Sygn. akt KIO 1749/15 WYROK z dnia 2 września 2015 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Jolanta Markowska Protokolant: Joanna Borowska po rozpoznaniu na rozprawie w Warszawie w dniu 31 sierpnia 2015 r. odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 sierpnia 2015 r. przez wykonawcę: Polkomtel Sp. z o.o., ul. Postępu 3, 02-676 Warszawa w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego: Poczta Polska S.A. ul. Stawki 2, 00-940 Warszawa, przy udziale wykonawcy: T-Mobile Polska S.A., ul. Marynarska 12, 02-674 Warszawa zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego, orzeka: 1. oddala odwołanie, 2. kosztami postępowania obciąża wykonawcę: Polkomtel Sp. z o.o. ul. Postępu 3, 02-676 Warszawa, i 2.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę: Polkomtel Sp. z o.o. ul. Postępu 3, 02-676 Warszawa tytułem wpisu od odwołania, 2.2 zasądza kwotę 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy) od wykonawcy: Polkomtel Sp. z o.o. ul. Postępu 3, 02-676 Warszawa na rzecz zamawiającego: Poczta Polska S.A. ul. Stawki 2, 00-940 Warszawa, stanowiącą koszty strony poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: …………….………… Sygn. akt KIO 1749/15 Uzasadnienie Zamawiający: Poczta Polska S.A. w Warszawie prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego na „dostawę Urządzeń typu tablet z Akcesoriami oraz Transmisją Danych, signature padów i Systemu MDM dla Poczty Polskiej S.A.” W dniu 2 maja 2015 r. zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej pod numerem 2015/S 085- 153738 ogłoszenie o zamówieniu. Pismem z dnia 4 sierpnia 2015 r. Zamawiający poinformował wykonawców o wyborze oferty najkorzystniejszej oraz o odrzuceniu oferty Polkomtel Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, jako niezgodnej z SIWZ, na podstawie art. 89 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2013 r., poz. 907 ze zm.), zwanej dalej „Pzp”. Wykonawca Polkomtel S.A. wniósł odwołanie i zarzucił Zamawiającemu naruszenie: - art. 89 ust 1 pkt 2 Pzp, poprzez bezzasadne odrzucenie oferty Polkomtel w związku z przyjęciem, iż treść oferty nie odpowiada treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia; - art. 91 ust 1 w zw. z art. 7 ust 3 Pzp, poprzez wybranie jako najkorzystniejszej oferty T-Mobile Polska S.A., choć zgodnie z kryteriami oceny ofert to oferta Odwołującego powinna zostać wybrana jako najkorzystniejsza; - art. 26 ust. 3 Pzp, poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia wymaganych próbek potwierdzających spełnianie przez oferowane dostawy, wymagań określonych przez Zamawiającego; - art. 7 ust. 1 w związku z art. 89 ust. 1 pkt 2 Pzp, poprzez wadliwe przeprowadzenie procedury badania zgodności oferty z treścią specyfikacji istotnych warunków zamówienia; - art. 7 ust. 1 oraz art. 701 §4 Kodeksu cywilnego w związku z art. 89 ust 1 pkt 2 Pzp, poprzez odstąpienie przez Zamawiającego od postępowania zgodnego z przyjętymi warunkami przetargu; Odwołujący wniósł o nakazanie Zamawiającemu unieważnienia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej i czynności odrzucenia oferty Odwołującego, powtórzenia czynności badania i oceny ofert oraz wyboru oferty Odwołującego, jako najkorzystniejszej. Odwołujący wyjaśnił, że wadliwe odrzucenie jego oferty godzi w uzasadnione interesy Odwołującego oraz skutkuje powstaniem szkody w postaci braku możliwości zawarcia umowy oraz realizacji przedmiotowego zamówienia. Odwołujący wskazał, że Zamawiający w dniu 24 czerwca br. dokonał wyboru oferty złożonej przez Polkomtel, jako najkorzystniejszej. Wybór ten został zakwestionowany przez wykonawcę T-Mobile Polska S.A., który wniósł odwołanie do Krajowej Izby Odwoławczej, kwestionując m.in. zgodność oferty Polkomtel z SIWZ. Krajowa Izba Odwoławcza wyrokiem z dnia 20 lipca 2015 r. (sygn. KIO 1423/15) oddaliła odwołanie. Zamawiający, nie unieważniając wyboru oferty najkorzystniejszej, pismami kierowanymi w dniach 16-27 lipca br. na podstawie art. 87 ust. 1 Pzp wzywał kilkakrotnie Odwołującego do złożenia wyjaśnień dotyczących treści złożonej oferty. Zamawiający, powołując się na prywatną opinię przedstawioną przez T-Mobile Polska S.A. w toku postępowania odwoławczego, wzywał Odwołującego do wyjaśnienia, czy oferowany tablet wraz z rysikiem spełnia wymaganie określone w punkcie W.1.17 opisu przedmiotu zamówienia, tj. czy ww. zestaw umożliwia rejestrację co najmniej 100 próbek (jednocześnie: punktów położenia -x/y, siły nacisku oraz czasu odznaczenia punktu) na sekundę. Odwołujący jednoznacznie zapewnił w wyjaśnieniach, iż oferowane urządzenie wraz z rysikiem spełnia ww. wymagania i przedstawił w tym zakresie stosowne dokumenty. Zarzut bezzasadności odrzucenia oferty Polkomtel. Odwołujący podniósł, że nie jest prawdą jakoby zaoferowany rysik posiadał ograniczenie w próbkowaniu danych do 33 próbek na sekundę. Zaoferowane urządzenia (zestaw: tablet Samsung Galaxy Tab Active oraz piórko Wacom Bamboo Stylus CS-600CK) spełniają wszystkie wymagania SIWZ. Podkreślił, że treść wymagania SIWZ wyraźnie odnosi się do całego zestawu, tj. tabletu wraz z rysikiem. Zestaw ten ma „umożliwiać rejestrację co najmniej 100 próbek [...] na sekundę”. Przedmiotem zamówienia jest dostawa urządzeń typu tablet z akcesoriami. Dla przykładu, w Załączniku nr 3 do SIWZ (OPZ) na stronie 12 Zamawiający wyraźnie napisał, że dla potrzeb testów próbka ma zawierać „przykładowe oprogramowanie do testu scenariusza składania odręcznego podpisu z rejestracją cech biometrycznych”. Przedmiot zamówienia nie obejmuje zatem oprogramowania docelowego dla urządzeń. Potwierdzają to również oświadczenia składane przez przedstawicieli Zamawiającego w toku rozprawy przed KIO sygn. akt KIO 1423/15, w których podkreślano, że przedmiotem zamówienia są konkretne urządzenia (hardware). Innymi słowy Zamawiający określił wymagania dotyczące urządzenia, a nie oprogramowania do niego, które zgodnie z punktem W. 1.20 ma być dopiero rozwijane na etapie realizacji umowy. Odwołujący podkreślił, że zaoferowany tablet wraz z rysikiem umożliwia rejestrację co najmniej 100 próbek (jednocześnie: punktów położenia -x/y, siły nacisku oraz czasu oznaczenia punktu) na sekundę. Wbrew twierdzeniem Zamawiającego, przedstawione wyjaśnienia wraz z oświadczeniami firmy Samsung wyraźnie wskazują na spełnienie tej funkcjonalności przez dostarczony zestaw. W odpowiedzi na wezwanie z dnia 21 lipca 2015 r., Odwołujący w piśmie z dnia 28 lipca 2015 r. wskazał: „zaoferowane piórko Wacom Bamboo Stylus fineline (CS-600K) spełnia wymagania określone w pkt. W.1.17 Opisu Przedmiotu Zamówienia. W szczególności, stanowiąc element wymaganego zestawu, umożliwia rejestrację 1024 punktów poziomu nacisku. SDK (ang. Software Development Kit - Zestaw do rozwoju oprogramowania) ma możliwość wygenerowania z urządzenia wydarzeń ruchu z częstotliwością do 118 punktów na sekundę, które zawierają wymagane parametry x,y, siłę nacisku oraz czas rejestracji punktu na matrycy tabletu.” Pozostałe wyjaśnienia wraz z załączonymi do nich oświadczeniami firmy Samsung jednoznacznie potwierdzają spełnienie parametru W.1.17. Spełnienie tej funkcjonalności wynikało również bezpośrednio z treści złożonej oferty, tj. z Formularza Technicznego. Odwołujący podkreślił, że postanowienie W.1.17 nie określa minimalnej częstotliwości akwizycji danych w Hz, w tym dla rysika. Zamawiający rozszerzył wymagania SIWZ w tym zakresie w czasie procedury wzywania do wyjaśnień. Zaoferowany zestaw, udostępniony jako próbka do testów, działa poprzez pobieranie punktów poboru z matrycy i dopisanie do nich danych z wektorów. Poniższy opis dotyczy działania urządzenia z wykorzystaniem oprogramowania przykładowego, które dodano do zestawu na potrzeby przeprowadzenia testów. Każdy wektor obsługiwany przez matrycę zapewnia nowy pomiar do każdego z punktów wyznaczonych przez matrycę, jednak jeden wektor obsługiwany jest przez rysik i w związku z tym pomiar dokonywany przez rysik jest przeprowadzany z częstotliwością 33 Hz (dla próbki oprogramowania dołączonej na potrzeby testów) jednak interpolowany do 100 punktów. W związku z tym wymóg zapisany w W.1.17 jest spełniony. Podsumowując, badanych jest 100 punktów zawierających informację o wektorach wymaganych przez Zamawiającego zgromadzonych w ciągu jednej sekundy. Zamawiający nie wyspecyfikował w dokumentacji przetargowej, w tym w pkt. W.1.17 częstotliwości w Hz, lecz minimalną ilość próbek oraz rozróżnia zawartą w nich informację o wektorach. Sposób formułowania wezwań do wyjaśnień oraz uzasadnienie odrzucenia oferty Odwołującego wskazuje, że Zamawiający rozszerzył wymaganie z pkt. W.1.17 w sposób, który nie odpowiada jego literalnemu brzmieniu. Zestaw umożliwia bowiem w pełni zapewnienie funkcjonalności z pkt. W.1.17. Ograniczenie w badaniu poziomu nacisku z częstotliwością 33Hz, dotyczące rysika, wynika wyłącznie z cech oprogramowania dołączonego do próbki na potrzeby testów, a nie z samego urządzenia. Nie stanowi to podstawy do odrzucenia oferty. Nawet jeżeli uznać, że istnieją wątpliwości co do sposobu rozumienia pkt. W.1.17, to nie powinny one działać na niekorzyść wykonawcy. Odwołujący podtrzymał tezy zawarte w wyjaśnieniach złożonych na wezwanie Zamawiającego. Zamawiający dopuścił wprost w SIWZ (Załącznik nr 3 do SIWZ (OPZ) na stronie 12), aby oprogramowanie dołączone do próbki na potrzeby testów miało charakter przykładowy. Oprogramowanie zostało przedstawione przez Odwołującego wraz z próbką sprzętu jedynie dla celów procedury testowej, którą zaoferowany zestaw zaliczył pozytywnie, w tym w zakresie podpisu. Oprogramowanie to nie pozwalało natomiast na pokazanie spełniania funkcjonalności polegającej na uzyskaniu parametru 100 Hz dla wektora nacisku mierzonego przez rysik, jednakże nie oznacza to, że rysik tego nie umożliwia. Funkcjonalność dotycząca spełniania parametrów w Hz została doprecyzowana w ramach wyjaśnień SIWZ, nie była zaś wskazana wprost w SIWZ. Wymaganie z W.1.17 jest spełnione, co wynika z oświadczenia Samsung z dnia 27 lipca 2015 r., w którym wskazano: „W odniesieniu do dodatkowych, niewymaganych w SIWZ danych i żądanych dopiero na etapie procedury wyjaśniającej dokumentów, oświadczamy, że zgodnie ze specyfikacją producenta, rysik bada poziom nacisku z częstotliwością 33Hz (Producent rysika umożliwia uzyskanie 100 Hz próbkowania przez zmianę oprogramowania układowego). Do osiągnięcia 100 Hz próbkowania przez rysik wystarczy zatem zmiana oprogramowania, które nie było przedmiotem zamówienia i jego zmiana nie stanowi w żaden sposób zmiany treści oferty. Co więcej, oprogramowanie miało być rozwijane na etapie realizacji umowy, co wprost wynika z pkt. W. 1.20: „W przypadku rozwiązania nie stanowiącego integralnej części systemu operacyjnego urządzenia Wykonawca udzieli wsparcia merytorycznego Zamawiającemu lub podmiotowi przez niego wskazanemu w zakresie integracji aplikacji użytkowej Zamawiającego z API w wymiarze wymaganym przez Zamawiającego. Fakt, że Zamawiający dopiero zamierza w przyszłości wyprodukować docelowe oprogramowanie dla urządzenia wynika dodatkowo z odpowiedzi na pytanie nr 49 „w czasie testów weryfikowane będzie „spełnienie wszystkich wymagań co do składania podpisu określonych w Opisie Przedmiotu Zamówienia” a „Test uznaje się za ukończony z wynikiem pozytywnym o ile uzyskano pozytywne odpowiedzi na wszystkie zagadnienia do weryfikacji”. Zdaniem Odwołującego, w okolicznościach sprawy brak jest przesłanek z art. 89 ust. 1 pkt. 2 Pzp, uprawniających do odrzucenia oferty. W konsekwencji doszło do naruszenia przepisu art. 91 ust. 1 w zw. z art. 7 ust. 3 Pzp, gdyż Zamawiający zmierza do udzielenia zamówienia wykonawcy T-Mobile, którego oferta w świetle kryteriów oceny ofert nie powinna zostać wybrana jako najkorzystniejsza. Zarzut zaniechania wezwania Polkomtel do uzupełnienia próbki oraz naruszenia warunków przetargu. Zarzut ten Odwołujący podniósł z ostrożności. Zgodnie z treścią Opisu procedury testowania próbki Urządzenia Mobilnego (załącznik nr 3 do SIWZ strona 12), Zamawiający wymagał dostarczenia wraz z ofertą próbki w celu przeprowadzenia testów potwierdzających możliwość zastosowania urządzeń, zgodnie z planowanym przeznaczeniem. Wykonane testy zostały przez Zamawiającego zakończone z pozytywnym wynikiem. W ramach ponowionych czynności badania i oceny ofert Zamawiający domagał się przedłożenia przez Odwołującego udokumentowanych oświadczeń na temat zgodności oferowanego urządzenia z SIWZ i pomimo otrzymania takich dokumentów odrzucił ofertę. Takie działanie Zamawiającego narusza zasadę uczciwej konkurencji oraz wykracza poza warunki prowadzonego postępowania przetargowego. Zgodnie z treścią art. 14 Pzp do czynności podejmowanych przez zamawiającego i wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. - Kodeks cywilny. Zgodnie z treścią art. 701 §4 Kodeksu cywilnego organizator od chwili udostępnienia warunków jest obowiązany postępować zgodnie z postanowieniami ogłoszenia, a także warunkami przetargu. Zamawiający przewidział przeprowadzenie testów w celu potwierdzenia możliwości zastosowania urządzeń, zgodnie z planowanym przeznaczeniem. Skoro testy zostały zakończone pozytywnie, to domaganie się złożenia kolejnych dokumentów (nie wymaganych w toku postępowania przetargowego) stanowi naruszenie zasady uczciwej konkurencji. W trakcie prowadzonego testu badane były tylko wybrane funkcjonalności oferowanego urządzenia. Sposób przygotowania urządzeń przekazywanych jako próbka uwzględniał konieczność spełnienia wyłączenie testowanych funkcjonalności. Niezależnie od powyższego, jeśli miałoby się okazać, iż to nie urządzenia oferowane przez Odwołującego nie spełniają wymagań Zamawiającego, a jedynie testowane konkretne urządzenia złożone jako próbka, to wykonawca miałby możliwość przedłożenia na podstawie art. 26 ust. 3 Pzp uzupełnionego urządzenia potwierdzającego wymagane funkcjonalności. Zamawiający prowadząc testy weryfikujące urządzenia niejako poza procedurą opisaną w warunkach przetargowych pozbawił Odwołującego możliwości potwierdzenia, iż oferowane urządzenie spełnia jego wymagania. Odwołujący wyjaśnił, że był wezwany do uzupełnienia testowanego urządzenia ale nie w zakresie wymagań co do ilości rejestrowanych próbek na sekundę. Odwołujący przytoczył pogląd Sądu Okręgowego w Białymstoku wyrażony w wyroku z dnia 18 kwietnia 2014 roku (sygn. akt II Ca 238/14): „Nie została naruszona przyjęta w orzecznictwie w wykładni art. 26 ust. 3 pzp zasada jednokrotnego uzupełnienia dokumentów, bowiem oba wezwania skierowane do wykonawcy dotyczyły innych zakresów i innych okoliczności. (...) Utrwalony jest pogląd że możliwe jest nawet kolejne wezwanie do uzupełnienia tego samego dokumentu jednak dotyczące innych okoliczności niż poprzednie wezwanie. Wykonawca T-Mobile Polska S.A. zgłosił przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego, wnosząc o oddalenie odwołania. Konsorcjum Orange Polska S.A., Integrated Solutions S.A. zgłosiło przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego. Wykonawcy wyjaśnili, że celem przystąpienia jest uzyskanie zgodności z prawem działań Zamawiającego. Zamawiający złożył odpowiedź na odwołanie (pismo z dnia 28 sierpnia 2015 r.). Wniósł o oddalenie odwołania jako bezzasadnego. Zamawiający wyjaśnił, że wykonawcy byli zobowiązani załączyć do oferty m.in. próbkę urządzenia (stanowiącą wzorzec dla urządzeń mobilnych dostarczanych w ramach umowy) oraz uzupełniony Formularz techniczny. Odwołujący złożył wraz z ofertą próbkę urządzenia oraz Formularz ofertowy, w którym wykonawca potwierdził spełnianie wymagania W.1.17 OPZ. W toku rozprawy przed KIO w sprawie o sygn. akt KIO 1423/15 wykonawca T-Mobile Polska S.A. przedstawił oświadczenie Instytutu Maszyn Matematycznych, z którego wynikało, że urządzenie zaoferowane przez Polkomtel nie spełnia m.in. wymogu W.1.17 OPZ. Wymóg ten nie był przedmiotem rozpoznania w tamtej sprawie. W oparciu o ww. opinię Instytutu Zamawiający wezwał wykonawców do złożenia wyjaśnień w zakresie spełnienia wymagania W.1.17 OPZ. Polkomtel złożył wyjaśnienia, z których wynikało, że oferowany zestaw nie spełnia ww. wymagania, gdyż zaoferowany rysik posiada ograniczenie w próbkowaniu danych do 33 próbek na sekundę. W okolicznościach ustalonych przez zamawiającego nie było podstawy do uznania, że ww. wymaganie zostało spełnione. Niespełnienie tego wymagania zostało przyznane w odwołaniu przez samego Odwołującego. Odwołujący stwierdził, że w przypadku jego urządzenia „pomiar dokonywany przez rysik przeprowadzony jest z częstotliwością 33HZ”, a więc z dokładnością trzy razy niższą niż wymagana. Wbrew twierdzeniom Odwołującego jego zestaw nie mógł osiągnąć wartości 100 próbek na sekundę, gdyż jest ograniczony niewydolnym rysikiem, którego możliwości ograniczone są do 33 próbek na sekundę. W tym zakresie możliwości obu urządzeń (tableta i rysika) muszą umożliwiać uzyskanie 100 próbek na sekundę, w przeciwnym razie pomiar będzie oparty na nierzeczywistych danych. Zamawiający nie zgodził się z twierdzeniem jakoby wymaganie W.1.17 zostało rozszerzone w toku procedury wezwania do wyjaśnień. Pkt W.1.17 dotyczy rejestracji 100 próbek na sekundę, co jest równe 100Hz. Nie jest też prawdą, że ograniczenie oferowanego rysika do 33 próbek na sekundę wynika z cech oprogramowania dołączonego do próbki dla celów procedury testowej. Przeczy temu korespondencja z Wacom oraz oświadczenie firmy Samsung z 27 lipca 2015 r., na którą powołuje się Odwołujący, zgodnie z którym „producent rysika umożliwia uzyskanie 100Hz próbkowania po zmianie oprogramowania układowego” Oprogramowanie układowe jest oprogramowaniem wbudowanym w urządzenie, zapewniającym podstawowe procesy funkcjonowania, w tym komunikację systemu operacyjnego z piórkiem. System operacyjny umożliwia uruchomienie oprogramowania użytkowego na urządzeniu oraz zapewniające dostęp do poszczególnych komponentów sprzętowych urządzenia poprzez oprogramowanie. Oprogramowanie użytkowe służy realizacji zamierzonych celów biznesowych przez użytkownika. Zamawiający podkreślił, że przedmiotu zamówienia nie stanowiło docelowe oprogramowanie użytkowe, służące potwierdzaniu odbioru przesyłek. Próbki załączone do oferty miały zawierać oprogramowanie układowe i systemowe oraz przykładowe oprogramowanie użytkowe. Skoro oprogramowanie układowe rysika nie zapewnia spełnienia wymagania, to zmiana tego oprogramowania stanowi zmianę treści oferty (inny model rysika). Ponadto, Odwołujący myli oprogramowanie układowe z oprogramowaniem SDK, które Zamawiający zamierza wykorzystać przy produkcji oprogramowania użytkowego do komunikacji z oprogramowaniem układowym. Bez znaczenia dla rozstrzygnięcia odwołania jest fakt pozytywnego przejścia testów przez zestaw oferowany przez Odwołującego. Parametr W.1.17 był oceniany wyłącznie w oparciu o oświadczenie wykonawcy złożone w Formularzu technicznym. Skoro oferowany rysik w terminie składania ofert nie spełniał ww. wymagania, to należało uznać, że treść oferty jest niezgodna z SIWZ. Oferta T-Mobile odpowiada wszystkim wymaganiom Zamawiającego i uzyskała najwyższą liczbę punktów. Udzielenie zamówienia jeszcze nie nastąpiło, a zatem nie ma mowy o naruszeniu art. 7 ust. 3 Pzp. Zamawiający potwierdził pozytywny wynik testu próbki złożonej przez Odwołującego. Parametr, o którym mowa w pkt W.1.17 nie było przedmiotem testów. Formularz techniczny jako dokument niesklasyfikowany w rozporządzeniu Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, których może żądać zamawiający od wykonawcy oraz form w jakich dokumenty te mogą być składane, nie może podlegać uzupełnieniu. Jest to dokument stanowiący treść oferty. Zarzut wadliwego przeprowadzenia procedury badania zgodności oferty z treścią SIWZ nie został w żaden sposób uzasadniony. Zamawiający może w każdym czasie powtórzyć czynności wadliwe w postępowaniu, o ile jest to uzasadnione stanem faktycznym, aż do momentu zawarcia umowy. Czynności Zamawiającego pozostają w pełnej zgodzie z przepisami ustawy Pzp. Nieuzasadnione jest przywoływanie przepisów K.c. w sytuacji, gdy przepisy ustawy Pzp stanowią przepisy szczególne do kodeksu. Jedynie w zakresie nieunormowanym w Pzp zastosowanie znajduje Kodeks cywilny. Krajowa Izba Odwoławcza, uwzględniając dokumentację postępowania, dokumenty zgromadzone w aktach sprawy i wyjaśnienia złożone na rozprawie przez strony i uczestnika postępowania odwoławczego, ustaliła i zważyła, co następuje. Odwołanie nie zasługuje na uwzględnienie. Izba stwierdziła, że Odwołujący spełnia przesłanki, wskazane w art. 179 ust. 1 Pzp, wymagane do wniesienia odwołania. Potwierdzenie się zarzutów co do wadliwego odrzucenia oferty Odwołującego dowodziłoby naruszenia interesu Odwołującego w uzyskaniu zamówienia oraz powstania szkody w postaci braku możliwości zawarcia umowy oraz realizacji przedmiotowego zamówienia. Izba stwierdziła, że wykonawca T-Mobile Polska S.A. przystąpił do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego, wypełniając warunki określone w art. 185 ust. 2 i 3 Pzp. Wykonawca Orange Polska S.A. nie przystąpił skutecznie do postępowania odwoławczego po stronie Odwołującego. Oferta tego wykonawcy została odrzucona, przy czym decyzja ta nie została zaskarżona w postępowaniu odwoławczym. Izba uznała w tych okolicznościach, że wykonawca nie wykazał interesu w uzyskaniu rozstrzygnięcia odwołania na korzyść Odwołującego, który zmierza do przywrócenia do postępowania jego oferty. Tym samym wykonawca Orange Polska S.A. nie wykazał spełnienia przesłanki, określonej w art. 185 ust. 3 Pzp do zgłoszenia przystąpienia po stronie Odwołującego. Stosownie do art. 192 ust. 7 Pzp, Izba rozpoznała odwołanie w zakresie zarzutów zawartych w odwołaniu. Izba ustaliła następujący stan faktyczny w sprawie: W postępowaniu zostały złożone trzy oferty: T-Mobile Polska S.A., Orange Polska S.A. i Polkomtel Sp. z o.o. Pismem z dnia 4 sierpnia 2015 r. Zamawiający poinformował wykonawców o wyborze oferty T-Mobile Polska S.A. jako najkorzystniejszej oraz o odrzuceniu oferty Polkomtel Sp. z o.o. i Orange Polska S.A. Jako podstawę odrzucenia oferty odwołującego (oraz oferty Orange Polska S.A.) Zamawiający wskazał niezgodność treści oferty z treścią SIWZ. Zamawiający podał, że „Wykonawca złożył w wyznaczonym terminie wyjaśnienia, z których wynika, że zaoferowany zestaw (urządzenie wraz z rysikiem) nie spełnia wymagania określonego w pkt W.1.17 Opisu Przedmiotu Zamówienia, bowiem zaoferowany rysik posiada aktualnie ograniczenie w próbkowaniu danych do 33 próbek na sekundę”. Przedmiotem zamówienia jest dostawa urządzeń, m.in. zestawu, składającego się z tableta z akcesoriami (rysika). Zgodnie z rozdziałem XIV SIWZ (Opis sposobu przygotowania ofert) pkt 9, Zamawiający wymagał złożenia wraz z ofertą m.in. (
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.