Sygn. akt: KIO 1410/10 WYROK z dnia 19 lipca 2010 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Sylwester Kuchnio Protokolant: Łukasz Listkiewicz po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 lipca 2010 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Masters S.A., 70-383 Szczecin, ul. Mickiewicza 21 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Gmina Biskupiec, 13-340 Biskupiec, ul. Rynek 1. orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje przywrócenie odwołującego do postępowania o udzielenie zamówienia oraz powtórzenie oceny ofert w postępowaniu. 2. Kosztami postępowania obciąża Gminę Biskupiec, 13-340 Biskupiec, ul. Rynek 1 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych wpis w wysokości 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy) uiszczony przez Masters S.A., 70-383 Szczecin, ul. Mickiewicza 21, stanowiący koszty postępowania odwoławczego, 2) dokonać wpłaty kwoty 13 915 zł 00 gr (słownie: trzynaście tysięcy dziewięćset piętnaście złotych zero groszy) przez Gminę Biskupiec, 13-340 Biskupiec, ul. Rynek 1 na rzecz Masters S.A., 70-383 Szczecin, ul. Mickiewicza 21, stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania, zastępstwa procesowego oraz dojazdu na posiedzenie. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Elblągu. Przewodniczący: ……………………………… UZASADNIENIE (sygn. akt KIO 1410/10) Zamawiający, Gmina Biskupiec, prowadzi w trybie przetargu nieograniczonego, na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759) – zwanej dalej "ustawą" lub "Pzp" – postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na wykonanie boisk sportowych w ramach budowy kompleksu „Moje Boisko - Orlik 2012”. Szacunkowa wartość zamówienia jest niższa od kwot wskazanych w przepisach wykonawczych wydanych na podstawie art. 11. ust. 8 Pzp. W dniu 01.07.2010 r. zamawiający zawiadomił wykonawców o wynikach postępowania o udzielenie zamówienia, w tym o wykluczeniu Masters Sp. z o.o. z postępowania na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 4 Pzp oraz odrzuceniu jej oferty. W uzasadnieniu wykluczenia wskazano, iż wraz z ofertą oraz w ramach uzupełnienia brakujących dokumentów wykonawca przedstawił autoryzację producenta nawierzchni poliuretanowej, autoryzację producenta trawy syntetycznej, oraz deklarację zgodności nr 05/2010 dla wyrobu XPOL 60, którego producentem jest TARKETT SPORTS wystawione dla inwestycji zlokalizowanej w Biskupcu, gdy tymczasem przedmiotowe zamówienie dotyczy budowy boisk w Bielicach. Ponadto z przedstawionych dokumentów dotyczących nawierzchni z trawy syntetycznej wynikał szereg rozbieżności: − z dokumentów załączonych do oferty (karta techniczna, deklaracja zgodności, świadectwo autoryzacji) wynika, że oferowana jest trawa syntetyczna pod nazwą XPOL 60, której producentem jest TARKETT SPORTS. − załączony do oferty raport LABOSPORT wskazuje, że producentem nawierzchni XPOL 60 jest firma FIELDTURF TARKETT SAS, − atest PZH wskazuje na wyrób: trawa syntetyczna FIELDTURF TARKETT SAS, którego producentem jest FIELDTURF TARKETT SAS. W dniu 06.07.2010 r. Masters S.A. (powstała w wyniku przekształcenia Masters Sp. z o.o.) wniosła odwołanie od ww. czynności, zarzucając zamawiającemu naruszenie przepisów art. 7 ust 1 i 3, art. 24 ust. 2 pkt. 4, art. 26 ust. 3, art. 87 ust. 1, art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp. Masters S.A. podniosła, iż jej oferta jest zgodna z wymaganiami zamawiającego określonymi w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (siwz) w związku z powyższym nie zachodziły podstawy do jej odrzucenia na postawie art. 89 ust. 1 pkt 2 PZP a tym bardziej do wykluczenia wykonawcy. Ponadto nawet przyjmując, iż dołączone do oferty dokumenty nie potwierdzały oczekiwań zamawiającego, to był on zobowiązanych do wezwania wykonawcy uzupełnienia złożonej oferty na podstawie art. 26 ust. 3 Pzp ewentualnie wezwania do złożenia wyjaśnień. W związku z powyższym odwołujący wniósł o: 1) uwzględnienie odwołania poprzez unieważnienie czynności wykluczenia Masters S.A. i odrzucenia jej oferty, 2) unieważnienie czynności wyboru oferty Grzegorza Kopiczyńskiego, 3) nakazanie Zamawiającemu wezwanie Masters S.A. do uzupełnienia złożonej oferty ewentualnie złożenia wyjaśnień co do jej treści, 4) nakazanie powtórzenia czynności oceny ofert i wyboru oferty najkorzystniejszej poprzez uznanie, że oferta Masters S.A. jest najkorzystniejsza, 5) przyznanie kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa pełnomocnika według spisu kosztów przedłożonych na rozprawie. W uzasadnieniu odwołania wskazano, że załączone autoryzacje zostały wystawione na inwestycję realizowaną zgodnie z siwz dla Gminy Biskupiec niezależnie od tego, czy faktyczne miejsce prac to miejscowość Bielice. Potwierdza to chociażby pismo wykonawcy z dnia 24 czerwca 2010r. z uzupełnieniem złożonej oferty. Po drugie załączone dokumenty dotyczące nawierzchni z trawy syntetycznej zostały wystawione przez producenta tej nawierzchni, który jest tym samym podmiotem. Różne nazwy wynikają jedynie z tego, że producent - spółka francuska kilkukrotnie zmieniała nazwę. Obecna zaś nazwa producenta to Tarkett Sports. Tym samym nie było podstaw do odrzucenia złożonej oferty. Tym bardziej nie było podstaw do wykluczenia Odwołującej albowiem powyższe dokumenty nie dotyczą warunków udziału w postępowaniu lecz tego czy oferowana robota budowlana spełnia oczekiwania zamawiającego (dokumenty przedmiotowe). W dniu 13.07.2010 r. do Izby wpłynęła pisemna odpowiedź na odwołanie, w której zamawiający wniósł o odrzucenie odwołania w związku z brakiem przekazania kopii odwołania zgodnie z art. 180 ust. 5 Pzp wskazując, iż z treścią odwołania przesłaną na adres pracownika jednostki organizacyjnej zamawiającego (wskazanego jako osobę uprawnioną do kontaktów z wykonawcami w siwz) mógł zapoznać się dopiero w dniu 07.07.2010 r., a więc po terminie na wniesienie odwołania. W przypadku nie odrzucenia odwołania przez Izbę zamawiający wniósł o jego oddalenie wskazując, iż pismem z dnia 22.06.2010 r. zamawiający wezwał odwołującego do uzupełnienia ściśle określonych dokumentów – autoryzację producenta dla nawierzchni poliuretanowej na realizowaną inwestycję oraz certyfikat lub deklarację zgodności z wymienionymi w wezwaniu normami, jak również autoryzację producenta tej trawy wystawionej na realizowaną inwestycję. Tymczasem wykonawca dostarczył autoryzację producenta nawierzchni poliuretanowej oraz producenta trawy syntetycznej, a także deklarację zgodności dla wyrobu pod nazwą XPOL 60 dla inwestycji zlokalizowanej w Biskupcu, natomiast zamawiający realizuje inwestycje będącą przedmiotem niniejszego zamówienia w miejscowości Bielice, gmina Biskupiec oraz żądał przedłożenia dokumentów dla tej właśnie realizowanej przez niego inwestycji, której lokalizację wyraźnie określono w dokumentacji technicznej stanowiącej część opisu przedmiotu zamówienia. Ponadto z dokumentów załączonych do oferty (karta techniczna, deklaracja zgodności, świadectwo autoryzacji) wynika, że oferowana jest trawa syntetyczna pod nazwą XPOL 60, której producentem jest TARKETT SPORTS. Natomiast załączony do oferty raport LABOSPORT wskazuje, że producentem nawierzchni XPOL 60 jest firma FIELDTURF TARKETT SAS, a atest PZH wskazuje na wyrób: trawa syntetyczna FIELDURF TARKETT SAS, którego producentem jest FIELTDURF TARKETT SAS. Tym samym w związku z ww. rozbieżnościami zamawiający przyjął, że dokumenty przedstawione przez odwołującego, pomimo ich uzupełniania, nie potwierdzają spełniania warunków dotyczących trawy syntetycznej postanowionych w siwz. Uwzględniając dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia przekazaną przez zamawiającego, składającą się na akta postępowania odwoławczego, a także stanowiska, oświadczenia oraz dowody złożone przez strony w trakcie posiedzenia i rozprawy, Izba ustaliła, co następuje. W rozdziale 13 pkt 1 tiret trzecie siwz zamawiający wskazał, że korespondencja w postępowaniu odbywać się będzie m.in. pocztą elektroniczną na adres ugb@gminabiksupiec.pl . W rozdziale 13 pkt 7.1 siwz zamawiający wskazał jako osobę uprawnioną do porozumiewania się z wykonawcami p. Julię B. oraz podał jej adres e-mail W dniu 06.07.2010 r., tj. w terminie na wniesienie odwołania, który w tym dniu upływał, odwołujący przesłał droga elektroniczną kopię odwołania na adres p. Julii B.wskazany w siwz. W rozdz. 10 pkt 14) siwz w celu potwierdzenia, że oferowane roboty budowlane oraz dostawy odpowiadają wymaganiom zamawiającego, żądano przedłożenia szeregu dokumentów dotyczących oferowanej nawierzchni poliuretanowej oraz nawierzchni z trawy syntetycznej (np. zamiennie: certyfikatów, deklaracji zgodności, aprobat, rekomendacji ITB, wyników badań laboratoryjnych), w tym autoryzacji producentów tych nawierzchni, wystawionych dla wykonawcy na realizowaną inwestycję (odpowiednio ppkt 14.1 lit d oraz 14.2 lit. e). Do oferty Masters Sp. z o.o. załączono kartę produktu XPOL 60 wystawioną przez TARKETT SPORTS (str. 40), załączono również tłumaczenia raportów LABOSPORT (str. 52 i n.) dotyczących nawierzchni syntetycznej XPOL 60 sporządzonych dla FIELDTURF TARKETT SAS. Do oferty ww. wykonawcy załączono także Atest Higieniczny Państwowego Zakładu Higieny (nr HK/B/0622/01/2007) dla trawy syntetycznej oznaczonej jako FIELDTURF TARKETT SAS wyprodukowanej przez FIELDTURF TARKETT SAS (str. 79). Pismem z dnia 22.06.2010 r. (przesłanym faksem w dniu 23.06.2010 r.) zamawiający wezwał wykonawcę do uzupełnienia m.in.: − dokumentów dotyczących nawierzchni poliuretanowej, tj. autoryzacji producenta takiej nawierzchni, wystawionej dla wykonawcy na realizowaną inwestycję; − dokumentów dotyczących nawierzchni z trawy syntetycznej, tj. deklaracji zgodności z odpowiednimi normami oraz autoryzacji producenta trawy, wystawionej dla wykonawcy na realizowaną inwestycję. Do pisma przewodniego z dnia 24.06.2010 r. (wpływ do zamawiającego – 25.06.2010 r.) dotyczącego przetargu nieograniczonego na wykonanie boisk sportowych w ramach budowy kompleksu Moje Boisko - Orlik 2012 odwołujący załączył: − Świadectwo autoryzacji wystawione przez TARKETT SPORTS dla Masters Sp. z o.o., podpisane przez p. Andrzeja Sz., w którym stwierdzono, że udziela się 60-cio miesięcznej gwarancji na proponowaną nawierzchnię z trawy syntetycznej. W nagłówku ww. dokumentu wskazano, iż dotyczy przetargu nieograniczonego pn. „Wykonanie boisk sportowych w ramach budowy kompleksu Moje Boisko - Orlik 2012” w Biskupcu. − Deklarację zgodności nr 5/2010 wystawioną przez TARKETT SPORTS dla wyrobu XPOL 60, podpisaną przez p. Andrzeja Sz., w której wskazano, iż producentem jest TARKETT SPORTS. W pkt 7 lit
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.