Sygn. akt: KIO 1055/13 POSTANOWIENIE z dnia 13 maja 2013 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Agnieszka Trojanowska po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron w Warszawie w dniu 13 maja 2013 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 2 maja 2013 r. przez wykonawcę SKANSKA Spółkę Akcyjną z siedzibą w Warszawie, ul. Gen. J. Zajączka 8 w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Uniwersytecki Szpital Kliniczny nr 1 im. Norberta Barlickiego Uniwersytetu Medycznego w Łodzi, ul. Kopcińskiego 22 postanawia: 1. Umorzyć postępowanie odwoławcze 2. Nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 20 000zł. 00 gr. (słownie: dwadzieścia tysięcy złotych zero groszy) uiszczonej przez wykonawcę SKANSKA Spółkę Akcyjną z siedzibą w Warszawie, ul. Gen. J. Zajączka 8 tytułem wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Łodzi. Przewodniczący: …………… Sygn. akt KIO 1055/13 Uzasadnienie Postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na rozbudowę i przebudowę skrzydła północnego budynku głównego szpitala na pięciu kondygnacjach wraz z budową wewnętrznego szybu windowego łączącego wszystkie kondygnacje wraz z dostawą wyposażenia – znak sprawy 17/ZP/2013 zostało wszczęte przez zamawiającego Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej Uniwersytecki Szpital Kliniczny nr 1 im. Norberta Barlickiego Uniwersytetu Medycznego w Łodzi, ul. Kopcińskiego 22 ogłoszeniem w siedzibie i na stronie internetowej opublikowanym także w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 24 kwietnia 2013r. za numerem 2013/S 080-134495. W dniu 2 maja 2013r. odwołujący Skanska SA z siedzibą w Warszawie, ul. Gen. J. Zajączka 8 drogą elektroniczną wniosła odwołanie na treść ogłoszenia i siwz. Odwołanie zostało opatrzone podpisem cyfrowym weryfikowanym w okresie ważności certyfikatu złożonym przez pełnomocnika działającego na podstawie pełnomocnictwa z dnia 10 stycznia 2013r. udzielonego przez członka zarządu i prokurenta ujawnionych w KRS i upoważnionych do łącznej reprezentacji, zgodnie z odpisem z KRS załączonym do odwołania. Kopia odwołania została przekazana zamawiającemu drogą elektroniczną w dniu 2 maja 2013r. Odwołujący zaskarżył treść ogłoszenia o zamówieniu oraz postanowienia specyfikacji istotnych warunków zamówienia w zakresie tj.: 1. ustalonego przez zamawiającego warunku udziału w postępowaniu, określonego w sekcji IlI pkt 2.1 ppkt 1.2.1.1 ogłoszenia oraz ppkt. 1.2.1.1 części VII siwz, w którym zamawiający w zakresie wykazania wiedzy i doświadczenia zobowiązuje wykonawców do: - udokumentowania wykonania co najmniej jednej roboty budowlano-montażowej o wartości co najmniej 15 000 000 PLN brutto zrealizowanej w obiekcie szpitalnym objętym ochrona konserwatora zabytków, w którym to obiekcie realizowane były prace konserwatorskie elewacyjne. prace konstrukcyjne polegające na podchwyceniu (podbiciu) fundamentów istniejącego budynku i obniżeniu poziomu posadowienia fundamentów istniejącego budynku: Odwołujący zarzucił zamawiającemu wprowadzenie warunku udziału w postępowaniu, w zakresie wymaganej wiedzy i doświadczenia, niezgodne z przepisami ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. t.j. z 2010r. nr 113 poz. 759 ze zm. – dalej ustawy), tj. w sposób, który ogranicza krąg podmiotów uprawnionych do wzięcia udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, co narusza zasadę równego traktowania wykonawców oraz zasadę uczciwej konkurencji, a to w szczególności, naruszenie: art. 7 ust. 1 PZP, art. 22 ust. 4 PZP w zw. z art. 36 ust. 1 pkt. 5 PZP poprzez ustalenie i opisanie warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, w zakresie wiedzy i doświadczenia, w sposób ograniczający krąg podmiotów mogących uczestniczyć w postępowaniu i ubiegać się o udzielenie zamówienia, ustalenie warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia w sposób nadmierny i nieproporcjonalny w odniesieniu do przedmiotu zamówienia. W konsekwencji powyższego, odwołujący wniósł o: - zmianę warunku udziału w postępowaniu wskazanego w Sekcji III pkt 2.1 ppkt 1.2.1.1 ogłoszenia oraz ppkt. 1.2.1.1 części VIl siwz poprzez dopuszczenie wykonawców posiadających wiedzę i doświadczenie w wykonaniu obiektów objętych ochroną konserwatora zabytków, w którym to obiekcie realizowane były prace konserwatorskie elewacyjne, prace konstrukcyjne polegające na podchwyceniu (podbiciu) fundamentów istniejącego budynku i obniżeniu poziomu posadowienia fundamentów istniejącego budynku, a tym samym o zmianę zapisu III okt 2.1 ppkt 1.2.1.1 ogłoszenia oraz ppkt. 1.2.1.1 części VII siwz poprzez nadanie mu brzmienia: „co najmniej jedną robotę budowlano-montażową o wartości co najmniej 15.000.000,00 złotych brutto zrealizowaną w obiekcie objętym ochroną konserwatora zabytków, w którym to obiekcie realizowane były prace konserwatorskie elewacyjne, prace konstrukcyjne polegające na podchwyceniu (podbiciu) fundamentów istniejącego budynku i obniżeniu poziomu posadowienia fundamentów istniejącego budynku" 2. ustalonego przez zamawiającego warunku udziału w postępowaniu, określonego w sekcji III pkt 2.1 ppkt 1.4.2. ogłoszenia oraz ppkt. 1.4.2 części VII siwz, w którym zamawiający w zakresie wykazania osób zdolnych do wykonania zamówienia zobowiązuje wykonawców w zakresie kierowników robót w specjalności konstrukcyjno - budowlanych do legitymowania się osobami posiadającymi doświadczenie jako kierownik budowy/ kierownik robót przez okres minimum 12 miesięcy włącznie z odbiorem końcowym, przy budowie, rozbudowie lub przebudowie co najmniej jednego budynku szpitalnego objętego ochrona konserwatora zabytków (wpisanego do rejestru zabytków), w zakresie których robót znajdowało się podbicie (podchwycenie) fundamentów budynku istniejącego oraz roboty elewacyjne konserwatorskie. Odwołujący zarzucił zamawiającemu wprowadzenie warunku stawianego wykonawcom, w zakresie wykazania osób zdolnych do wykonania zamówienia, niezgodne z przepisami ustawy, tj. w sposób, który ogranicza krąg podmiotów uprawnionych do wzięcia udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, narusza zasadę równego traktowania wykonawców oraz zasadę uczciwej konkurencji, odwołujący zarzucił zamawiającemu w szczególności, naruszenie: art. 7 ust. 1 PZP, art. 22 ust. 4 PZP w zw. z art. 36 ust. 1 pkt. 5 PZP poprzez ustalenie i opisanie warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, w zakresie osób zdolnych do wykonania zamówienia, w sposób ograniczający krąg podmiotów mogących uczestniczyć w postępowaniu i ubiegać się o udzielenie zamówienia, ustalenie warunku w zakresie osób zdolnych do wykonania zamówienia w sposób nadmierny i nieproporcjonalny w odniesieniu do przedmiotu zamówienia. Odwołujący wniósł o: - zmianę warunku udziału w postępowaniu wskazanego w sekcji III pkt 2.1 ppkt 1.4.2. ogłoszenia oraz ppkt. 1.4.2 części VII siwz poprzez dopuszczenie wykonawców legitymujących się, w zakresie kierowników robót w specjalności konstrukcyjno - budowlanej, osobami posiadającymi doświadczenie jako kierownik budowy/ kierownik robót przez okres minimum 12 miesięcy włącznie z odbiorem końcowym, przy budowie, rozbudowie lub przebudowie co najmniej jednego budynku objętego ochroną konserwatora zabytków (wpisanego do rejestru zabytków), w zakresie robót znajdowało się podbicie (podchwycenie) fundamentów budynku istniejącego oraz roboty elewacyjne konserwatorskie w zakresie odpowiadającym posiadanym uprawnieniom, a tym samym o zmianę zapisu sekcji III pkt 2.1 ppkt 1.4.1 ogłoszenia poprzez nadania mu brzmienia: „doświadczenie jako kierownik budowy/ kierownik robót przez okres minimum 12 miesięcy włącznie z odbiorem końcowym, przy budowie, rozbudowie lub przebudowie co najmniej jednego budynku objętego ochroną konserwatora zabytków (wpisanego do rejestru zabytków), i w zakresie robót znajdowało się podbicie (podchwycenie) fundamentów budynku istniejącego oraz roboty elewacyjne konserwatorskie w zakresie odpowiadającym posiadanym uprawnieniom" Wskazał, iż ma interes we wniesieniu odwołania w toku przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego i uzyskaniu zamówienia. Odwołujący się jest uznanym na rynku wykonawcą szerokiego zakresu robót budowlanych, posiadającym bogate doświadczenie w różnego rodzaju realizacjach, w tym objętych przedmiotem zamówienia, jak również dysponującym doświadczoną kadrą wykonawczą dającą rękojmię należytego wykonania powierzonego zadania. Pomimo faktycznych możliwości wykonania robót budowlanych objętych przedmiotem zamówienia, doświadczenia w realizacjach tożsamych z przedmiotem zamówienia budynków kubaturowych, zarówno obiektów zabytkowych jak i obiektów szpitalnych, wykonawca nie ma możliwości złożenia oferty w postępowaniu, z uwagi na takie skonstruowanie warunków udziału w zakresie wiedzy i doświadczenia, które eliminuje go z ubieganie się o przedmiotowe zamówienie. W wyniku czego został narażony na potencjalny uszczerbek majątkowy z pozyskania i wykonania tegoż zamówienia. W uzasadnieniu wskazał, że w treści przedstawionego ogłoszenia oraz zamieszczonego siwz w ppkt. 1.2.1.1 zamawiający w zakresie wykazania wiedzy i doświadczenia zobowiązał wykonawców do udokumentowania wykonania co najmniej jednej roboty budowlano- montażowej o wartości co najmniej 15 000 000 PLN brutto zrealizowanej w obiekcie szpitalnym objętym ochrona konserwatora zabytków, w którym to obiekcie realizowane były prace konserwatorskie elewacyjne. prace konstrukcyjne polegające na podchwyceniu (podbiciu) fundamentów istniejącego budynku i obniżeniu poziomu posadowienia fundamentów istniejącego budynku, natomiast zgodnie z treścią ppkt 1.4.2, pkt 2.1. sekcji III ogłoszenia oraz ppkt. 1.4.2 części VII siwz, zamawiający w zakresie wykazania osób zdolnych do wykonania zamówienia zobowiązuje wykonawców w zakresie kierowników robót w specjalności konstrukcyjno - budowlanych do legitymowania się osobami posiadającymi doświadczenie jako kierownik budowy/ kierownik robót przez okres minimum 12 miesięcy włącznie z odbiorem końcowym, przy budowie, rozbudowie lub przebudowie co najmniej jednego budynku szpitalnego objętego ochrona konserwatora zabytków (wpisanego do rejestru zabytków), w zakresie robót znajdowało się podbicie (podchwycenie) fundamentów budynku istniejącego oraz roboty elewacyjne konserwatorskie. Dokonując analizy przedstawionych zarzutów, w pierwszej kolejności odwołujący zadał sobie pytanie, czy dla wykazania się wiedzą i doświadczeniem jak również stosownym potencjałem kadrowym w wykonywaniu obiektów kubaturowych objętych ochroną konserwatora zabytków ma znaczenie charakter budynku i jego faktyczne przeznaczenie. Wykazywane na potwierdzenie spełniania warunku udziału w postępowaniu usługi mają być nie tyle tożsame, czy też identyczne z przedmiotem zamówienia, ale być z nim związane oraz proporcjonalne do niego, tj. umożliwiające i zarazem zapewniające osiągnięcie celu, jakim jest należyte wykonanie zamówienia (KIO z dnia 17.01.2012 r., sygn. akt: 45/12), Zgodnie z art. 22 ust. 4 ustawy PZP opis sposobu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu powinien być związany z przedmiotem zamówienia oraz proporcjonalny do przedmiotu zamówienia. Analiza przedstawionych warunków prowadzi do tezy, iż podstawowym kryterium oceny rzetelności wykonawcy, badania jego wiedzy i doświadczenia oraz potencjału do wykonania przedmiotu zamówienia jest kryterium dotychczasowego doświadczenia z budynkami objętymi ochroną konserwatora zabytków (wpisanego do rejestru zabytków), w którym to obiekcie realizowane były prace konserwatorskie elewacyjne, prace konstrukcyjne polegające na podchwyceniu (podbiciu) fundamentów istniejącego budynku i obniżeniu poziomu posadowienia fundamentów istniejącego budynku. Przedmiotowe kryterium uznać można za zgodne z podstawowymi cechami przedmiotu zamówienia, charakteru wykonywanych w ramach zamówienia pracy, a w szczególności wykonywania prac na budynku o charakterze zabytkowym. W ocenie odwołującego się, bez wątpienia, w tym zakresie potencjalni wykonawcy zobowiązani są do wykazania zarówno wiedzy i doświadczenia w wykonywaniu prac na budynkach objętych ochroną konserwatora zabytków jak również wykazania posługiwania się stosowną kadrą posiadającą taką wiedzę i doświadczenie. Potencjalni wykonawcy, winni legitymować się doświadczeniem w wykonywaniu prac na budynkach zabytkowych w celu uniknięcia błędów i nieprawidłowości, które mogłyby prowadzić do nieodwracalnych skutków. Zamawiający przedstawiając wyżej wymienione warunki zaostrzył ich spełnienie poprzez wskazanie, iż wiedza i doświadczenie w pracach na budynkach objętych ochroną konserwatora zabytków ma zostać połączona na w realizacji budynków szpitalnych. Podkreślenia, zdaniem odwołującego, wymaga fakt, iż zamawiający postawił jeszcze 2 dodatkowe warunki odnośnie wiedzy i doświadczenia w robotach budowlanych, mianowicie: W pkt 1.2.1.2 siwz wymaga, aby wykonawca zrealizował, co najmniej jedna robotę budowlano- montażowa polegająca na budowie, przebudowie lub rozbudowie obiektów szpitalnych o powierzchni nie mniejszej niż 4.000.00 m2, o wartości co najmniej 30.000.000.00 złotych, robota ta musi spełniać dalsze szczegółowe wymagania:
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.