vonnis RECHTBANK UTRECHT Sector handels- en familierecht zaaknummer / rolnummer: 241187 / KG ZA 07-1226 Vonnis in kort geding van 25 januari 2008 in de zaak van de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid GRONTMIJ NEDERLAND B.V., gevestigd te De Bilt, eiseres, procureur mr. W.J.W. Engelhart, advocaat mr. A.A. Geelhoed te Utrecht, tegen de stichting STICHTING BODEMSANERING NS, gevestigd te Utrecht, gedaagde, procureur mr. P.J. Soede, advocaat mr. J.F. van Nouhuys te Rotterdam. Partijen zullen hierna Grontmij en SBNS genoemd worden. 1. De procedure 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - de dagvaarding van 7 december 2007, - de mondelinge behandeling van 11 januari 2008, - de pleitnota van Grontmij, - de pleitnota van SBNS. 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald. 2. De feiten 2.1. SBNS is op 15 juli 1996 opgericht. Haar belangrijkste taak is het aanpakken van gevallen van ernstige bodemverontreiniging op ongeveer 650 NS locaties. 2.2. Op 20 juli 2007 heeft SBNS in verband met het voorbereiden en uitvoeren van bodemsaneringen op en/of nabij (voormalige) spoorwegemplacementen in Nederland een Europese niet openbare aanbestedingsprocedure aangekondigd. Deze aanbesteding heeft betrekking op twee kavels. Kavel 1 betreft “bodemonderzoek” en kavel 2 betreft “Begeleiden Saneringstrajecten”. Per kavel worden zeven raamovereenkomsten gesloten. 2.3. Op 25 juli 2007 heeft Grontmij de “Toelichting op de Aanmelding Raamovereenkomst voorbereiding en begeleiding SBNS-saneringswerkzaamheden” (hierna ook wel te noemen: “de Toelichting”) ontvangen. Dit document geeft een toelichting op de preselectie fase van de aanbestedingsprocedure en een aanvullende beschrijving van de wijze waarop gegadigden een inschrijving kunnen uitbrengen. 2.4. Uit de Toelichting volgt dat het de intentie van SBNS is om na de preselectie per kavel de twaalf best scorende gegadigden uit te nodigen tot het doen van een aanbieding voor de desbetreffende kavel. 2.5. In artikel 2.3 van de Toelichting is vermeld dat: - er gelegenheid is tot het stellen van vragen, dat deze vragen uiterlijk 7 augustus 2007 voor 18.00 uur door SBNS moeten zijn ontvangen en dat deze vragen uiterlijk 14 augustus 2007 worden beantwoord, - de aanmelding voor de preselectie uiterlijk 23 augustus 2007 voor 14.00 uur door SBNS moet zijn ontvangen. 2.6. In de Toelichting is – voor zover van belang – nog het volgende opgenomen: 2.2 Toelichting Opdracht Ter waarborging van de kwaliteit eist SBNS dat de adviesbureaus werken met vaste teams, die ongewijzigd blijven gedurende de gehele looptijd van de raamovereenkomst (inclusief de optionele verlengingen). De kwaliteit van het vaste team – beoordeeld op basis van de mate van extra ervaring van de vaste teamleden ten opzichte van de minimum ervaring – en de prijs zullen gezamenlijk bepalend zijn voor de gunning van de Raamovereenkomsten per kavel. (…) 3. Minimum Voorwaarden en Geschiktheidseisen (…) 3.7 Minimum Ervaring vaste teams De ervaring wordt uitgevraagd aan de hand van de cv’s van het team dat Gegadigde inzet voor het desbetreffende kavel. Dit team dient ongewijzigd de gehele looptijd van de Raamovereenkomst (inclusief eventueel optionele verlengingen) zorg te dragen voor de uitvoering van de opdrachten van de Aanbesteder. Van elk teamlid dient een cv te worden bijgevoegd. (…) De SBNS heeft Nederland verdeeld in 4 regio’s (zie onderstaande kaart). Per regio dient een vast team te worden samengesteld. Eén team mag meerdere regio’s bedienen. Een teamlid mag in meerdere regio’s worden ingezet. Voor de cv’s geldt een vrij format, voor de extra ervaring dient u gebruik te maken van bijlage 5.5 en deze dient u achter het cv van het betreffende teamlid te voegen. Samenstelling en minimale ervaringseisen in te zetten team door Gegadigde: Kavel 1: Samenstelling team: ? 1 x senior projectleider conform functieprofiel bijlage 5.9 ? 2 x projectleider conform functieprofiel bijlage 5.9 ? 1 x vaste vervanger senior projectleider ? 2 x vaste vervanger projectleider (…) Kavel 2: Samenstelling team: ? 1 x senior projectleider conform functieprofiel bijlage 5.9 ? 2 x projectleider conform functieprofiel bijlage 5.9 ? 1 x geo-technicus/civiel-technicus conform functie profiel ? 1 x geo-hydroloog conform functieprofiel ? 1 x bestekschrijver conform functieprofiel ? 2 x milieukundig begeleider (MKB) conform functie profiel ? 1 x vaste vervanger senior projectleider ? 2 x vaste vervanger projectleider (…) De cv’s die zijn ingediend voor de minimumeis en de bijlagen met extra ervaring geplaatst achter het cv van het betreffende teamlid dienen als basis voor de beoordeling van de extra ervaring. (…) De SBNS beoordeelt de extra ervaring van de onderstaande teamleden van de vaste teams. De Gegadigden die voldoen aan de minimumvoorwaarden en geschiktheideisen van hoofdstuk 3 zullen worden beoordeeld op de mate van extra ervaring van het vaste team voor het desbetreffende kavel. Die Gegadigden die een vast team met daarin de meeste extra ervaring aanbieden, worden geselecteerd voor de inschrijffase. (…) 2.7. Op 14 augustus 2007 heeft SBNS de aan haar naar aanleiding van de Toelichting gestelde vragen in de vorm van een Nota van Inlichtingen beantwoord. Er zijn in dit verband verschillende vragen gesteld over de samenstelling van het vaste team. Deze vragen en de daarop door SBNS gegeven antwoorden luiden, voor zover van belang als volgt: Vraag 5 : Onder welke omstandigheden mag de samenstelling van een vast team nog worden gewijzigd na gunning, bijvoorbeeld als gevolg van personeelsverloop? Antwoord SBNS: Indien er sprake is van aantoonbaar personeelsverloop, is het toegestaan om het vertrekkende teamlid te vervangen door een persoon die aantoonbaar voldoet aan de gestelde eisen. Het is aan de SBNS om te beoordelen of deze persoon voldoet aan de gestelde eisen. Een nadere regeling is opgenomen in de raamovereenkomst. Vraag 35: Is het mogelijk dat één persoon meerdere functies kan bekleden (bijvoorbeeld projectleider/bestekschrijver of bestekschrijver/milieukundig begeleider)? Antwoord SBNS: Een persoon mag wel in verschillende kavels werkzaam zijn en in verschillende regio’s. Binnen één team mag één persoon niet meerdere functies bekleden. Vraag 70: Is het toegestaan bij zowel kavel 1 als kavel 2 om één persoon in te zetten op verschillende functies? Antwoord SBNS: Een persoon mag wel in verschillende kavels werkzaam zijn en in verschillende regio’s. Binnen een team mag één persoon niet meerdere functies bekleden. Vraag 76: Mogen medewerkers binnen een regioteam meerdere rollen vervullen. Zo ja, mogen per rol dezelfde projecten in de telling worden meegenomen? Antwoord SBNS: Neen, zie antwoord vraag 70. 2.8. Grontmij heeft zich op 23 augustus 2007 tijdig aangemeld als gegadigde voor het ontvangen van een uitnodiging tot inschrijving. 2.9. Toen SBNS met de eerste controle van de aanmeldingen begon, bleek dat veel gegadigden niet aan de gevraagde verzekeringseis voldeden en dat deze gegadigden zich op het standpunt stelden dat deze eis eigenlijk te zwaar was. Omdat te veel partijen afvielen en SBNS niet de bedoeling had dit effect te sorteren achtte SBNS het noodzakelijk de procedure af te breken, een lichtere verzekeringseis te stellen en de procedure opnieuw te publiceren om alle potentiële gegadigden op de hoogte te stellen. Aan de gegadigden die zich al hadden aangemeld, waaronder Grontmij, is een brief gestuurd waarin de nieuwe aanmeldingstermijn, 23 oktober 2007 uiterlijk 14.00 uur, stond vermeld en waarin is meegedeeld dat desgewenst een nieuwe aanmelding kon worden ingediend, maar dat ook kon worden volstaan met aanvullingen of verbeteringen van de al ingediende documentatie. SBNS heeft er daarbij uitdrukkelijk op gewezen dat zij de aanmeldingen niet had gecontroleerd en dat het aan de gegadigden zelf was om te beoordelen of fouten en/of onvolledigheden moesten worden hersteld en/of aangevuld. 2.10. Grontmij heeft niets aan haar aanvankelijke aanmelding gewijzigd en aan SBNS een brief gestuurd waarin zij aan SBNS meedeelde dat zij zich opnieuw met dezelfde set documenten aanmeldde. 2.11. SBNS heeft op 23 oktober 2007 zestien aanmeldingen voor kavel 1 en vijftien aanmeldingen voor kavel 2 ontvangen. 2.12. Bij brief van 12 november 2007 heeft SBNS aan Grontmij bericht dat de beoordeling ertoe heeft geleid dat Grontmij niet tot de twaalf gegadigden behoort die voor de inschrijvingsfase voor kavel 1 en 2 worden uitgenodigd en dat de reden daarvan is dat Grontmij geen geldige aanmelding voor deze kavels heeft gedaan omdat Grontmij binnen de teams die zij voor beide kavels heeft opgevoerd verschillende personen een dubbele rol laat uitvoeren terwijl dit, zoals expliciet bij het antwoord op vraag 70 in de Nota van Inlichting is vermeld, niet is toegestaan. 2.13. Bij brief van 15 november 2007 heeft Grontmij bezwaar tegen deze afwijzing gemaakt en SBNS verzocht om haar alsnog tot de inschrijving voor kavel 1 en 2 toe te laten. Grontmij heeft haar bezwaar als volgt toegelicht: Weliswaar is bij teams sprake van het twee keer opnemen van een persoon, echter dit gebeurt alleen voor tijdelijke vervanging van een andere functie binnen het team. Indien vervanging van toepassing is zal ook degene die vervangt weer worden vervangen door een vervanger. Er zal per definitie dus nooit sprake zijn van het vervullen van twee functies binnen het team en dus wordt voldaan aan het gestelde zoals vermeld onder 70 in de Nota van Inlichtingen.” 2.14. Bij brief van 23 november 2007 heeft SBNS dit bezwaar van de hand gewezen. SBNS heeft dit als volgt onderbouwd: “In de “toelichting op de preselectie” en in de “Nota van Inlichtingen” is zeer duidelijk aangegeven wat dient te worden verstaan onder een “vast team”. De functie van vervanger in het vaste team is een functie op zich en dient daarbij ook expliciet door 1 specifiek persoon te worden ingevuld. Deze persoon mag binnen het vaste team dan ook geen andere functie bekleden. De vervangers zijn dus ook vast en maken dus ook een vast onderdeel uit van het vaste team. Dit is expliciet in de “Toelichting op de preselectie” vermeld en ook nog eens bevestigd in het antwoord op vraag 70 van de nota van toelichting. Er kan op dit punt dan ook geen onduidelijkheid hebben bestaan, hetgeen ook blijkt uit de overige aanmeldingen waar dit niet verkeerd is gegaan. Uit de door u ingeleverde stukken blijkt dat een en dezelfde persoon in meerdere teams als vervangers staat vermeld. Wij snappen niet waar u de gedachte op baseert dat vaste vervangers wel in meerdere teams mochten zitten. Hoe dan ook, door deze wijze van aanmelding heeft u zich niet aan de voorwaarden gehouden en een onvolledig team ingediend. U voldoet om die reden niet aan de gestelde minimumeisen.” SBNS heeft deze brief afgesloten met de volgende opmerking: “Mocht u naar aanleiding van deze toelichting uw bezwaar willen handhaven, dan dient u binnen 15 dagen na dagtekening van deze brief een kort geding aanhangig te maken comform de regeling in het selectiedocument.“ 3. Het geschil 3.1. Grontmij vordert dat SBNS bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad,: Primair
AI-uitleg op basis van de officiële wettekst. Indicatief, vervangt geen juridisch advies.