vonnis RECHTBANK ROTTERDAM Team Handel zaaknummer / rolnummer: C/10/525127 / KG ZA 17-397 Vonnis in kort geding van 26 juni 2017 in de zaak van de naamloze vennootschap GGN MASTERING CREDIT N.V., gevestigd te [vestigingsplaats] , eiseres, advocaten mrs. M.W.J. Jongmans en A.N.A. Buyserd, tegen de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid STEDIN NETBEHEER B.V., gevestigd te [vestigingsplaats 1] , gedaagde, advocaat mrs. M. Trimbos-Hartman en J.W.A. Bergevoet. Partijen zullen hierna GGN en Stedin genoemd worden. 1De procedure 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: de dagvaarding, de producties van GGN, waaronder de ter zitting overgelegde inschrijving van GGN, de producties van Stedin, de mondelinge behandeling op 12 juni 2017, de pleitnota van GGN, de pleitnota van Stedin. 1.2. Ter zitting heeft GGN haar eis verminderd in die zin dat waar gevorderd wordt om Stedin te veroordelen in de volledige proceskosten, enkel gevorderd wordt Stedin te veroordelen in de kosten berekend volgens de gebruikelijke liquidatietarieven. 1.3. Ten slotte is vonnis bepaald. 2De feiten 2.1. Stedin heeft een Europese niet-openbare aanbestedingsprocedure gestart voor het project ‘016-0233 Incassodiensten’ met als doel het sluiten van twee raamovereenkomsten met twee Opdrachtnemers voor het uitvoeren van incassodiensten. Het gunningscriterium is de economisch meest voordelige inschrijving (EMVI) op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding. 2.2. Na aanmelding voor de aanbesteding zijn in de selectiefase zes partijen geselecteerd die zijn toegelaten tot de gunningsfase. 2.3. De Gunningsleidraad luidt, voor zover van belang, als volgt: “(…) Gunningscriteria Het Gunningscriterium voor de aanbesteding is Economisch Meest Voordelige Inschrijving op basis van de beste prijs-kwaliteitverhouding. Deze wordt bepaald aan de hand van onderstaande criteria, welke in de volgende paragrafen verder uiteen worden gezet. Subgunningscriteria A — Prijs Maximaal 24 punten B — Kwaliteit Maximaal 30 punten Tabel 1 Prijs / kwaliteit De totaalscores op prijs en kwaliteit zullen bij elkaar opgeteld worden. De twee Inschrijvers met de hoogste totaalscore komen in aanmerking voor gunning van een Overeenkomst. (…)” 5.4 Subgunningscriterium kwaliteit Het Subgunningscriterium kwaliteit bestaat uit drie nadere Subsubgunningscriteria: o 5.4.1 Implementatieperiode o 5.4.2 Het bestek o 5.4.3 Prestatie Voor de beoordeling op elk Subgunningscriterium kwaliteit dient de Inschrijver een drietal vragen te beantwoorden. Het totaal aantal punten dat behaald kon worden is 30. (…) 5.4.2 Voor de beoordeling van dit Subsubgunningscriterium omtrent de het bestek wordt de onderstaande tabel toegepast. Subsub-gunningscriterium Omschrijving Maximaal te behalen punten 2. Bestek Beschrijving van de aantoonbare meerwaarde (maximaal 2 A4) 10 Tabel 7. Omschrijving en te behalen punten Subsubgunningscriterium het bestek. Beoordeling Beoordelingsgrondslag Score Onbeantwoord/ Onvoldoende Geen beantwoording op de vraag ingediend of onvoldoende beantwoord. Inschrijving wordt terzijde gelegd. Voldoende Inschrijver heeft een offerte ingediend via het Aanbestedingsplatform en is akkoord met alle voorwaarden waaronder de minimumeisen van het bestek 0 Goed -Inschrijver toont d.m.v. maximaal 2 A4 aan meer te kunnen leveren/presteren dan gevraagd in het bestek. -Minimaal zal de responsetijd, bereikbaarheid, Communicatiematrix en –plan (ook voor Ad-hoc verzoeken) uitgewerkt en verbeterd moeten zijn 10 Tabel 8. Omschrijving en te behalen punten Subsubgunningscriterium het bestek 5.4.3 Voor de beoordeling van dit Subsubgunningscriterium omtrent de prestatie wordt de onderstaande tabel toegepast. Subsub-gunningscriterium Omschrijving Maximaal te behalen punten 3. Prestatie Hoe wordt gelijkmatige incasso prestatie gerealiseerd en geborgd. (maximaal 2 A4 excl. Bijlage) 10 Tabel 9. Beoordeling Subsubgunningscriterium prestatie Beoordeling Beoordelingsgrondslag Score Onbeantwoord/ Onvoldoende Geen beantwoording op de vraag ingediend of onvoldoende beantwoord. Inschrijving wordt terzijde gelegd. Voldoende Inschrijver toont de ambitie en commitment om de eigen prestatie continu te willen verbeteren en legt uit op welke wijze dat wordt geborgd. Te denken aan: - Klantbenadering - Samenwerking tussen Inschrijver en Stedin - Kennis en bekwaamheid van de medewerkers - Incassoresultaat 10 Tabel 10. Beoordeling Subsubgunningscriterium prestatie De score die in dit Subsubgunningscriterium gehaald zou moeten worden is 10. (…) 2.4. Bij brief van 23 maart 2017 heeft Stedin aan GGN bericht als volgt: “(…) De afgelopen dagen zijn de ontvangen inschrijvingen voor de Europese aanbesteding Incassodiensten beoordeeld door onze beoordelingscommissie. Allereerst zijn de ontvangen aanbiedingen getoetst op geldigheid en volledigheid. Daarna zijn de aanbiedingen, aan de hand van het in de offerteaanvraag opgenomen gunningcriterium EMVI, inhoudelijk beoordeeld en onderling vergeleken. Uw inschrijving is bij de inhoudelijke beoordeling op de gunningscriteria als vierde geëindigd. Hieronder vindt u de uitwerking van de beoordeling van uw inschrijving. Gunningscriterium 5.3 - Prijs U heeft voor het criterium prijs het maximum aantal punten van 24 gescoord. Gunningscriterium 5.4 - Kwaliteit 1. Beoordeling 5.4.1. - Beschrijving van het implementatieplan en de te doorlopen stappen voor de opstart en implementatie van de overeenkomst; a. Voor de beschrijving van het implementatieplan heeft u het maximum aantal punten gekregen van 10, omdat het goed is beschreven. 2. Beoordeling 5.4.2. - Beschrijving van de aantoonbare meerwaarde op het bestek; a. Er niet aangetoond dat GGN de ad-hoc verzoeken sneller kan uitvoeren dan de in het bestek aangegeven tijd van 24 uur. Volgens de offerte wordt de aanvraag wel al opgepakt, maar nog niet doorgestuurd en in z’n geheel verwerkt. Hiervoor heeft u 0 punten gekregen. 3. Beoordeling 5.4.3.- Beschrijving van de manier waarop een gelijkmatige incasso prestatie gerealiseerd en geborgd zal worden; a. U beschrijft de Incasso prestatie die u wilt leveren, maar een concrete uitwerking van continu verbeteren van deze prestatie ontbreekt en heeft daarom geen score opgeleverd Totaal aantal punten Uw totale score is uiteindelijk 34 punten en is daarmee lager dan het totale aantal van 45,4 punten van de eerste twee gerangschikte Inschrijvers. [bedrijf] Gerechtsdeurwaarders en Incasso’s B.V. en Syncasso Nederland B.V. hebben de twee economisch meest voordelige inschrijvingen ingediend en komen beiden voor gunning van een overeenkomst in aanmerking. Inschrijvers worden in de gelegenheid gesteld om binnen een termijn van 20 kalenderdagen na dagtekening van deze gunningsbeslissing - door middel van het uitbrengen van een dagvaarding aan Stedin Netbeheer B.V.- een kort geding aanhangig te maken. Wanneer binnen de aangegeven termijn geen kort geding aanhangig wordt gemaakt (en ook anderszins geen belemmering bestaat of ontstaat voor gunning,) zal Stedin overgaan tot definitieve gunning van de overeenkomsten aan [bedrijf] Gerechtsdeurwaarders en Incasso’s B.V. en Syncasso Nederland B.V. Ten slotte spreken wij onze waardering uit voor de door u geleverde inspanning met betrekking tot deze aanbesteding. Mocht u op basis van deze mededeling behoefte hebben aan een nadere toelichting op dit besluit, dan kunt u contact opnemen via Commerce Hub. (…)” 2.5. Op 5 april 2017 hebben partijen elkaar gesproken over het gunningsvoornemen, waarna op 7 april 2017 heeft een nadere toelichting van de beslissing door Stedin aan GGN is toegezonden. 2.6. GGN heeft op 11 april 2017 heeft GGN aan Stedin bericht het niet eens te zijn met de uitslag. 2.7. Stedin heeft op 12 april 2017 aan GGN bericht geen aanleiding te zien om het gunningsvoornemen te herzien. 3Het geschil 3.1. GGN vordert – na vermindering van eis - bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad: Primair: het Gunningsvoornemen d.d. 23 maart 2017 in te trekken en de Opdracht (mede) aan GGN te gunnen, althans een nieuw gunningsvoornemen mee te delen waarbij GGN een totaal aantal punten van 54 scoort, onder vaststelling van een nieuwe alcatel-termijn; Subsidiair: het Gunningsvoornemen d.d. 23 maart 2017 in te trekken en voor zover Stedin nog voornemens is de Opdracht te vergeven, over te gaan tot heraanbesteding van de Opdracht (althans het niet wezenlijk gewijzigde voorwerp daarvan); Zowel primair als subsidiair: aan de veroordeling een eenmalige dwangsom van € 100.000,00 te verbinden, indien Stedin 48 uur nadat GGN het vonnis aan Stedin heeft betekend, geheel of gedeeltelijk in gebreke blijft met de nakoming van het te dezen te wijzen vonnis en een dwangsom van € 10.000,00 per kalenderdag (of deel daarvan) dat Stedin na die termijn geheel of gedeeltelijk in gebreke blijft met de nakoming van het vonnis met een maximum van € 200.000,00; Zowel primair als subsidiair: Stedin te veroordelen in de proceskosten met inbegrip van de nakosten en te vermeerderen met de wettelijke rente daarover wanneer betaling binnen 14 dagen na het vonnis uitblijft. 3.2. Stedin voert verweer. 3.3. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 4De beoordeling 4.1. Het spoedeisend belang vloeit voort uit de aard van de vorderingen en is ook niet betwist. 4.2. Stedin heeft GGN bij brief van 23 maart 2017 bericht dat GGN niet in aanmerking kwam voor gunning, omdat GGN als vierde was geëindigd en minder punten, namelijk 34 punten, had gescoord dan de twee winnaars die 45,4 punten scoorden. GGN heeft in dit kort geding aangevoerd dat zij ten onrechte geen 54 punten, de maximaal haalbare score, heeft gekregen. 4.3. In dit kort geding heeft GGN allereerst aangevoerd dat de gunningsbeslissing van 23 maart 2017 onvoldoende is gemotiveerd. De motivering in een gunningsbeslissing dient ertoe aan de inschrijver de relevante redenen voor haar afwijzing mee te delen. In de brief van 23 maart 2017 is in kernachtige overwegingen de score van GGN onderbouwd en daarmee de gunningsbeslissing gemotiveerd. Uit de brief volgt de score van de winnende inschrijvers, de score van GGN per gunningscriterium en de motivatie van die gegeven score. De voorzieningenrechter is van oordeel dat de motivering wellicht uitgebreider had kunnen zijn, onder meer gelet op de uitgebreide nadere motivering die vervolgens is toegezonden op 7 april 2017, maar dat aan de minimumeisen voor een motivering van een gunningsbeslissing is voldaan in de zin van artikel 2:130 Aanbestedingswet. Overigens heeft Stedin ter zitting betwist dat zij met haar opmerking in de brief van 23 maart 2016 dat de motivering als wat te summier kon worden beschouwd heeft bedoeld dat de motivering niet voldoende was gelet op wat de wet vereist. Bedoeld werd, aldus Stedin, dat de toelichting kennelijk voor GGN wat te summier was gelet op haar behoefte aan toelichting. 4.4. Vervolgens stelt GGN dat in de brief van 7 april 2017 nadere ‘relevante redenen’ ter onderbouwing van de beslissing zijn opgenomen, wat niet is toegestaan. Uitgangspunt is dat een aanbestedende alle gronden voor haar gunningsbeslissing in de brief met die beslissing dient te vermelden en deze gronden naderhand niet mag aanvullen. In dit geval zijn ten aanzien van de selectiecriteria 5.4.2 en 5.4.3. de kernachtige motivering uit de gunningsbeslissing nader toegelicht in circa 2 A4’tjes. Daarbij heeft Stedin benoemd dat de eerdere motivering niet de volledige beoordeling dekte, wat de indruk kan wekken dat de toelichting nieuwe gronden bevat ten opzichte van de brief van 23 maart 2017. Dat daadwerkelijk sprake is geweest van het aanvullen met nieuwe gronden voor de beslissing is echter niet aannemelijk geworden. Stedin heeft in haar toelichting puntsgewijs toelicht waarom op de in de brief genoemde criteria niet de maximale score is bereikt en waarom zij de beslissing heeft gemotiveerd zoals zij deed in de brief van 23 maart 2017. 4.5. Naast het voorgaande heeft GGN aangevoerd dat haar inschrijving onjuist is beoordeeld wat betreft de gunningscriteria 5.4.2 en 5.4.3. 4.6. De voorzieningenrechter stelt voorop dat enige mate van subjectiviteit inherent is aan de beoordeling van kwalitatieve criteria. Weliswaar staat dat (enigszins) op gespannen voet met de objectieve beoordelingssystematiek van het aanbestedingsrecht en de daarop toepasselijke beginselen van transparantie en gelijke behandeling, maar het behoeft – op zichzelf – nog niet mee te brengen dat ook daadwerkelijk sprake is van strijd met het recht en/of die beginselen. Van belang is dat (
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.