Sygn. akt II AKa 288/15 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 12 stycznia 2016 r. Sąd Apelacyjny w Lublinie w II Wydziale Karnym w składzie: Przewodniczący - Sędzia SA Andrzej Kaczmarek Sędziowie: SA Zbigniew Makarewicz (sprawozdawca) SA Elżbieta Jóźwiakowska Protokolant st.sekr.sąd. Agnieszka Jarzębkowska przy udziale Jacka Kuźmy prokuratora Prokuratury Apelacyjnej w Lublinie po rozpoznaniu w dniu 12 stycznia 2016 r. sprawy 1. Ł. N., syna R. i G. z d. D., ur. (...) w C., 2. M. O., syna T. i M. z d. P., ur. (...) w C. oskarżonych z art. 13 § 1 k.k. w zw. z art. 280 § 2 k.k. i in. z powodu apelacji wniesionych przez obrońców oskarżonych od wyroku Sądu Okręgowego w Lublinie z dnia 19 sierpnia 2015 r., sygn. akt IV K 104/14 I. zmienia zaskarżony wyrok wobec M. O.w części dotyczącej czynu opisanego w pkt V wyroku w ten sposób, że ustala ilość posiadanego środka odurzającego w postaci marihuany na 0,71 grama; II. w pozostałej części zaskarżony wyrok utrzymuje w mocy; III. zasądza od Skarbu Państwa na rzecz adw. T. M. i adw. L. K. - Kancelarie Adwokackie w L. - kwoty po 1476 (tysiąc czterysta siedemdziesiąt sześć) złotych tytułem kosztów nieopłaconej pomocy prawnej udzielonej z urzędu odpowiednio oskarżonym Ł. N.i M. O.w postępowaniu odwoławczym; IV. zasądza na rzecz Skarbu Państwa tytułem opłaty za II instancję: od Ł. N.620 (sześćset dwadzieścia) zł, zaś od M. O.340 (trzysta czterdzieści) zł oraz po 1486 (tysiąc czterysta osiemdziesiąt sześć) zł wydatków poniesionych w postępowaniu odwoławczym. UZASADNIENIE Ł. N.i M. O.zostali oskarżeni o to, że: I. w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...), działając wspólnie i w porozumieniu usiłowali dokonać rozboju na P. K., w ten sposób, że posługując się nożem zażądali wydania pieniędzy z kasy sklepowej, jednakże celu swojego nie osiągnęli z uwagi na postawę pokrzywdzonej, przy czym Ł. N. czynu tego dopuścił się w ciągu 5 lat po odbyciu kary co najmniej 6 miesięcy pozbawienia wolności orzeczonej za umyślne przestępstwo podobne wyrokiem łącznym Sądu Rejonowego w Chełmie z dnia 20.06.2011r. (sygn. akt VIIK 1651/10), a M. O. w ciągu 5 lat po odbyciu kary co najmniej 6 miesięcy pozbawienia wolności orzeczonej za umyślne przestępstwo podobne wyrokiem Wojskowego Sądu Garnizonowego w Lublinie z dnia 31.03.2010 r. (sygn. akt Sg 52/09), tj. o czyn z art. 13 § 1 k.k. w zw. z art. 280 § 2 k.k. w zw. z art. 64 § 1 k.k. a nadto Ł. N.o to, że: II. w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...) kierował pod adresem P. K. groźby pozbawienia jej zdrowia, która to groźba wzbudziła w pokrzywdzonej uzasadnioną obawę, że zostanie spełniona, przy czym czynu tego dopuścił się w ciągu 5 lat po odbyciu kary co najmniej 6 miesięcy pozbawienia wolności orzeczonej za umyślne przestępstwo podobne wyrokiem łącznym Sądu Rejonowego w Chełmie z dnia 20.06.2011 r. (sygn. akt VII K 1651/10), tj. o czyn z art. 190 § 1 k.k. w zw. z art. 64 § 1 k.k. oraz M. O., o to, że: III. w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...) posiadał wbrew przepisom ustawy środek odurzający w postaci 0,76 grama marihuany, tj. o czyn z art. 62 ust. 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005 r. o przeciwdziałaniu narkomanii. Wyrokiem z dnia 19 sierpnia 2015r. Sąd Okręgowy w Lublinie: Ł. N.i M. O.uznał za winnych tego, że: w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...), działając wspólnie i w porozumieniu usiłowali dokonać rozboju na P. K., w ten sposób, że posługując się nożem zażądali wydania pieniędzy z kasy sklepowej, jednakże celu swojego nie osiągnęli z uwagi na postawę pokrzywdzonej, przy czym Ł. N.czynu tego dopuścił się w ciągu roku, 7 miesięcy i 6 dni po odbyciu w okresie od 18 stycznia 2006r. do 2 lutego 2006r. i od 20 grudnia 2010r. do 17 kwietnia 2012r. kary łącznej pozbawienia wolności orzeczonej wyrokiem łącznym z dnia 20 czerwca 2011r. w sprawie VII K 1651/10 Sądu Rejonowego w Chełmie obejmującego m. in. skazanie za przestępstwo kwalifikowane z art. 280 § 1 k.k., a M. O.w ciągu 4 lat, 1 miesiąca i 28 dni po odbyciu w okresie od 26 września 2008r. do 26 września 2009r. kary roku pozbawienia wolności orzeczonej wyrokiem z dnia 27 października 2006r. w sprawie VII K 1356/06 Sądu Rejonowego w Chełmie za przestępstwo z art. 288 § 1 k.k. tj. przestępstwa wyczerpującego dyspozycję art. 13 § 1 k.k. w zw. z art. 280 § 2 k.k. w zw. z art. 64 § 1 k.k. i za to na podstawie art. 14 § 1 k.k. w zw. z art. 280 § 2 k.k. przy zastosowaniu art. 60 § 2 k.k. w zw. z art. 60 § 6 pkt 2 k.k. skazał Ł. N.na karę roku i 8 (ośmiu) miesięcy pozbawienia wolności, a M. O.na karę roku pozbawienia wolności, zaś na podstawie art. 33 § 2 k.k. wymierzył: Ł. N.karę grzywny w wysokości 80 (osiemdziesięciu) stawek dziennych, ustalając na mocy art. 33 § 3 k.k. wysokość jednej stawki na kwotę 20 (dwudziestu) złotych, a M. O. karę grzywny w wysokości 40 (czterdziestu) stawek dziennych, ustalając na mocy art. 33 § 3 k.k. wysokość jednej stawki na kwotę 20 (dwudziestu) złotych; II. Ł. N.uznał za winnego tego, że: w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...) groził P. K. naruszeniem nietykalności cielesnej, która to groźba wzbudziła w pokrzywdzonej uzasadnioną obawę, że zostanie spełniona, przy czym czynu tego dopuścił się w ciągu roku, 7 miesięcy i 6 dni po odbyciu w okresie od 18 stycznia 2006 r. do 2 lutego 2006 r. i od 20 grudnia 2010r. do 17 kwietnia 2012r. kary łącznej pozbawienia wolności orzeczonej wyrokiem łącznym z dnia 20 czerwca 2011r. w sprawie VII K 1651/10 Sądu Rejonowego w Chełmie obejmującego m. in. skazanie za przestępstwo kwalifikowane z art. 191 § 2 k.k. tj. przestępstwa wyczerpującego dyspozycję art. 190 § 1 k.k. w zw. z art. 64 § 1 k.k. i za to na podstawie art. 190 § 1 k.k. skazał oskarżonego na karę 2 (dwóch) miesięcy pozbawienia wolności; III. na podstawie art. 85 § 1 k.k. i art. 86 § 1 k.k. orzeczone wobec Ł. N.kary pozbawienia wolności połączył i jako karę łączną wymierzył mu karę roku i 8 (ośmiu) miesięcy pozbawienia wolności; IV. na podstawie art. 63 § 1 k.k. na poczet orzeczonej wobec Ł. N.kary łącznej pozbawienia wolności zaliczył okres rzeczywistego pozbawienia wolności oskarżonego w sprawie od dnia 23 listopada 2013r. do dnia 16 stycznia 2015r.; V. M. O.uznał za winnego tego, że: w dniu 23 listopada 2013r. w C., woj. (...) posiadał wbrew przepisom ustawy środek odurzający w postaci suszu ziela konopi innych niż włókniste, tj. marihuany, o masie 0,76 grama tj. przestępstwa wyczerpującego dyspozycję art. 62 ust. 1 ustawy z dnia 29 lipca 2005r. o przeciwdziałaniu narkomanii (t.j.: Dz. U. z 2012 r. poz. 124) i za to na podstawie art. 62 ust. 1 cytowanej ustawy skazał oskarżonego na karę 2 (dwóch) miesięcy pozbawienia wolności; na podstawie art. 70 ust. 2 ustawy z dnia 29 lipca 2005r. o przeciwdziałaniu narkomanii (t.j.: Dz. U. z 2012 r. poz. 124) orzekł przepadek suszu ziela konopi innych niż włókniste opisanego w wykazie dowodów rzeczowych nr I/1/14 na karcie 161 akt sprawy pod poz. 1 i zarządził jego zniszczenie; VI. na podstawie art. 85 § 1 k.k. i art. 86 § 1 k.k. orzeczone wobec M. O.kary pozbawienia wolności połączył i jako karę łączną wymierzył mu karę roku pozbawienia wolności; VII. na podstawie art. 69 § 1 i 2 k.k. w zw. z art. 70 § 1 k.k. wykonanie orzeczonej łącznej kary pozbawienia wolności warunkowo zawiesił M. O.na okres próby wynoszący 3 (trzy) lata, zaś na mocy art. 73 § 1 k.k. oddał go w tym czasie pod dozór kuratora; VIII. na podstawie art. 63 § 1 k.k. na poczet orzeczonej wobec M. O.kary grzywny zaliczył okres rzeczywistego pozbawienia wolności w sprawie od dnia 23 listopada 2013 r. do dnia 26 listopada 2013 r.; IX. zasądził od Skarbu Państwa na rzecz adw. T. M. – Kancelaria Adwokacka w L., ul. (...) oraz adw. L. K. – Kancelaria Adwokacka w L., ul. (...) kwoty po 2214 (dwa tysiące dwieście czternaście) złotych tytułem wynagrodzenia za obronę oskarżonych wykonaną z urzędu; X. zwolnił Ł. N.i M. O.od ponoszenia kosztów sądowych, zaś wydatkami postępowania obciążył Skarb Państwa. Wyrok powyższy został zaskarżony przez obrońców oskarżonych. Obrońca oskarżonego Ł. N.zaskarżył wymieniony wyrok w pkt I, II, III i IV, zarzucając: 1. mające istotny wpływ na treść rozstrzygnięcia naruszenie przepisów postępowania, tj.: 1. art. 4 i art. 7 kpk przez wybiórczą analizę i tendencyjną ocenę wyjaśnień oskarżonego Ł. N.i zapisu monitoringu i nieuwzględnienie w ocenie zamiaru popełnienia przestępstw całokształtu zachowania oskarżonego: żartobliwego chowania stojącego na ladzie czekoladowego mikołaja, żartobliwej rozmowy z pokrzywdzoną, niekwestionowanej przez strony procesu świadomości oskarżonego bycia nagrywanym przez kamery sklepowego monitoringu, znajomości pomiędzy oskarżonym a sprzedawczyniami ze sklepu, kilkukrotnego powrócenia w odstępie 2 godzin na miejsce zdarzenia w celu uzupełnienia zakupów, swoistego sposobu żartowania z innymi pracownicami sklepu (w tym okazywania noża, co trafnie zostało zrozumiane przez świadka A. K. jako żart); 2. art. 4 kpk i art. 7 kpk przez uznanie, że jeśli wykonany przez pokrzywdzoną gest był nieznaczny, to może on być niezauważalny na nagraniu o tak niskiej rozdzielczości (s. 12 uzasadnienia wyroku), pomimo tego że z zeznań samej pokrzywdzonej wynika, że rzekomo wykonany przez nią gest nie był nieznaczny (miał to być ruch całej ręki, por. zeznania pokrzywdzonej z 5 sierpnia 2015 r., s. 4 protokołu rozprawy), a jakość nagrania pozwalała na wnikliwą analizę gestów pokrzywdzonej i oskarżonych, w tym umożliwiła Sądowi Okręgowemu zauważenie nieznacznych ruchów głowy oskarżonego M. O.(s. 10 uzasadnienia wyroku); 3. art. 193 § 1 kpk przez uznanie, że gest pokrzywdzonej może być niezauważalny na nagraniu o tak niskiej rozdzielczości, pomimo tego że ocena wpływu jakości nagrania (w tym jego rozdzielczości i płynności) na powstanie luk w zapisie obrazu (w rejestracji przebiegu zdarzenia) wymagała posiadania wiadomości specjalnych, powodowała zatem konieczność przeprowadzenia dowodu z opinii biegłego, który oceniłby, czy sposób zapisu przebiegu zdarzenia doprowadził do powstania przerw w rejestracji obrazu i jaką długość miały ewentualne przerwy (co z kolei umożliwiłoby ocenę tego, czy gest pokrzywdzonej nie został utrwalony na nagraniu); II błąd w ustaleniach faktycznych, polegający na bezzasadnym przyjęciu, że: 1. pokrzywdzona P. K. przestraszyła się zachowania obu mężczyzn (tzn. oskarżonych, s. 1. i 2. uzasadnienia wyroku), lecz nie dała tego poznać po sobie^ pomimo tego że pokrzywdzona zeznała na rozprawie, że strach pojawił się, jak oni już wyszli, przyszła B. i inne koleżanki i rozmawiałam z nimi o tym zdarzeniu (s. 4 protokołu rozprawy z 5 sierpnia 2015 r.), co wskazuje na to, że bodźcem, który wywołał obawę, nie było zachowanie oskarżonych, ale rozmowa z koleżankami na temat zajścia w sklepie; 2. pokrzywdzona wykonała ręką gest, udając sięganie do przycisku wzywającego ochronę (s. 2 uzasadnienia wyroku), pomimo tego że zapis monitoringu sklepowego wyklucza wykonanie przez pokrzywdzoną takiego gestu. Wniósł o zmianę zaskarżonego wyroku przez uniewinnienie oskarżonego od wszystkich zarzuconych mu czynów ewentualnie o uchylenie zaskarżonego wyroku i przekazanie sprawy Sądowi Okręgowemu do ponownego rozpoznania. Ponadto wniósł o przyznanie wynagrodzenia za reprezentowanie oskarżonego w postępowaniu apelacyjnym. Oświadczając, że wynagrodzenia za wykonane czynności nie otrzymał w całości ani w żadnej części. Obrońca oskarżonego M. O.na podstawie art. 427 § 1 i 2 k.p.k. oraz art. 438 pkt. 2 k.p.k. zaskarżonemu wyrokowi zarzucił: I. obrazę art. 4,7, 410, 424 k.p.k. poprzez dowolną, a nie swobodną ocenę materiału dowodowego wyrażającą się w :
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.