I ACa 165/13

Sygn. akt I ACa 165/13 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 20 czerwca 2013 r. Sąd Apelacyjny w Lublinie, I Wydział Cywilny w składzie: Przewodniczący - Sędzia SA Ewa Lauber-Drzazga (spr.) Sędzia: Sędzia: SA Zbigniew Grzywaczewski SA Alicja Surdy Protokolant sekr. sądowy Dorota Kabala po rozpoznaniu w dniu 12 czerwca 2013 r. w Lublinie na rozprawie sprawy z powództwa S. K. przeciwko (...) Spółce z ograniczoną odpowiedzialnością w C. o zapłatę na skutek apelacji obu stron od wyroku Sądu Okręgowego w Lublinie z dnia 27 listopada 2012 r., sygn. akt IX GC 99/12 I. z apelacji pozwanego zmienia zaskarżony wyrok w punkcie I i III w ten sposób, że powództwo oddala i zasądza od powoda S. K. na rzecz pozwanego (...) Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w C. kwotę 3.617 (trzy tysiące sześćset siedemnaście) złotych tytułem kosztów procesu; II. oddala apelację powoda; III. zasądza od powoda S. K. na rzecz pozwanego (...) Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w C. kwotę 7.606 (siedem tysięcy sześćset sześć) złotych tytułem kosztów postępowania apelacyjnego. I ACa 165/13 UZASADNIENIE Wyrokiem z 27 listopada 2012r. Sąd Okręgowy w Lublinie zasądził od (...) Spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w C. na rzecz S. K. kwotę 98.115,26zł z ustawowymi odsetkami, w pozostałej części powództwo oddalił i orzekł o kosztach procesu. Wyrok Sądu Okręgowego został oparty na następujących ustaleniach: W dniu (...). strony zawarły w ramach zamówienia publicznego udzielonego w trybie przetargu umowę, której przedmiotem było dostarczenie przez powoda samochodu ciężarowego o zabudowie specjalistycznej typ śmieciarka z żurawiem wraz z wyposażeniem oraz kompletem dokumentów niezbędnych do rejestracji . Termin dostawy określono na 60 dni od daty podpisania umowy tj. na 6 lutego 2011r. Pojazd został wykonany i przedstawiony pozwanemu do odbioru w dniu 4 lutego 2011r., ale do odbioru nie doszło. Sporządzono protokół rozbieżności, w którym stwierdzono brak klimatyzacji, niedziałający poprawnie otwieracz do dzwonów. Kolejna próba przekazania samochodu miała miejsce 11 lutego 2011r. Samochód pozostawiono w depozycie, sporządzono kolejny protokół rozbieżności, w którym zapisano, iż zamawiający oczekuje od wykonawcy przerobienia żurawia w sposób umożliwiający otwieranie standardowe pojemników typu dzwon. Ostateczny odbiór samochodu nastąpił (...). Powód wystawił fakturę z (...). na kwotę 981.152,55zł . Pozwany w piśmie z 1 kwietnia 2011r. złożył powodowi oświadczenie o potrąceniu kar umownych w kwocie 117.738,31zł, za 24 dni opóźnienia w wydaniu przedmiotu zamówienia, wyliczona zgodnie z postanowieniami umowy. Pozwem w niniejszej sprawie powód dochodził zasądzenia na jego rzecz reszty należności za dostarczony pozwanemu pojazd stojąc na stanowisku, iż pozwany nie był uprawniony do potrącenia kar umownych. Zdaniem Sądu Okręgowego pozwany był uprawniony do potrącenia kar umownych jedynie za 4 dni opóźnienia tj. od 7 do 10 lutego 2011r. w kwocie 19.623,04zł. Odbiór samochodu był możliwy już w dniu 11 lutego 2011r. W dacie tej, wbrew stanowisku pozwanego, pojazd odpowiadał warunkom specyfikacji w której nie podano danych dotyczących pojemników. Był przystosowany do użytkowania pojemników nowego typu dzwon. Powód nie miał wiedzy na temat rodzaju pojemników istniejących na rynku lokalnym pozwanego, nie wiedział, że są to pojemniki starszego typu. Pozwany zaś nie wykazał, iż powód taka wiedzę powinien mieć. W tej sytuacji Sąd Okręgowy zasądził na rzecz powoda resztę należności pomniejszoną o kary umowne za 4 dni opóźnienia w wydaniu przedmiotu umowy. Od tego wyroku obie strony złożyły apelacje. Powód zaskarżył wyrok w części oddalającej powództwo do kwoty 9.811,52zł zarzucając naruszenie: - art. 229 kpc przez pominiecie faktów przyznanych przez pozwanego odnoszących się do gotowości przekazania przez powoda pojazdu w dniu 8 lutego 2011r. z działającą klimatyzacją i prośby pozwanego o przesunięcie tej czynności na dzień 11 lutego 2011r.; - art. 328 § 2 kpc przez niewskazanie w uzasadnieniu przyczyn dotyczących oddalenia częściowego powództwa; - art. 484 kc w zw. z art. 471 kc przez przyjęcie, ze powód ponosi winę za opóźnienie w odebraniu pojazdu w dniach 9 i 10 lutego 2011r. podczas gdy odebranie pojazdu w dniu 11 lutego 2011r. odbyło się na wyłączną prośbę pozwanego, a w konsekwencji powód nie ponosi winy za opóźnienie w dniach 9 i 10 lutego 2011r. Wskazując na powyższe powód wnosił o zmianę wyroku i uwzględnienie powództwa w zaskarżonej części. Pozwany zaskarżył wyrok w części uwzględniającej powództwo zarzucając naruszenie: - art. 233 § 1 kpc, art. 278 § 1, kpc i art. 316 § 1 kpc przez ustalenie, że pozwany był posiadaczem pojemników typu dzwon i uznanie, że powód w sposób należyty wykonał umowę dostawy samochodu ciężarowego o zabudowie specjalistycznej; - art. 65 kc w zw. z art. 2 pkt 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (Dz U z 2010r.; Nr 113, poz.759 ze zm.) przez przyjecie, że umowa z (...). była umową o dzieło podczas gdy strony łączyła umowa dostawy w sprawie zamówienia publicznego; - art. 354 § 1 kc i art. 355 § 2 kc przez przyjęcie, że powód w dniu 11 lutego 2011r. wykonał należycie umowę dostawy pozwanemu samochodu ciężarowego o zabudowie specjalistycznej. Wskazując na powyższe wnosił o zmianę zaskarżonego wyroku i oddalenie powództwa. Sąd Apelacyjny zważył, co następuje: Apelacja pozwanego jest zasadna jakkolwiek Sąd Apelacyjny nie podziela wszystkich zawartych w niej zarzutów. Sąd Okręgowy przyjął, iż strony łączyła umowa o dzieło i wbrew zarzutom pozwanego brak jest podstaw do kwestionowania tego stanowiska. Zawarta przez strony umowa odpowiadała bowiem treści art. 627 kc. Zamówiony przez pozwanego samochód miał charakter indywidualny i miał odpowiadać jego potrzebom. Umowa została zawarta przez strony w trybie zamówień publicznych, ale twierdzenie, że była to umowa dostawy nie znajduje uzasadnienia. Art. 2 pkt 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, na który powołuje się pozwany stanowi, iż ilekroć w ustawie jest mowa o dostawach - należy przez to rozumieć nabywanie rzeczy, praw oraz innych dóbr, w szczególności na podstawie umowy sprzedaży, dostawy, najmu, dzierżawy oraz leasingu. Nie jest to zamknięty katalog umów jakie można zawierać w drodze zamówień publicznych, a jedynie przykładowy. Zawarta przez strony umowa nie spełniała zresztą przesłanek z art. 605 kc stosownie do którego przez umowę dostawy dostawca zobowiązuje się do wytworzenia rzeczy oznaczonych tylko co do gatunku oraz do ich dostarczenia częściami albo periodycznie, a odbiorca zobowiązuje się do odebrania tych rzeczy i do zapłacenia ceny. Zakwalifikowanie łączącej strony umowy jako umowy o dzieło, nie zmienia faktu, iż umowa ta jako zawarta w trybie zamówień publicznych podlega regulacjom zawartym w ustawie Prawo zamówień publicznych. Podstawową kwestię w niniejszej sprawie stanowi ocena w jakiej dacie nastąpiło wydanie przez powoda przedmiotu zamówienia odpowiadającego warunkom umowy. W specyfikacji istotnych warunków zamówienia (SIWZ) jego przedmiot określono jako pojazd ciężarowy z zabudową specjalistyczna o dużym zgniocie, z HDS do opróżniania pojemników typu dzwon o pojemności od 1,5 m