KIO 2358/14

Sygn. akt: KIO 2358/14 WYROK z dnia 24 listopada 2014 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Jolanta Markowska Protokolant: Agata Dziuban po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 24 listopada 2014 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 10 listopada 2014 r. przez wykonawcę: J. W. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usługowy Konserwacja Terenów Zielonych J. W. ul. Łokietka 4, 41-933 Bytom w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Miejski Zarząd Ulic i Mostów, ul. Bałtycka 8A, 41-500 Chorzów, przy udziale wykonawcy: Przedsiębiorstwo Techniki Sanitarnej ALBA Sp. z o.o., ul. Bytkowska 15, 41-503 Chorzów, zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu dokonanie zmiany treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia, poprzez:

1. a)zmianę opisu sposobu spełnienia warunku w pkt 6.2.2 lit.
2. a)na związany i proporcjonalny do przedmiotu zamówienia, zgodnie z wytycznymi podanymi w uzasadnieniu wyroku,
3. b)wykreślenie pkt 6.2.5. SIWZ oraz odpowiednio postanowień ogłoszenia o zamówieniu (III.2.3), 2. kosztami postępowania obciąża zamawiającego: Miejski Zarząd Ulic i Mostów, ul. Bałtycka 8A, 41-500 Chorzów, i: 2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr. (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę: J. W. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usługowy Konserwacja Terenów Zielonych J. W. ul. Łokietka 4, 41-933 Bytom tytułem wpisu od odwołania, 2.2 zasądza kwotę 15 000 zł 00 gr. (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) od zamawiającego: Miejski Zarząd Ulic i Mostów, ul. Bałtycka 8A, 41-500 Chorzów na rzecz wykonawcy: J. W. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usługowy Konserwacja Terenów Zielonych J. W. ul. Łokietka 4, 41-933 Bytom stanowiącą koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Katowicach. Przewodniczący: …………….………… Sygn. akt KIO 2358/14 Uzasadnienie Zamawiający: Miejski Zarząd Ulic i Mostów w Chorzowie prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego, którego przedmiotem jest „Letnie i zimowe utrzymanie jezdni ulic, miejsc postojowych oraz chodników na terenie miasta Chorzowa wraz z usługami towarzyszącymi”. Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w dniu 31 października 2014 r. w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod poz. 2014/S 210-372283. Wykonawca: J. W. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Zakład Usługowy Konserwacja Terenów Zielonych J. W. z siedzibą w Bytomiu wniósł odwołanie wobec treści ogłoszenia o zamówieniu i Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia. Odwołujący podniósł zarzuty naruszenia:
4. a)art. 22 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp, poprzez sporządzenie opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie dysponowania potencjałem technicznym, w szczególności dysponowania pojazdami spełniającym określone normy spalin, a zatem w sposób nieprecyzyjny i niejednoznaczny oraz w sposób nadmierny, niezwiązany z przedmiotem zamówienia i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia (pkt 6.2 ppkt 6.2.2. SIWZ);
5. b)art. 22 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp poprzez sporządzenie opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia w sposób nieprecyzyjny i niejednoznaczny oraz w sposób nadmierny, niezwiązany z przedmiotem zamówienia i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia [pkt 6.2 ppkt 6.2.2. lit
6. a)SIWZ];
7. c)art. 25 ust. 1 pkt 2 w zw. z § 6 ust. 1 pkt 4 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów jakich może żądać zamawiający, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane, poprzez żądanie przedłożenia wraz z ofertą dokumentów, które nie są niezbędne do prowadzenia postępowania, tj. certyfikatu w zakresie systemu zarządzania środowiskowego EMAS oraz certyfikatu w zakresie norm zarządzania środowiskiem ISO 14001, w sytuacji gdy Zamawiający nie wskazał, że przedmiot zamówienia ma być realizowany zgodnie z tymi systemami zarządzania środowiskiem (pkt 6.2. ppkt 6.2.5. SIWZ). Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu zmiany treści ogłoszenia o zamówieniu oraz SIWZ poprzez: 1. modyfikację pkt 6.2 ppkt 6.2.2. SIWZ oraz odpowiednich postanowień ogłoszenia, poprzez wykreślenie sformułowania: „Przynajmniej połowa liczby pojazdów (11 sztuk) (za wyjątkiem ciągników oraz ładowarek) utrzymania letniego i zimowego musi spełniać standard emisji spalin minimum EURO 4. Pozostałe jednostki podlegające normie EURO powinny spełniać wymóg minimum EURO 3” 2. modyfikację pkt 6.2 ppkt 6.2.2. lit
8. a)SIWZ oraz odpowiednich postanowień ogłoszenia, poprzez wskazanie, że wykonawca powinien posiadać doświadczenie w wykonywaniu usług odpowiadających swoim rodzajem i wartością usługom stanowiącym przedmiot zamówienia, których łączna wartość (po zsumowaniu) będzie wynosić co najmniej 4 000 000 zł brutto. Przy czym usługi te powinny obejmować wykonanie prac porządkowych w zakresie m.in.: utrzymania letniego i zimowego dróg, ulic, placów, chodników, parkingów, przejść podziemnych, schodów, pochylni, ciągów pieszo-rowerowych oraz linii brzegowej stawów. 3. wykreślenie pkt 6.2. ppkt 6.2.5. SIWZ oraz odpowiednich postanowień ogłoszenia o zamówieniu. I. Zarzuty dotyczące warunków udziału w postępowaniu. Formułując warunki udziału w postępowaniu Zamawiający winien kierować się celem, jakiemu zamawiane usługi mają służyć, a opis sposobu oceny spełniania warunków udziału w postępowania nie może ograniczać dostępu do zamówienia wykonawcom zdolnym do jego realizacji. Każde wymaganie powinno znajdować uzasadnienie w obiektywnych potrzebach Zamawiającego związanych z realizacją przedmiotu zamówienia i do niego proporcjonalnych, co potwierdza orzecznictwo Krajowej Izby Odwoławczej [(Uchwała Krajowej Izby Odwoławczej z 22 listopada 2010 roku (KIO/KU 83/10), wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 września 2010 r. (KIO 1947/10)]. Sformułowany przez Zamawiającego opis sposobu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz posiadania wiedzy i doświadczenia jest nieprecyzyjny i niejednoznaczny, a postawione przez Zamawiającego wymogi są nadmierne i niezwiązane z przedmiotem zamówienia oraz nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia. 1. Dysponowanie odpowiednim potencjałem technicznym.
9. a)Zgodnie z pkt 6.2 ppkt 6.2.2. SIWZ, Zamawiający określił sprzęt, którym powinien dysponować wykonawca. Jednocześnie Zamawiający wskazał, że „Przynajmniej połowa liczby pojazdów (11 sztuk) (za wyjątkiem ciągników oraz ładowarek) utrzymania letniego i zimowego musi spełniać standard emisji spalin minimum EURO 4. Pozostałe jednostki podlegające normie EURO powinny spełniać wymóg minimum EURO 3." Wymóg powyższy jest nadmierny i nie znajduje uzasadnienia w obiektywnych potrzebach Zamawiającego. Co więcej ogranicza dostęp do zamówienia wykonawcom zdolnym do jego realizacji, którzy dysponują pojazdami wyposażonymi w inne rozwiązania, które ograniczają emisję spalin do środowiska i zapewniają jak najlepszą ochronę środowiska. Przykładowo, zainstalowanie w pojeździe instalacji LPG prowadzi do wyraźnego znacznego zmniejszenia emisji spalin w stosunku do ilości spalin emitowanej przez ten sam pojazd benzynowy. Mimo tego Zamawiający nie wymaga wyposażenia pojazdów utrzymania letniego i zimowego w instalację LPG. Celem udzielenia zamówienia nie jest „ochrona” powietrza na terenie Gminy Chorzów, czy ograniczenie emisji spalin. Postawiony wymóg jest niezwiązany z przedmiotem zamówienia ani nie stanowi celu, w jakim jest prowadzone postępowanie. Prawidłowe stosowanie się do przepisów dotyczących ochrony środowiska w obecnym stanie prawnym nie nakłada obowiązku stosowania standardu emisji spalin EURO 3 i 4 w pojazdach, za pomocą których będzie świadczona usługa letniego i zimowego utrzymania. 2. Posiadanie wiedzy i doświadczenie,
10. a)Stosownie do pkt 6.2 ppkt 6.2.2. lit
11. a)SIWZ, o udzielenie zamówienia może się ubiegać wykonawca, który posiada doświadczenie w wykonywaniu usług odpowiadających swoim rodzajem i wartością usługom stanowiącym przedmiot zamówienia. Wykonawca musi wykazać, że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonał, a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych, również wykonuje usługi w zakresie niezbędnym do spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, tj.: „1. usługę letniego i zimowego (całorocznego) utrzymania dróg lub ulic lub placów, której wartość nie była niższa niż 12 000 000 PLN lub jedną usługę letniego i jedną usługę zimowego utrzymania dróg lub ulic lub placów, których łączna wartość po sumowaniu nie jest niższa niż 12 000 000 PLN za usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresach letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 PLN brutto, lub jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim i jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym, których łączna wartość po sumowaniu nie jest niższa niż 2 000 000 PLN brutto w tym: - usługi całorocznego utrzymania chodników o wartości nie mniejszej niż 500 000 PLN, - usługi polegające na zbieraniu i transporcie padłych zwierząt o wartości nie mniejszej niż 100 000 PLN, - usługi polegające na zbieraniu odpadów z linii brzegowej o wartości nie mniejszej niż 50 000 PLN, - usługi sprzątanie i utrzymanie czystości, przejść podziemnych, schodów, pochodni i parkingów o wartości nie niższej niż 100 000 PLN. ” Zamawiający nie wskazał, czy określona przez niego wartość letniego i zimowego utrzymania to wartość netto, czy brutto. Brak ten występuje również w przypadku wartości usług wchodzących w skład usługi wykonywania prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym. Niejednoznaczne brzmienie omawianego warunku uniemożliwia wykonawcom ocenę, czy spełniają ten warunek, a na etapie badania i oceny ofert może doprowadzić do dokonywania przez Zamawiającego arbitralnej oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu. Na podstawie opisu sposobu dokonywania oceny spełniania warunku w zakresie wiedzy i doświadczenia nie sposób obliczyć wartości usługi, jaką winien się wykazać wykonawca w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu. Zamawiający wskazał, że wartość jednej całorocznej usługi lub jednej letniego i jednej usługi zimowego utrzymania po zsumowaniu nie może być niższa niż 12 000 000 zł. Następnie wskazał, że „za usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 zł brutto (...)”. Z przytoczonego fragmentu nie wynika jednoznacznie, czy wskazana wartość 2 000 000 zł brutto to część określonej na wstępie zsumowanej wartości 12 000 000 zł, czy też jest to usługa osobna, a więc łączna wartość usług po zsumowaniu powinna wynosić 14 000 000 zł. Ponadto, kwota 2 000 000 zł brutto ma zawierać 4 dodatkowe czynności, które nie mają związku z usługą główną o wartości 12 000 000 zł. Wartość tych czterech dodatkowych usług łącznie wynosi 750 000 zł (bez określenia czy jest to wartość netto czy brutto). Biorąc pod uwagę usługi dodatkowe i oczekiwaną przez Zamawiającego wartość za wykonanie tych usług, wprowadza się dodatkową zmianę do wartości podstawowej 12 000 000 zł, gdzie wartość usług wyłącznie za letnie i zimowe utrzymanie dróg nie mogła być niższa niż 12 000 000 zł. Podanie wartości liczbowo-księgowej powoduje zawsze konieczność precyzyjnego ustalenia tej wartości i obciążenia podatkowego, dookreślenia czy jest to wartość netto czy brutto, a tego Zamawiający zaniechał. Wartości usług, których realizacją musi się wykazać wykonawca, zostały określone przez Zamawiającego w sposób nadmierny i niezwiązany z przedmiotem zamówienia. Podane przez niego wartości kilkakrotnie przekraczają roczną wartość podobnych usług realizowanych w poprzednio prowadzonych przez Zamawiającego postępowaniach. Z posiadanych przez Odwołującego informacji wynika, że wartość usług letniego i zimowego (całorocznego) utrzymania dróg lub ulic lub placów na obszarze objętym przedmiotem zamówienia nie wynosiła więcej niż ok. 3 000 000 zł brutto. Dla przykładu można wskazać, że w okresie ostatnich dwóch lat cena za zimowe i letnie utrzymanie na terenie miasta Chorzowa wynosiła 5.682.273,90 zł brutto, co daje roczną cenę na poziomie 2.841.136,95 zł brutto. Historyczne, wykonane już świadczenia obrazują realny rzeczywisty zakres finansowania zamówienia, które jest objęte przetargiem. Postawienie przez Zamawiającego warunku wykazania się usługą na poziomie 12 000 000 zł, a zatem o wartości 4 krotnie wyższej niż rzeczywista roczna wartość usług, jest nieuzasadnione. Zamawiający, stawiając taki wymóg „doświadczenia”, w nieuzasadniony sposób tworzy barierę dostępu do zamówienia, co stanowi naruszenie zasady prowadzenia postępowania z zachowaniem uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców. Oczekując doświadczenia (wartości świadczonych usług) z okresu 4 lat sprawdza tak naprawdę obrót firmy, jaki uzyska ona w takim okresie, a nie jej doświadczenie w realizacji zamówienia. Taka sama sytuacja występuje również w przypadku wartości usług składających się na wykonywanie prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym i letnim. W tym zakresie Zamawiający wymaga m.in. wykazania się realizacją usługi polegającej na zbieraniu i transporcie padłych zwierząt o wartości nie mniejszej niż 100 000 zł. Na wskazanym przez Zamawiającego obszarze nie jest możliwym zrealizowanie tej usługi o wartości powyżej 100 000 zł. Taka wartość usługi jest możliwa wówczas, gdy łączna masa padłych zwierząt wynosiłaby ok. 33 500 kg (33,5 t). Realnie, nie jest możliwe by doszło do zdarzeń drogowych z tak znaczną liczbą zwierząt i o tak dużej masie. Zbyt wygórowane wymagania w zakresie warunków udziału w postępowaniu prowadzą do nieuzasadnionego ograniczenia konkurencji, poprzez uniemożliwienie ubiegania się o nie wykonawcom, którzy posiadają doświadczenie w realizacji przedmiotowo i zakresowo podobnych usług w stosunku do przedmiotu zamówienia. Zamawiający, określając wymóg odnoszący się do posiadanej wiedzy i doświadczenia, ustalił ograniczoną liczbę usług, którymi winien się wykazać potencjalny wykonawca. Wskazał m.in., że może to być jedna usługa całoroczna lub jedna usługa letniego i jedna usługa zimowego utrzymania i dalej co najmniej trzy usługi w zakresie prac porządkowych. Postanowienie to nie dopuszcza zatem łączenia usług, a więc w nieuzasadniony sposób wyklucza wykonawców, którzy zdobyli doświadczenie u różnych odbiorów na różnych odcinkach lub obszarach administracyjnych. Narzucenie ilości usług, którymi powinien wykazać się wykonawca w celu realizacji przedmiotu zamówienia jest nieuzasadnione. Wykonawca, realizując usługę dla różnych klientów-odbiorców, posiada takie samo doświadczenie, a nawet większe niż wówczas, gdy realizuje usługę dla jednego lub dwóch odbiorców. Zamawiający preferuje wykonawców, którzy świadczyli usługę u jednego lub dwóch odbiorców. Zawężenie rynku do określonego kręgu wykonawców narusza zasady uczciwej konkurencji i nie znajduje uzasadnienia w przepisach Prawa zamówień publicznych. Przedmiotem zamówienia są różne usługi m.in. utrzymania letniego, utrzymania zimowego dróg, ulic, placów, chodników, parkingów, przejść podziemnych, schodów, pochylni, ciągów pieszo-rowerowych oraz oczyszczania stawów wraz z ich linią brzegową. Jest to złożony, niejednorodny przedmiot zamówienia, który na terenie Gminy Chorzów był zlecany i wykonywany odrębnie na podstawie różnych umów. Zgodnie z treścią SIWZ, omawiane zamówienie będzie realizowane z podziałem dla różnych odbiorców. Część zadań realizowana będzie dla MZUiM Chorzów, część dla WUKiOŚ UM Chorzów. Zamawiający do SIWZ załączył projekty 4 umów wyodrębniających i dzielących zamówienie na 4 części. Żądanie więc doświadczenia kompleksowego, zrealizowanego w ramach jednej lub dwóch usług, jest nieadekwatne do przedmiotu zamówienia i jego późniejszej realizacji. Wymóg został sprecyzowany w sposób oderwany od warunków występujących na rynku zamówień na letniego i zimowego utrzymania. II. Zarzuty dotyczące przedłożenia wraz z ofertą systemu zarządzania środowiskowego EMAS lub certyfikatu w zakresie norm zarządzania środowiskiem ISO 14001. Zgodnie z pkt 6.2. ppkt 6.2.5. SIWZ w celu potwierdzenia, że oferowane usługi będą realizowane w sposób minimalizujący negatywne oddziaływanie prowadzonych procesów na środowisko naturalne, w szczególności odwołując się do systemu zarządzania środowiskiem i audytu (EMAS) lub norm zarządzania środowiskiem opartych na europejskich lub międzynarodowych normach odpowiadają wymaganiom Zamawiającego, Zamawiający żąda w szczególności: „1. zaświadczenia niezależnego podmiotu zajmującego się poświadczaniem zgodności działań Wykonawcy z europejskimi normami zarządzania środowiskiem, jeżeli Zamawiający wskazuje środki zarządzania środowiskiem, które Wykonawca będzie stosował podczas wykonywania zamówienia na roboty budowlane lub usługi, odwołując się do systemu zarządzania środowiskiem i audytu (EMAS) lub norm zarządzania środowiskiem opartych na europejskich lub międzynarodowych normach poświadczonych przez podmioty działające zgodnie z prawem Unii Europejskiej, europejskimi lub międzynarodowymi normami dotyczącymi certyfikacji, tj.: - certyfikatu w zakresie systemu zarządzania środowiskowego EMAS, lub certyfikatu w zakresie norm zarządzania środowiskiem ISO 14001” Stosownie do § 6 ust. 1 pkt 4 rozporządzenia, w celu potwierdzenia, że oferowane roboty budowlane, dostawy lub usługi odpowiadają wymaganiom określonym przez zamawiającego, zamawiający może żądać w szczególności zaświadczenia niezależnego podmiotu zajmującego się poświadczaniem zgodności działań wykonawcy z europejskimi normami zarządzania środowiskiem, jeżeli zamawiający wskazują środki zarządzania środowiskiem, które wykonawca będzie stosował podczas wykonywania zamówienia na roboty budowlane lub usługi, odwołując się do systemu zarządzania środowiskiem i audytu (EMAS) lub norm zarządzania środowiskiem opartych na europejskich lub międzynarodowych normach poświadczonych przez podmioty działające zgodnie z prawem Unii Europejskiej, europejskimi lub międzynarodowymi normami dotyczącymi certyfikacji. Zamawiający może zatem żądać zaświadczenia EMAS lub ISO 14001 jedynie w sytuacji, gdy w treści SIWZ wskaże środki zarządzania środowiskiem, które wykonawca będzie stosował podczas wykonywania zamówienia na roboty budowlane lub usługi, odwołując się do systemu zarządzania środowiskiem i audytu (EMAS) lub norm zarządzania środowiskiem opartych na europejskich lub międzynarodowych normach poświadczonych przez podmioty działające zgodnie z prawem Unii Europejskiej, europejskimi lub międzynarodowymi normami dotyczącymi certyfikacji. Zamawiający nie wskazał takich środków zarządzania środowiskiem, które wykonawca będzie stosował podczas wykonywania zamówienia. Za wskazanie takich środków z pewnością nie może zostać uznane lakoniczne stwierdzenie zawarte w pkt 1 ppkt 1.5.1 załącznika nr 5L do SIWZ: „Wykonawca ma obowiązek znać i stosować w czasie wykonania robót wszelkie przepisy dotyczące ochrony środowiska naturalnego: W okresie trwania Umowy Wykonawca będzie:
12. a)podejmować wszystkie uzasadnione kroki mające na celu stosowanie się do przepisów dotyczących ochrony środowiska na terenie i wokół miejsca prowadzenia robót oraz będzie unikać uszkodzeń lub uciążliwości dla osób lub własności społecznej lub innych, a wynikających ze skażenia, hałasu lub innych przyczyn powstałych w następstwie jego działania. Stosując się do tych wymagań będzie miał szczególny wzgląd na: 1. Lokalizację baz, warsztatów, magazynów, składowisk i dróg dojazdowych, 2. środki ostrożności i zabezpieczenia przed:
13. a)zanieczyszczeniami zbiorników i cieków wodnych pyłami lub substancjami toksycznymi,
14. b)zanieczyszczenia powietrza pyłami i gazami,
15. c)zanieczyszczenia terenów odpadami zgromadzonymi w trakcie realizacji Umowy.
16. b)Składowanie i wywóz zebranych zanieczyszczeń z oczyszczania winno odbywać się na legalne składowisko odpadów przyjmujące ten rodzaj odpadów.
17. c)Wykonawca najpóźniej w dniu podpisania umowy przedłoży Zamawiającemu stosowne zezwolenie na prowadzenie działalności w zakresie zbierania i transportu odpadów zgodnie z przepisem Art.28 ustawy z dnia 27 kwietnia 2001r. o odpadach (Dz.U. z 2001r. Nr 62 poz. 628 z późniejszymi zmianami).
18. d)Wykonawca najpóźniej w dniu podpisania Umowy przedłoży Zamawiającemu stosowne Zezwolenie Powiatowego Lekarza Weterynarii wynikające z przepisów: ROZPORZĄDZENIE (WE) NR 177412002 PARLAMENTU EUROPEJSKIEGO/ RADY z dnia 3 października 2002 r. ustanawiające przepisy sanitarne dotyczące produktów ubocznych pochodzenia zwierzęcego nieprzeznaczonych do spożycia przez ludzi.” Na podstawie przytoczonego powyżej postanowienia wykonawca nie ma bowiem możliwości zidentyfikować elementów podpadających pod regulację systemu zarządzania środowiskiem i audytu (EMAS) lub norm zarządzania środowiskiem opartych na europejskich lub międzynarodowych normach poświadczonych przez podmioty, działające zgodnie z prawem Unii Europejskiej, europejskimi lub międzynarodowymi normami dotyczącymi certyfikacji, a co za tym idzie zapewnić potwierdzenie zgodności własnych działań w tym zakresie z tymi normami, poprzez przedstawienie wymaganych przez Zamawiającego dokumentów. Skoro zatem Zamawiający nie określił w treści SIWZ norm dotyczących środowiska, zgodnie z którymi wykonawca ma realizować przedmiot zamówienia, to za nieuprawnione należy uznać żądanie przedstawienia przez wykonawców odpowiednich dokumentów w tym zakresie. Odwołujący zauważył, że Zamawiający posłużył się nieprawidłową nazwą dokumentu w zakresie systemu zarządzania środowiskowego EMAS. Nie wydaje się certyfikatów, a zaświadczenia EMAS oraz numer rejestracyjny w systemie. Nieprawidłowe określenie dokumentu uniemożliwia złożenie oferty oraz potwierdza tezę o przypadkowości i zbędności tego wymogu. Wykonawca Przedsiębiorstwo Techniki Sanitarnej ALBA Sp. z o.o. zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego. Wniósł o oddalenie odwołania, jako niezasadnego. Wskazał, że jest wykonawcą, który w całości spełnia wymagania SIWZ, w tym w zakresie warunków udziału w postępowaniu. Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie (pismo z dnia 23 listopada 2014 r.). Zamawiający wniósł o „odrzucenie odwołania z uwagi na brak interesu po stronie Odwołującego”. Zamawiający wyjaśnił, że w wyniku wniosków, które wpłynęły do Zamawiającego od wykonawców w zakresie wyjaśnienia treści SIWZ, dokonał analizy warunków prowadzonego postępowania i stwierdził, że postępowanie jest obarczone wadą niemożliwą do usunięcia uniemożliwiającą zawarcie niepodlegającej unieważnieniu umowy w sprawie zamówienia publicznego, a zatem podlega unieważnieniu. W konsekwencji w dniu 21 listopada 2014 r. Zamawiający unieważnił przedmiotowe postępowanie na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 Pzp. Zdaniem Zamawiającego, w związku z powyższym odwołanie wniesione przez Odwołującego stało się bezprzedmiotowe, a wykonawca utracił interes w jego wniesieniu, co przemawia za odrzuceniem odwołania. Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone przez strony postępowania odwoławczego na rozprawie, ustaliła i zważyła, co następuje. Odwołanie zasługuje na uwzględnienie. Izba nie uwzględniła wniosku o odrzucenie odwołania. Zarzut braku interesu we wniesieniu odwołania jest rozpoznawany na rozprawie, a zatem uwzględnienie tego zarzutu może skutkować co najwyżej oddaleniem odwołania, gdyż interes w rozumieniu art. 179 ust. 1 Pzp, stanowi materialno-prawną przesłankę rozpoznania odwołania. Izba stwierdziła, że odwołujący wykazał, że posiada interes w uzyskaniu zamówienia w rozumieniu art. 179 ust. 1 Pzp. Wykonawca wykazał, że jest potencjalnym wykonawcą, który zamierza ubiegać się o udzielenie przedmiotowego zamówienia. Fakt, że w dniu 21 listopada 2014 r. Zamawiający podjął decyzję o unieważnieniu postępowania nie przesądza o tym, że Odwołujący w chwili rozpoznawania odwołania utracił interes w uzyskaniu przedmiotowego zamówienia. Decyzja Zamawiającego w chwili rozpoznawania odwołania nie jest ostateczna – wykonawcom przysługuje nadal prawo do wniesienia odwołania wobec powyższej czynności Zamawiającego. Nie można wykluczyć przypadku, że w wyniku postępowania odwoławczego czynność unieważnienia postępowania zostanie unieważniona, a tym samym postępowanie będzie dalej kontynuowane. Zatem należy uznać, że Odwołujący ma interes w tym, aby dążyć do zmiany zaskarżonych postanowień SIWZ na obecnym etapie, pomimo że Zamawiający, już po wniesieniu niniejszego odwołania przez Odwołującego, podjął decyzję o unieważnieniu postępowania. Odwołujący zachowuje bowiem interes w uzyskaniu zamówienia w przypadku gdy czynność unieważnienia postępowania zostanie unieważniona oraz (co najmniej) do upływu ustawowego terminu do wniesienia odwołania na czynność unieważnienia postępowania. Ewentualne potwierdzenie się naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy Pzp, wskazanych w odwołaniu, uzasadnia zatem możliwość poniesienia szkody przez Odwołującego. Wykonawca Przedsiębiorstwo Techniki Sanitarnej ALBA Sp. z o.o. skutecznie przystąpił do postepowania odwoławczego po stronie Zamawiającego. Przystępujący wykazał interes w rozstrzygnięciu odwołania na korzyść Zamawiającego, jako wykonawca zainteresowany udziałem w postępowaniu na warunkach określonych w SIWZ. Stosownie do art. 192 ust. 7 Pzp, Izba rozpoznała odwołanie w zakresie zarzutów zawartych w odwołaniu. Izba uwzględniła przy tym okoliczność, że Odwołujący złożył w toku posiedzenia oświadczenie o cofnięciu zarzutu dotyczącego naruszenia art. 22 ust. 1 pkt 3 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp, poprzez sporządzenie opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie dysponowania potencjałem technicznym, w szczególności dysponowania pojazdami spełniającym określone normy spalin (pkt 6.2 ppkt 6.2.2. SIWZ). Zarzut powyższy nie był rozpoznawany przez Izbę. Potwierdził się zarzut naruszenia art. 22 ust. 1 pkt 2 w zw. z art. 22 ust. 4 Pzp, poprzez sporządzenie przez Zamawiającego w SIWZ opisu sposobu dokonania oceny spełniania warunków w zakresie posiadania wiedzy i doświadczenia w sposób nieprecyzyjny i niejednoznaczny oraz w sposób nadmierny, nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia [pkt 6.2 ppkt 6.2.2. lit
19. a)SIWZ]. Warunki udziału w postępowaniu służą wyborowi wykonawcy, który zapewni prawidłową realizację przedmiotu zamówienia. Wykonawca zdolny do wykonania zamówienia to wykonawca spełniający warunki udziału w postępowaniu. Warunki udziału w postępowaniu nie mogą być sformułowane w taki sposób, aby do udziału w postępowaniu zostali dopuszczeni wykonawcy, którzy nie są w stanie sprostać zamówieniu. Z drugiej strony, opis sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu nie może ograniczać dostępu do zamówienia wykonawcom zdolnym do wykonania zamówienia. Zgodnie z art. 22 ust. 4 Pzp, opis sposobu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu powinien być związany z przedmiotem zamówienia oraz proporcjonalny do przedmiotu zamówienia. Opis ten powinien więc uwzględniać specyfikę przedmiotu zamówienia, jego zakres, stopień złożoności. Zamawiający nie może formułować wymagań przewyższających warunki wystarczające do należytego wykonania zamówienia. Wymagania te nie mogą też być zbyt liberalne i powodować, że do udziału w postępowaniu zostaną dopuszczeni wykonawcy, którzy nie są w stanie zrealizować zamówienie w sposób należyty. W pkt 6.2.2. lit
20. a)SIWZ Zamawiający opisał sposób oceny spełniania warunku udziału w postępowaniu w zakresie wiedzy i doświadczenia. Zamawiający postanowił, że „o udzielenie zamówienia może się ubiegać wykonawca, który posiada doświadczenie w wykonywaniu usług odpowiadających swoim rodzajem i wartością usługom stanowiącym przedmiot zamówienia. Wykonawca musi wykazać, że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonał a w przypadku świadczeń okresowych lub ciągłych również wykonuje usługi w zakresie niezbędnym do spełnienia warunku wiedzy i doświadczenia, tj.: „usługę letniego i zimowego (całorocznego) utrzymania dróg lub ulic lub placów, której wartość nie była niższa niż 12 000 000 PLN lub jedną usługę letniego i jedną usługę zimowego utrzymania dróg lub ulic lub placów, których łączna wartość po zsumowaniu nie jest niższa niż 12 000 000 PLN za usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresach letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 PLN brutto, lub jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim i jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym, których łączna wartość po sumowaniu nie jest niższa niż 2 000 000 PLN brutto w tym: - usługi całorocznego utrzymania chodników o wartości nie mniejszej niż 500 000 PLN, - usługi polegające na zbieraniu i transporcie padłych zwierząt o wartości nie mniejszej niż 100 000 PLN, - usługi polegające na zbieraniu odpadów z linii brzegowej o wartości nie mniejszej niż 50 000 PLN, - usługi sprzątanie i utrzymanie czystości, przejść podziemnych, schodów, pochodni i parkingów o wartości nie niższej niż 100 000 PLN.” Brak wskazania przez Zamawiającego, czy określone wartości wykonanych usług to wartości netto czy brutto, należy ocenić w zakresie braku konsekwencji Zamawiającego przy określeniu poszczególnych wartości. Co do zasady, podanie kwoty w PLN bez określenia „netto” lub „brutto” należy rozumieć jako wartość uwzględniającą podatek VAT, a zatem jako tzw. brutto, co wynika z obowiązujących przepisów prawa. Dla jasności przekazu, Zamawiający powinien ujednolicić treść opisu w powyższym zakresie. Z brzmienia wskazanego powyżej opisu nie wynika, że obejmuje on wymaganie wykazania usługi lub usług letniego i zimowego utrzymania i dodatkowo - usługi polegającej na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 zł. Treść „za usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresach letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 PLN brutto, lub jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim i jedną usługę polegającą na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym, których łączna wartość po sumowaniu nie jest niższa niż 2 000 000 PLN brutto” wyraźnie zawiera błąd, który uniemożliwia logiczną interpretację tego postanowienia, w szczególności w znaczeniu podanym przez Zamawiającego, który wskazywał, że chodzi tu o usługę dodatkową o wartości min. 2 000 000, 00 zł. Brak jednoznacznego sformułowania w tym zakresie powoduje, że nie sposób ustalić jednoznacznie wartości usługi głównej, jaką musi wykazać wykonawca, co zdecydowanie utrudnia ocenę spełniania tak opisanego warunku. Ponadto, należy zauważyć, że o ile w ramach usługi polegającej na wykonywaniu prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresach letnim i zimowym (całorocznym) o wartości nie niższej niż 2 000 000 PLN brutto, można wykonać „usługę całorocznego utrzymania chodników o wartości nie mniejszej niż 500 000 PLN”, to w ramach usługi wykonywania prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie letnim lub usługi wykonywania prac porządkowych w zakresie utrzymania czystości w okresie zimowym, których łączna wartość po sumowaniu nie jest niższa niż 2 000 000 PLN brutto, nie ma raczej możliwości wykonania usługi „całorocznego” utrzymania chodników. Usługi wykonywane odrębnie w okresie letnim oraz w okresie zimowym nie mogą w sposób oczywisty obejmować usługi całorocznej w określonym przez Zamawiającego zakresie. Powyższa sprzeczność powinno zostać wyeliminowana przez Zamawiającego, w taki sposób aby w ogóle możliwe było wykazanie spełnienia warunku. Biorąc pod uwagę wartość zamówienia wykazaną przez Zamawiającego w informacji z dnia 14 listopada 2014 r., wymagana wartość usługi głównej w kwocie 12 000 000,00 zł została określona w sposób nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia. Zamawiający żąda doświadczenia wykonawcy w wykonaniu usługi o wartości znacznie wyższej niż wartość przedmiotu zamówienia za okres jednego roku (usługa całoroczna). Zauważyć przy tym należy, że Zamawiający określił wartość usług głównych w odniesieniu do wartości przedmiotu zamówienia, obejmującego wykonywanie takich usług w okresie 4 lat. Zamawiający, określając wymaganą wartość tych usług nie sprecyzował, czy w opisie warunku chodzi o wartość usług w jednym sezonie, czy też w kilku sezonach, co ma istotne znaczenie dla oceny koniecznego doświadczenia wykonawcy w wykonywaniu odpowiedniego zakresu usług w jednym sezonie (całorocznie). Biorąc pod uwagę charakter usług objętych przedmiotem zamówienia w tym postępowaniu, dla oceny zdolności wykonawcy do wykonania przedmiotu zamówienia znaczenie ma doświadczenie w wykonaniu usług odpowiadających rodzajowo do przedmiotu zamówienia, a zatem odniesienie warunku do wartości przedmiotu zamówienia w skali jednego roku. Są to usługi powtarzające się sezonowo, zatem wykonawca nabywa doświadczenie w wykonaniu usług o porównywalnym zakresie w ciągu jednego roku. Postawienie przez Zamawiającego warunku doświadczenia w odniesieniu do wartości całego czteroletniego okresu świadczenia usług, w sposób nieuzasadniony ogranicza dostęp do zamówienia wykonawcom, którzy są zdolni do wykonania przedmiotu zamówienia. Powyższe stanowi naruszenie zasady prowadzenia postępowania z zachowaniem uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców. W ocenie Izby, Odwołujący wykazał, że wymagana wartość wykonanej usługi polegającej na zbieraniu i transporcie padłych zwierząt o wartości nie mniejszej niż 100 000 zł także została ustalona na poziomie nieproporcjonalnym do przedmiotu zamówienia. Wartość ta została ustalona przez Zamawiającego w odniesieniu do wartości przedmiotu zamówienia, objętego zadaniem nr 3, tj. całodobowego usuwania skutków wypadków drogowych, martwych zwierząt oraz innych ubocznych produktów zwierzęcych itp. niemożliwych do usunięcia przez sprzęt komunalny. Zakres ww. usług jest znacznie szerszy niż zakres usługi polegającej na zbieraniu i transporcie padłych zwierząt, dla której Zamawiający wskazał wymaganą wartość 100 000,00 zł. Ponadto, jak wynika z informacji przedłożonych przez Odwołującego, zawartych w pismach złożonych na rozprawie, nie sposób się zgodzić z Zamawiającym, że w ramach przedmiotowego zamówienia jest możliwe zrealizowanie tej usługi o wartości powyżej 100 000 zł. Wymaganie wykonania usług o takiej wartości należy uznać za nieproporcjonalne do przedmiotu zamówienia. Odwołujący przedłożył pismo Urzędu Miasta Siemianowice Śląskie z dnia 20.12.2013 r., porównywalnego wielkością do Chorzowa, z którego wynika koszt usługi usuwania padłych zwierząt leśnych w kwocie 1.992,00 zł w roku 2011 i 2012 i 1000 zł w roku 2013 oraz pismo Prezydenta Miasta w Zabrzu potwierdzające, że w 2013 roku na zadanie usuwanie padłych psów, ptaków z ulic i placów miasta Zabrze w okresie od 01.01.2013 r. do 31.12.2013 r. wydatkowano kwotę 26.278,40 zł