memo van 7 april 2016 - van het gemiste rendement over het bedrag van de € 562.500,- gedurende 17 jaar (tot het bereiken van de leeftijd van 75 jaar door [eiser sub 2] ) en van verbeurde heffingsrente, alsmede kosten ter vaststelling van schade en aansprakelijkheid en notariskosten van € 7.328,22 ex BTW, buitengerechtelijke incassokosten van € 3.402,34 en rente. Facet c.s. betwisten dat als gevolg van de beroepsfout schade is geleden. Zij beroepen zich op een rapport van drs. [persoon 2] van Witlox van den Boomen Bedrijfsadviseurs B.V. van 9 november 2015, aangevuld op 22 maart 2016, waarin wordt geconcludeerd dat geen rendementsschade is geleden. 2.
10. Ter comparitie is met partijen besproken dat in de door partijen overgelegde schaderapporten geen rekening wordt gehouden met de omstandigheid dat de agioreserve van € 2.250.000,- in december 2015 alsnog onbelast is uitgekeerd, dat Parkzoom c.s. over voldoende financiële middelen beschikt (al dan via in rekening-courant door Parkzoom aan [eiser sub 2] ter beschikking gestelde bedragen) om de vastgoed beleggingsportefeuille te beheren en verder te ontwikkelen. Tegen deze achtergrond is onvoldoende onderbouwd dat Parkzoom c.s. rendement zal missen over het bedrag van de naheffingsaanslag van € 562.500,- en dat sprake is van aan de beroepsfout toe te rekenen rendementsverlies (bindende eindbeslissing). Er is wel sprake van directe schade in de vorm van de kosten van het gedurende een aantal jaren moeten financieren (in de rekening-courant van [eiser sub 2] met Parkzoom) van een bedrag aan dividendbelasting die hoe dan ook bij het staken van de onderneming verschuldigd zou zijn. De rechtbank zal dit laatste als uitgangspunt bij de schadebegroting hanteren (bindende eindbeslissing). 2.
11. Ter comparitie is de wijze van begroting van de financieringskosten van Parkzoom c.s. besproken. De rechtbank gaat er op basis van het besprokene vanuit dat [eiser sub 2] voldoende financiële ruimte heeft deze kosten tot het staken van zijn onderneming in de rekening-courant met Parkzoom te financieren (bindende eindbeslissing). Ter comparitie is de volgende berekening van de kosten van deze wijze van financiering besproken: rente in rekening-courant 2,84% per jaar