KIO 888/17

(1)K.T.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.,

(2)K.T.A.A.E. (...)

(3)K.T.T.N.I.P.M, stan M., (...) w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego Skarb Państwa – Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warsyawie. przy udziale: A. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: F. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.G.L. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w W. U. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, B. wykonawcy ST.l a.s. z siedzibą w B., S. zgłaszającego swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, C. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: C.P. spółka akcyjna z siedzibą w K.; I.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedziba w W.; O.P. spółka akcyjna z siedzibą w W.; B.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w K. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, D. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, E. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B., W.; I.C.M.ZM.R. z siedzibą w B. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, F. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: E.P. S.A. z siedzibą w S., F.; E.E.T.C.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; T.T. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, G. wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie Konsorcjum S.: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A. zgłaszających swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego, H. wykonawcy C.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. zgłaszający swoje przystąpienie do postępowania odwoławczego o sygn. akt KIO 888/17 po stronie Zamawiającego orzeka:

1. Umarza postępowanie odwoławcze w zakresie: - zarzutu zaniechania odtajnienia, z pisma z dnia 20 marca 2017 roku od wykonawcy C.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. do Zamawiającego, daty zakończenia projektu „Pasy szybkiego ruchu na autostradzie I-85 wraz z zapleczem technicznym”, - zarzutu zaniechania odtajnienia nazw firm i odpisów z rejestrów handlowych podmiotów udostępniających swoje zasoby wykonawcom wspólnie ubiegającym się o zamówienie: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A. - Konsorcjum S. - zarzutu zaniechania odtajnienia ostatniej strony polskojęzycznej Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia podmiotu V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. przedstawionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N..
2. Uwzględnia odwołanie. Nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności z dnia 21 kwietnia 2017 roku tj. zawiadomienia o wynikach oceny spełnienia warunków udziału w postepowaniu w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego pod nazwą „Krajowy System Poboru Opłat wraz z czynnościami związanymi z Poborem Opłaty Elektronicznej oraz czynnościami związanymi z Poborem Opłaty za Przejazd”. Nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności polegających na wezwaniu wykonawców do złożenia wyjaśnień w zakresie informacji podanych w jednolitych europejskich dokumentach zamówienia w celu oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i zweryfikowania zdolności wykonawców do należytego wykonania zamówienia. Nakazuje Zamawiającemu unieważnienie czynności polegających na wezwaniu wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B., W.; I.C.M.ZM.R. z siedzibą w B. do złożenia oświadczeń podanych w jednolitych europejskich dokumentach zamówienia w celu oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i zweryfikowania zdolności wykonawców do należytego wykonania zamówienia. Nakazuje Zamawiającemu, w trybie art. 26 ust. 3 ustawy, wezwanie wykonawców: − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie Konsorcjum S.: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A., − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: C.P. spółka akcyjna z siedzibą w K.; I.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedziba w W.; O.P. spółka akcyjna z siedzibą w W.; B.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w K., − wykonawcy ST.l a.s. z siedzibą w B., S., − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B., W.; I.C.M.ZM.R. z siedzibą w B. do uzupełnienia oświadczeń podanych w jednolitych europejskich dokumentach zamówienia w celu oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i zweryfikowania zdolności wykonawców do należytego wykonania zamówienia. Nakazuje Zamawiającemu wezwanie wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. do uzupełnienia podpisanego jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia spółki S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.. Nakazuje Zamawiającemu wezwanie wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: F. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.G.L. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w W. U. do: − uzupełnienia tłumaczenia jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia spółki V. S.A. z siedzibą w L., P. podpisanego przez osobę umocowaną do działania w imieniu wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie, − uzupełnienia tłumaczenia jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia spółki C.T.S.L. z siedzibą w W. U. podpisanego przez osobę umocowaną do działania w imieniu wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie. Nakazuje Zamawiającemu ujawnienie informacji przedstawionych wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postepowaniu przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie Konsorcjum S.: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A. tj. zobowiązań podmiotów udostępniających zasoby oraz jednolity europejski dokument zamówienia w części II i IV sekcja C podmiotów udostępniających zasoby w zakresie wykazanego przez te podmioty doświadczenia. Nakazuje Zamawiającemu ujawnienie informacji przez podanie projektów, które zostały podane w celu wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: C.P. spółka akcyjna z siedzibą w K.; I.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedziba w W.; O.P. spółka akcyjna z siedzibą w W.; B.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w K. a wskazanych przez Zamawiającego w pismach z dnia 13 marca 2017 roku na stronie 5 i 30 marca 2017 roku na stronie
3. Nakazuje Zamawiającemu ujawnienie informacji przedstawionych wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postepowaniu przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. tj. strony 119 do 159 złożonych dokumentów.
4. W pozostałym zakresie oddala odwołanie.
5. Kosztami postępowania obciąża Zamawiającego Skarb Państwa – Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie i: 4.1 zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 15 000 zł 00 gr (słownie: piętnaście tysięcy złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: Konsorcjum K.O.I.T. - K.I.O.T.:

(1)K.T.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.,

(2)K.T.A.A.E. (...)

(3)K.T.T.N.I.P.M, stan M., (...) tytułem wpisu od odwołania. Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2010 r. 113, poz. 759 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ………………………………………… Członkowie: ……………………………………….. ……………………………………….. Sygn. akt: KIO 888/17 U Z A S A D N I E N I E Zamawiający – Skarb Państwa – Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad z siedzibą w Warszawie – prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego w trybie dialogu konkurencyjnego pod nazwą: „Krajowy System Poboru Opłat wraz z czynnościami związanymi z Poborem Opłaty Elektronicznej oraz z czynnościami związanymi z Poborem Opłaty za Przejazd" Ogłoszenie o zamówieniu w przedmiotowym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego opublikowane zostało w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 15 grudnia 2016 roku pod numerem 2016/S 242-441391. 2 maja 2017 roku Odwołujący działając na podstawie art. 180 ustawy Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 roku, poz. 2164; dalej: „Pzp” lub „ustawa”) wniósł odwołanie od czynności Zamawiającego: 1) Zaniechanie czynności wykluczenia z postępowania:

1. a)Wykonawcy C.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W.,
2. b)Konsorcjum S. złożonego z L.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W. oraz S.M.G. z siedzibą w S., A.,
3. c)Konsorcjum złożonego z C.P. S.A. z siedzibą w K.; I.S. Sp. z o.o. z siedzibą w W.; O.P. S.A. z siedzibą w W. oraz B.S. Sp. z o.o. z siedzibą w K.,
4. d)ST.l a.s. z siedzibą w B., S.,
5. e)Konsorcjum złożonego z S.T.S.P. Sp. z o.o. z siedzibą w W., V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N.; X.S.L.S.I. z siedzibą w F., S.,
6. f)Konsorcjum złożonego z F. Sp. z o.o. z siedzibą w W., C. G.L. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w A. oraz W., S.,
7. g)Konsorcjum złożonego z N.G.S.Z.M.R. (N.T.P.S.P.) z siedzibą w B., W. oraz I.C.Z.M.R. (I.C.M.Z.) z siedzibą w B., W.. z uwagi na to, iż wykonawcy ci nie wykazali spełnienia warunków udziału w postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia określonych w ogłoszeniu o zamówieniu i Instrukcji do dialogu konkurencyjnego (dalej: „Instrukcja do Dialogu” lub „IdD”) oraz wskazanych w uzasadnieniu odwołania; 2) ewentualnie zaniechanie czynności wezwania na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia w stosunku do wykonawców, o których mowa w pkt 1 powyżej; 3) względnie zaniechanie czynności wezwania wykonawcy wskazanego w pkt 1 lit. f powyżej na podstawie art. 26 ust. 3a ustawy do złożenia pełnomocnictw; 4) zaniechanie czynności uznania za bezskuteczne zastrzeżenia jako tajemnicy przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji informacji zawartych w dokumentach wskazanych w uzasadnieniu i w konsekwencji nieudostępnienie Odwołującemu całości załączników do protokołu postępowania. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu naruszenie następujących przepisów: 1) art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy przez jego niezastosowanie i w konsekwencji zaniechanie czynności wykluczenia z postępowania wykonawców:
8. a)C.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W.,
9. b)Konsorcjum S. złożonego z L.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W. oraz S.M.G. z siedzibą w S., A.,
10. c)Konsorcjum złożonego z C.P. S.A. z siedzibą w K.; I.S. Sp. z o.o. z siedzibą w W.; O.P. S.A. z siedzibą w W. oraz B.S. Sp. z o.o. z siedzibą w K.,
11. d)ST.l a.s. z siedzibą w B., S.,
12. e)Konsorcjum złożonego z S.T.S.P. Sp. z o.o. z siedzibą w W., V.D.I.B.G. z siedzibą w W., N.; X.S.L.S.I. z siedzibą w F., S.,
13. f)Konsorcjum złożonego z F. Sp. z o.o. z siedzibą w W., C.G.L.. z siedzibą w O., A.; V. SA z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w A. oraz W., S.,
14. g)Konsorcjum złożonego z N.C.S.Z.M.R. (N.T.P.S.P.) z siedzibą w B., W. oraz I.C.M.Z.M.R. (I.C.M.Z.) z siedzibą w B., W. - pomimo, że wykonawcy ci nie wykazali spełnienia warunków udziału w Postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia określonych w ogłoszeniu o zamówieniu i Instrukcji do Dialogu oraz wskazanych w uzasadnieniu odwołania; 2) ewentualnie art. 26 ust. 3 ustawy przez jego niezastosowanie i w konsekwencji zaniechanie czynności wezwania do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w Postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia przez wykonawców, o których mowa powyżej w pkt 1; 3) względnie art. 26 ust. 3a ustawy przez jego niezastosowanie i w konsekwencji zaniechanie czynności wezwania wykonawcy wskazanego w pkt 1 lit. f powyżej do złożenia pełnomocnictwa; 4) art. 96 ust. 3 w zw. z art. 8 ust. 3 ustawy przez ich niewłaściwe zastosowanie i w konsekwencji nieuzasadnione uznanie za skuteczne dokonanego przez wykonawców, o których mowa w pkt 1 lit. a - c, e - f powyżej oraz Konsorcjum E.P. S.A. z siedzibą w S., E.E.T.C.P. Sp. z o.o. z siedzibą w W. i T.T. Sp. z o.o. z siedzibą w W. (dalej: „E.”) zastrzeżenia jako niepodlegających ujawnieniu informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa i wskutek czego nieudostępnienie całości załączników do protokołu Postępowania; 5) pozostałych przepisów wskazanych w uzasadnieniu odwołania. Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania oraz nakazanie Zamawiającemu:
15. a)unieważnienia oraz powtórzenia czynności oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu oraz powtórzenia tej czynności,
16. b)wykluczenia z postępowania wykonawców: (
17. i)C.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W. (dalej: „C.”), (
18. ii)Konsorcjum S. złożonego z L.I. Sp. z o.o. z siedzibą w W. oraz S.M.G. z siedzibą w S., A. S. (dalej: „S.”), (iii) Konsorcjum złożonego z C.P. S.A. z siedzibą w K.; I.S. Sp. z o.o. z siedzibą w W.; O.P. S.A. z siedzibą w W. oraz B.S. Sp. z o.o. z siedzibą w K. (dalej: „C1.”), (
19. iv)ST.l a.s. z siedzibą w B., S. (dalej: „ST.l”), (
20. v)Konsorcjum złożonego z S.T.S.P. Sp. z o.o. z siedzibą w W., V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N.; X.S.L.S.I. z siedzibą w F., S. (dalej: „S.T.S.P.”), (
21. vi)Konsorcjum złożonego z F. Sp. z o.o. z siedzibą w W., C.G.L.. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w A. oraz W., S. (dalej: „F.”), (vii) Konsorcjum złożonego z N.O.S.Z.M.R. (N.T.P.S.P.) z siedzibą w B., W. oraz I.C.M.Z.M.R. (I.C.M.Z.) z siedzibą w B., W. (dalej: „N.”),
22. c)ewentualnie wezwania na podstawie art, 26 ust. 3 ustawy do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub brak podstaw wykluczenia w stosunku do wykonawców, o których mowa w pkt 2 lit. b od (
23. i)do (
24. v)powyżej
25. d)względnie wezwania wykonawcy F. na podstawie art. 26 ust. 3a ustawy do złożenia pełnomocnictwa,
26. e)udostępnienia Odwołującemu stanowiących załączniki do protokołu postępowania dokumentów wskazanych w uzasadnieniu odwołania. Odwołujący podniósł, że posiada interes we wniesieniu odwołania. Zgodnie z art. 179 ust. 1 ustawy środki ochrony prawnej określone w tym dziale przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu, a także innemu podmiotowi, jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu danego zamówienia oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy. Odwołujący przeszedł pozytywnie kwalifikację do udziału w dialogu, zatem ma interes w uzyskaniu zamówienia. Wykluczenie wykonawców z udziału w postępowaniu i związane z tym ograniczenie kręgu konkurentów może spowodować zmniejszenie liczby ofert składanych w postępowaniu, co wpłynie dodatnio na szanse Odwołującego w uzyskaniu zamówienia. Gdyby jako najkorzystniejsza została wybrana oferta wykonawcy, który powinien podlegać wykluczeniu, Odwołujący utraciłby szansę na uzyskanie zamówienia. Jednocześnie w zakresie zarzutów dotyczących nieudostępnienia Odwołującemu załączników do protokołu wskazujemy, iż nieprzekazanie tych informacji skutkuje niemożnością kompletnej weryfikacji prawidłowości wniosków o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu złożonych przez pozostałych Wykonawców, przez co Odwołujący nie jest w stanie w terminie przewidzianym prawem sformułować wszystkich zarzutów w stosunku do konkurentów. Naruszenie przez Zamawiającego przepisów ustawy powoduje, że Odwołujący może nie uzyskać zamówienia i tym samym ponieść szkodę wobec nie pozyskania kontraktu. Niezależnie od powyższego Odwołujący wskazuje, że jego interes wyraża się również w tym, aby postępowanie zostało przeprowadzone zgodnie z przepisami prawa. Odwołujący następująco uzasadniał I. Wprowadzenie Zamawiający prowadzi postępowanie w trybie dialogu konkurencyjnego, w ramach którego przedmiotem zamówienia jest Krajowy system poboru opłat wraz z czynnościami związanymi z poborem opłaty elektronicznej oraz z czynnościami związanymi z poborem opłaty za przejazd. W dniu 21 kwietnia 2017 r. Odwołujący otrzymał od Zamawiającego informację o wynikach oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Wynika z niej, że warunki udziału w postępowaniu spełniają wszyscy wykonawcy

(9), którzy w wyznaczonym terminie złożyli wnioski o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu. W związku z faktem, że liczba wykonawców, którzy spełniają wymagane warunki udziału w Postępowaniu i nie podlegają wykluczeniu jest równa liczbie określonej w Sekcji II 2.9) ogłoszenia o zamówieniu tj. 9, Zamawiający poinformował, że: - odstąpił od przyznawania punktów w kryterium selekcji, - zaprosi do dialogu konkurencyjnego - w późniejszym terminie - wszystkich Wykonawców. Zamawiający wskazał Odwołujący, zaniechał wykluczenia z Postępowania następujących wykonawców: C., S., C1., ST.l, S.T.S.P., F. i N. pomimo tego, że Wykonawcy ci nie wykazali spełnienia warunków udziału w postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia, ewentualnie Zamawiający zaniechał wezwania tych Wykonawców do złożenia, uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub brak podstaw wykluczenia, względnie zaniechał wezwania tych wykonawców do złożenia wymaganych pełnomocnictw. W dniu 21 kwietnia 2017 r. Zamawiający poinformował Odwołującego o wyznaczeniu terminu na przekazanie protokołu postępowania wraz z załącznikami w postaci elektronicznej. W dniu 24 kwietnia 2017 r. Zamawiający udostępnił Odwołującemu w postaci elektronicznej protokół z postępowania wraz z załącznikami. Należy zaznaczyć, że udostępnione Odwołującemu załączniki do protokołu były niekompletne, co zostało wykazane w dalszej części odwołania. Nadto pismem z 28 kwietnia 2017 r. Zamawiający poinformował Odwołującego, iż „nie udostępnia dokumentów oznaczonych przez Wykonawców jako zastrzeżone tajemnicą przedsiębiorstwa, a które Zamawiający już zweryfikował pod kątem skuteczności ich zastrzeżenia”. Zamawiający zaniechał udostępnienia tych części wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, które zostały zastrzeżone jako niepodlegające ujawnieniu informacje stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, pomimo że zawarte w tych dokumentach informacje nie mają charakteru tajemnicy przedsiębiorstwa lub wykonawca nie wykazał, że zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. Odwołujący podniósł, że w związku z tym złożenie odwołania stało się konieczne i uzasadnione. II. Zarzuty odnośnie poszczególnych wniosków Zarzuty dotyczące wniosku C. 1. W celu wykazania spełnienia warunków udziału w postępowaniu C. (dalej w pkt II: „Wykonawca”) polega wyłącznie na zasobach podmiotów trzecich, tj: • A.T. S.p.A. z siedzibą w R., W.: - w zakresie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego sytuacji ekonomicznej i finansowej (warunek określony w pkt 111.1.2) Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.2) IdD), w zakresie warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (warunek określony w pkt lll.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a)ll IdD), - w zakresie warunków udziału w Postępowaniu dotyczących osób - Kierownika ds. wdrożenia, Eksperta ds. Wdrożenia IT, Eksperta ds. elektronicznego systemu poboru opłat oraz Eksperta ds. Utrzymania IT (warunki określone w pkt lll.1.3)b.1, 3, 5 i 6 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.b)1, 3, 5 i 6 IdD), • E.T.C.C. z siedzibą w R., S., - w zakresie warunków określonych w pkt lll.1.3)a)L1-5 Ogłoszenia o zamówieniu oraz w pkt 3.1.3.a)l.1-5 IdD, tj. dotyczących: Usługi Elektronicznego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free-flow, Usługi Elektronicznego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Elektronicznego Systemu Poboru Opłat z Miejscami Poboru Opłat, Usługi Manualnego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Manualnego Systemu Poboru Opłat, Usługi Wsparcia Czynności Kontrolnych, Usługi Udostępniania OBU, oraz - w zakresie warunków udziału w Postępowaniu dotyczących osób - Kierownika Zespołu ds. rozliczeń i płatności, Kierownika ds. operacyjnych (warunki określone w pkt lll.1.3)b.1, 3, 5 i 6 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.b)2 i 4 IdD). Jednolite dokument sporządzone zgodnie z wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu Wykonawczym Komisji Europejskiej wydanym na podstawie art. 59 ust. 2 dyrektywy 2014/24/UE (dalej: „JEDZ”) dotyczące podwykonawców, na których zasobach polega Wykonawca zostały złożone w języku angielskim wraz z ich tłumaczeniem przysięgłym na język polski. Zgodnie z art. 9 ust. 2 ustawy postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzi się w języku polskim. Wprawdzie w myśl art. 9 ust. 3 ustawy w szczególnie uzasadnionych przypadkach Zamawiający może wyrazić zgodę na złożenie wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, oświadczeń, oferty oraz innych dokumentów również w jednym z języków powszechnie używanych w handlu międzynarodowym lub w języku kraju, w którym zamówienie jest udzielane. Jednakże Zamawiający w niniejszym postępowaniu nie wyraził zgody na złożenie JEDZ w języku angielskim. Na możliwość złożenia JEDZ w języku obcym nie wskazuje również § 16 ust. 1 rozporządzenia z dnia 26 lipca 2016 r. Ministra Rozwoju w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz.U;2016.,poz. 1126) [dalej: „Rozporządzenie w sprawie dokumentów”], zgodnie z którym dokumenty sporządzone w języku obcym są składane wraz z tłumaczeniem na język polski. JEDZ nie jest rodzajem dokumentu, jakiego może żądać zamawiający od wykonawcy, o którym mowa w tym rozporządzeniu, tym samym jego przepis § 16 ust. 1 nie ma zastosowania do JEDZ. W konsekwencji Wykonawca nie wykazał, że spełnia warunki udziału w postępowaniu w zakresie, w jakim na ich potwierdzenie powołał się na zasoby udostępnione przez podwykonawców, ani że podmioty te nie podlegają wykluczeniu z udziału w postępowaniu. 2. W celu udowodnienia posiadania doświadczenia w zakresie Usługi Wsparcia Czynności Kontrolnych (wymóg określony w pkt 111.1.3)

1. a)I.4. Ogłoszenia o zamówieniu oraz w pkt 3.1.3.
2. a)I.4 IdD) Wykonawca powołał się w JEDZ dotyczącym E.T.C.C. na projekt „Pasy Szybkiego ruchu na autostradzie I-85 wraz z zapleczem technicznym” realizowany na rzecz Dyrekcji Dróg i Autostrad Płatnych Stanu Georgia. Przy tym, Wykonawca wskazał datę 31- 08- 2014 r. jako datę zakończenia projektu (s. 243 oraz 285 Wniosku). Następnie w piśmie z dnia 20 marca 2017 r. Wykonawca skorygował datę zakończenia świadczenia usługi. Skorygowana w piśmie wykonawcy data zakończenia projektu została utajniona przez Zamawiającego (s. 2 wyjaśnień z 20 marca 2017 r.). Zastrzeżenie przez Wykonawcę tej informacji jako niepodlegającej udostępnieniu tajemnicy przedsiębiorstwa jest bezskuteczne. Zgodnie z art. 8 ust. 3 ustawy Pzp określona informacja może być zastrzeżona jako niejawna pod warunkiem, że wykonawca nie później niż w terminie składania ofert tub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zastrzeże, że informacja nie może być udostępniana oraz wykaże, że stanowi ona tajemnicę przedsiębiorstwa. W niniejszym przypadku nie zaistniały przesłanki do utajnienia daty zakończenia projektu, mianowicie w dacie złożenia wniosku o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu Wykonawca nie zastrzegł, że informacja ta nie może być udostępniania oraz nie wykazał, że stanowi ona tajemnicę przedsiębiorstwa. W wyjaśnieniach w sprawie informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawca wskazał, że zastrzega jedynie dane osobowe pracowników, dane osób odpowiedzialnych za kontakt z wykonawcą ze strony klientów oraz dane dotyczące przychodów (s. 336 Wniosku). Zarzuty dotyczące wniosku S. 1. Zamawiający pismem z 13 marca 2017 r. wezwał konsorcjum S. (dalej w pkt III: „Wykonawca”) do złożenia wyjaśnień w celu oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i zweryfikowania zdolności Wykonawcy do należytego wykonania zamówienia w zakresie warunku udziału w postępowaniu określonego w Sekcji 111.1.3) Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1. 3)
3. a)i
4. b)IdD. W uzasadnieniu wezwania Zamawiający wskazał, że ze złożonych wraz z wnioskiem dokumentów nie wynika spełnienie tego warunku, w szczególności. 1) odnośnie wymienionej w pkt I.2. pisma osoby wskazanej do pełnienia funkcji Kierownika ds. operacyjnych: (
5. i)z opisu doświadczenia nie wynika na jakim stanowisku/ach osoba ta nabyła wskazane doświadczenie oraz czy doświadczenie zostało nabyte po stronie wykonawcy, (
6. ii)z opisu doświadczenia wynika, że zdobyła ona doświadczenie „w pozycjach kierownika”, co nie przesądza jednoznacznie, że zajmowała stanowisko równoważne ze stanowiskiem kierownika/zastępcy kierownika projektu - odpowiedzialnego za realizację całości Usługi Elektronicznego Poboru Opłat typu free-fiow, 2) odnośnie wymienionej w pkt I.2. pisma osoby wskazanej do pełnienia funkcji Eksperta ds. Utrzymania IT: (
7. i)z opisu doświadczenia nie wynika na jakim stanowisku/ach ww. osoba nabyła wskazane doświadczenie oraz czy posiada doświadczenie w zakresie zarządzania utrzymaniem i eksploatacją systemów teleinformatycznych obsługujących ponad 50 000 użytkowników każdy, (
8. ii)z opisu doświadczenia wynika, że ww. osoba zdobyła doświadczenie „w pozycjach kierownika”, co nie przesądza jednoznacznie, że zajmowała stanowisko równoznaczne ze stanowiskiem kierownika/zastępcy kierownika projektu, 3) odnośnie wymienionej w pkt I.3. pisma osoby wskazanej do pełnienia funkcji eksperta ds. Elektronicznego Systemu Poboru Opłat: (
9. i)z opisu doświadczenia nie wynika, czy ww. osoba posiada 3 lata doświadczenia zawodowego przy Wdrożeniu co najmniej jednego Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu free-flow, oraz na jakim stanowisku/ach osoba ta nabyła wskazane doświadczenie, (
10. ii)z opisu doświadczenia nie wynikają okresy, w których wskazana osoba wykonywała wykazane przez Wykonawcę usługi oraz pełniła funkcje, 4) odnośnie wymienionych w pkt I.4. pisma osób wskazanych do pełnienia funkcji Kierownika ds. operacyjnych oraz Eksperta ds. Utrzymania IT (pierwsza osoba) i Kierownika Zespołu ds. rozliczeń i płatności (druga osoba): (
11. i)Zamawiający prosi o doprecyzowanie ogólnego oświadczenia stanowiącego przepisanie warunku udziału w postępowaniu dla ww. osób poprzez wskazanie danych referencyjnych projektów, kwalifikacji zawodowych, nazw projektów, okresów, w jakich dana osoba wykonywała usługi i pełnionych funkcji, 5) z opisu Usługi Udostępniania OBU nie wynika, że usługa ta była świadczona poprzez punkty udostępnienia w różnych regionach danego kraju. Wykonawca pismem z 20 marca 2017 r. udzielił wymaganych wyjaśnień. Pismo zostało podpisane przez p. K.P., pełnomocnika Wykonawcy. Wyjaśnienia zostały zawarte w osnowie pisma. Wykonawca jednak nie załączył do pisma poprawionego/doprecyzowanego JEDZ. Odwołujący zauważył, że wyjaśnienia nie mogą prowadzić w rzeczywistości do uzupełnienia treści dokumentu, która nie została w nim zawarta. Wyjaśnienia podające treść, której w ogóle nie ma w dokumencie stanowią de facto - jego uzupełnienie. Zgodnie z trafnym poglądem Krajowej Izby Odwoławczej wyrażonym w wyrok z dnia 25 sierpnia 2015 r. (KIO 1741/15) Jo z treści dokumentów złożonych wraz z ofertą (bądź uzupełnionych na wezwanie Zamawiającego) ma wynikać spełnienie warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, natomiast wyjaśnienia o jakie może wzywać Zamawiający nie mają na celu zmiany oświadczenia złożonego w dokumentach” Jak zwrócił na to uwagę Zamawiający w cyt. piśmie z 13 marca 2017 r. treść oświadczeń JEDZ dotyczących podmiotów udostępniających zasoby nie w pełni potwierdza spełnianie warunków udziału w postępowaniu. Oświadczenia JEDZ w swej pierwotnej wersji nie zawierały wszystkich wymaganych przez Zamawiającego informacji, stąd były niekompletne lub zawierały błędy. Należy zwrócić uwagę, że w świetle art. 26 ust. 3 ustawy wyjaśnia się oświadczenia JEDZ „budzące wskazane przez zamawiającego wątpliwości”, natomiast oświadczenia JEDZ „niekompletne, zawierające błędy” podlegają „uzupełnieniu łub poprawieniu”. Zamawiający winien był zatem wezwać Wykonawcę do uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń JEDZ. Skoro tego nie uczynił, i skoro Wykonawca z własnej inicjatywy nie uzupełnił lub nie poprawił oświadczeń JEDZ dotyczących podmiotów udostępniających zasoby, zatem należy uznać, że Wykonawca, mimo złożenia wyjaśnień, formalnie nadal nie wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Nadto uzupełnienie JEDZ dotyczącego podmiotu udostępniającego zasoby powinno pochodzić od tego podmiotu, a nie od Wykonawcy. Tymczasem pismo z 20 marca 2017 r., obejmujące wyjaśnienia oświadczeń JEDZ, zostało podpisane przez p. K.P., który nie miał umocowania do składania oświadczeń w imieniu podmiotów udostępniających zasoby. W związku z powyższym uzupełnienie informacji zawartych w oświadczeniach JEDZ podmiotów udostępniających zasoby należy uznać za bezskuteczne, co w konsekwencji oznacza, że Wykonawca nie potwierdził spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania Kierownikiem ds. operacyjnych, Ekspertem ds. Utrzymania IT, Ekspertem ds. Elektronicznego Systemu Poboru Opłat, Kierownikiem Zespołu ds. rozliczeń i płatności oraz doświadczeniem. Należy przy tym zwrócić uwagę, iż Zamawiający jest uprawniony jedynie do jednorazowego w danym zakresie, wezwania do uzupełnienia dokumentów zgodnie z art. 26 ust. 3 ustawy. 2. Oświadczenia JEDZ dotyczące - A.C.S.G, - A.M.Goraz - D.T.A.(podmioty udostępniające zasoby) zostały złożone w języku angielskim wraz z tłumaczeniem na język polski (s. 203 - 289, 325- 361 Wniosku). Tłumaczenie na język polski nie zostało podpisane przez osobę umocowaną do reprezentacji odpowiednio A.C.S.G i A.M.G.. Zgodnie z art. 9 ust. 2 ustawy postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzi się w języku polskim. Wprawdzie w myśl art. 9 ust. 3 ustawy w szczególnie uzasadnionych przypadkach Zamawiający może wyrazić zgodę na złożenie wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, oświadczeń, oferty oraz innych dokumentów również w jednym z języków powszechnie używanych w handlu międzynarodowym lub w języku kraju, w którym zamówienie jest udzielane. Jednakże Zamawiający w niniejszym postępowaniu nie wyraził zgody na złożenie JEDZ w języku angielskim. Na możliwość złożenia JEDZ w języku obcym nie wskazuje również § 16 ust. 1 Rozporządzenia w sprawie dokumentów, zgodnie z którym dokumenty sporządzone w języku obcym są składane wraz z tłumaczeniem na język polski. JEDZ nie jest rodzajem dokumentu, o którym mowa w tym rozporządzeniu, tym samym jego przepis § 16 ust. 1 nie ma zastosowania do JEDZ. W konsekwencji należy uznać, że Wykonawca nie wykazał skutecznie, iż może polegać na zasobach udostępnionych przez A.C.S.G, A.M.G. oraz D.T.A.. 3. Wykonawca dokonał zastrzeżenia jako niepodlegających ujawnieniu informacji stanowiących zdaniem Wykonawcy tajemnicę przedsiębiorstwa w następującym zakresie:
12. a)zobowiązania S.A., E.A., E.S.A., A.Z.M. d.o.o., T.I.L., A.C.S.G, A.M.G., S. N.V. oraz D.T.A.do oddania do dyspozycji Wykonawcy niezbędnych zasobów na potrzeby realizacji zamówienia,
13. b)odpisów z rejestrów handlowych ww. podmiotów udostępniających Wykonawcy zasoby,
14. c)dokumentów JEDZ dotyczące ww. podmiotów udostępniających zasoby w zakresie części II i IV, sekcja C,
15. d)wyjaśnień dotyczących spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Jako uzasadnienie zastrzeżenia ww. informacji (s. 375-377 Wniosku) Wykonawca wskazał, że cyt.: „Zastrzeżone informacje nie są w żaden sposób ujawnione do wiadomości publicznej. Wykonawca, a także Podmioty Trzecie nie udostępniają na swojej stronie internetowej, ani nie udostępniają ich są w żaden sposób" „Doświadczenie wymienione w zastrzeżonych dokumentach stanowi istotną wartość gospodarczą dla Wykonawcy oraz Podmiotów Trzecich" ponieważ „zawierają one szczegółowe dane dotyczące kontrahenta, charakteru wykonywania usług, a także ich wartości, a tym samym dają możliwość zapoznania się z aspektami i mechanizmami działalności danego podmiotu, prześledzenia m.in. jego aktywności gospodarczej czy też profilu odbiorców”. „Z analogicznych względów informacje o osobach zdolnych do wykonania zamówienia, z którymi Wykonawca czy też Podmioty Trzecie dysponują wraz z opisem ich kwalifikacji i doświadczenia na przykładzie konkretnych projektów, ma bardzo istotną ¡ kluczową wartość gospodarczą” - „Wykonawcy, jak również Podmioty Trzecie nie udostępniają osobom trzecim informacji dotyczących konkretnego doświadczenia wskazanych w poszczególnych zobowiązaniach do oddania zasobów oraz w części II i IV sekcja JEDZ dla Podmiotów Trzecich” Co do twierdzenia, że informacje o podmiotach udostępniających zasoby nie są w żaden sposób ujawnione do wiadomości publicznej, to należy podkreślić, że Wykonawca mija się w tym zakresie z prawdą. Informacja o tych podmiotach została ujawniona m.in. na stronach 4 i 59 - 73 wniosku o dopuszczenie do udziału w Postępowaniu (w części jawnej), wobec czego jest ona ogólnie dostępna . Również informacje z rejestrów handlowych są ogólnie dostępne, co wynika z ich publicznego charakteru. Natomiast jeżeli chodzi o zobowiązania do udostępnienia zasobów, to uzasadnienie zastrzeżenia zawiera wyłącznie argumenty odnoszące się do zawartych w tych dokumentach informacji o udostępnianych zasobach. Tak więc pozostałe informacje zawarte w zobowiązaniach, dotyczące zwłaszcza samych podmiotów trzecich oraz treści i charakteru łączących Wykonawcę z nimi stosunków nie zostały skutecznie zastrzeżone. Już ten sam argument przemawia co najmniej za udostępnieniem zobowiązań w sposób uniemożliwiający identyfikację zrealizowanych projektów lub udostępnianego personelu (np. poprzez zaczernienie krytycznych informacji). Jednakże to nie wyczerpuje wszystkich argumentów. Uzasadnienie zastrzeżenia danych dotyczących udostępnianych zasobów (kontrahenta, charakteru wykonywania usług, a także ich wartości) sporządzone przez Wykonawcę jest nad wyraz ogólne, lakoniczne, możliwe do sporządzenia w zasadzie w każdym postępowaniu o udzielenie zamówienia i przez każdego wykonawcę. Wykonawca w szczególności nie wyjaśnił na czym miałaby polegać wartość gospodarcza informacji umożliwiających prześledzenie aktywności gospodarczej oraz o profilu odbiorców. Zwykle udostępnienie informacji o zrealizowanych projektach dodatnio wpływa na renomę przedsiębiorcy i w konsekwencji na zdolność konkurowania na rynku. Powody dla których w tym wypadku miałoby być inaczej nie zostały wyjaśnione w uzasadnieniu zastrzeżenia. W szczególności należy powątpiewać, aby wartość gospodarczą posiadały informacje o byłych kontrahentach. Wobec tego zastrzeżenie zachowania w poufności informacji zawartych w zobowiązaniach oraz oświadczeniach JEDZ podmiotów udostępniających zasoby w zakresie części II i IV, sekcja C w odniesieniu do doświadczenia tych podmiotów, jest bezskuteczne. Odnosząc się natomiast do braku udostępnienia pozostałych utajnionych części wniosku, to zwrócił Odwołujący uwagę, że ich udostępnienie powinno przyjąć postać przekazania Odwołującemu oświadczeń lub dokumentów zanonimizowanych. Zarzuty dotyczące wniosku Konsorcjum C1.: 1. Zamawiający pismem z 13 marca 2017 r. wezwał konsorcjum C1. (dalej w pkt IV: „Wykonawca”) do złożenia wyjaśnień w celu umożliwienia oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu i zweryfikowania zdolności Wykonawcy do należytego wykonania zamówienia w zakresie warunku udziału w postępowaniu określonego w Sekcji II 1.1.3) Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1. 3)
16. a)i
17. b)IdD. W uzasadnieniu wezwania Zamawiający wskazał, że ze złożonych wraz z wnioskiem dokumentów nie wynika spełnienie tego warunku, w szczególności: 1) odnośnie do Usługi wymienionej w pkt I.3. pisma brak daty rozpoczęcia i zakończenia Wdrożenia Usługi oraz daty rozpoczęcia i zakończenia świadczenia Usługi; 2) odnośnie do wszystkich osób, które zostały wskazane do pełnienia funkcji wymaganych przez Zamawiającego w Sekcji III. 1.3) Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1. 3)
18. b)IdD Zamawiający prosi o doprecyzowanie ogólnego oświadczenia stanowiącego przepisanie warunku udziału w postępowaniu dla ww. osób poprzez wskazanie danych referencyjnych projektów, kwalifikacji zawodowych, nazw projektów, okresów, w jakich dana osoba wykonywała usługi, pełnionych funkcji. Wykonawca pismem z 20 marca 2017 r. złożył wyjaśnienia. Odwołujący podkreślił, że Wyjaśnienia zostały złożone wyłącznie przez Wykonawcę, cytuję „W odpowiedzi na pismo z dnia 13 marca 2017 r., poniżej przedstawiamy wyjaśnienia Wykonawcy dotyczące wniosku złożonego w ww. postępowaniu. Pomimo uzupełnienia informacji Zamawiający pismem z 30 marca 2017 r. ponownie zwrócił się do Wykonawcy o: 1) w odniesieniu do osób wskazanych do pełnienia funkcji Kierownika ds. Wdrożenia oraz do pełnienia funkcji Kierownika ds. Operacyjnych • podanie dokładnych dat (dzień/miesiąc/rok), w jakich osoby te nabyły doświadczenie we wskazanych w wyjaśnieniach projektach. Bez podania dokładnej daty Zamawiający nie jest w stanie zweryfikować wymogu 3-lat doświadczenia; 2) w odniesieniu do osoby wskazanej do pełnienia funkcji Eksperta ds. Wdrożenia IT • wyjaśnienie rozbieżności pomiędzy informacjami o pełnionych funkcjach wskazanych w JEDZ na str. 225 Wniosku, a wskazanych w wyjaśnieniach wykonawcy na str. 17, • podanie dokładnych dat (dzień/miesiąc/rok), w jakich osoba ta nabyła doświadczenie we wskazanych w wyjaśnieniach projektach. Bez podania dokładnej daty Zamawiający nie jest w stanie zweryfikować wymogu 3-lat doświadczenia. Wykonawca pismem z 6 kwietnia 2017 r., złożył wyjaśnienia - jak poprzednio wyłącznie w imieniu Wykonawcy. Odwołujący zauważył, że wyjaśnienia nie mogą prowadzić w rzeczywistości do uzupełnienia treści dokumentu, która nie została w nim zawarta. Wyjaśnienia podające treść, której w ogóle nie ma w dokumencie stanowią de facto - jego uzupełnienie. Zgodnie z trafnym poglądem Krajowej Izby Odwoławczej wyrażonym w wyrok z dnia 25 sierpnia 2015 r. (KIO 1741/15) Jo z treści dokumentów złożonych wraz z ofertą (bądź uzupełnionych na wezwanie Zamawiającego) ma wynikać spełnienie warunku udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia, natomiast wyjaśnienia o jakie może wzywać Zamawiający nie mają na celu zmiany oświadczenia złożonego w dokumentach”. Jak wynika to z cyt. pisma z 13 marca 2017 r. treść oświadczeń JEDZ dotyczących podmiotów udostępniających zasoby nie w pełni potwierdza spełnianie warunków udziału w postępowaniu. Oświadczenia JEDZ w swej pierwotnej wersji nie zawierały więc wszystkich wymaganych przez Zamawiającego informacji, stąd były niekompletne lub zawierały błędy. Zamawiający winien był zatem wezwać Wykonawcę do uzupełnienia lub poprawienia oświadczeń JEDZ. Skoro tego nie uczynił, i skoro - jak można się domyślać (niestety załączniki do obu pism Wykonawcy zostały utajnione) - Wykonawca z własnej inicjatywy nie uzupełnił lub nie poprawił oświadczeń JEDZ, należy uznać że Wykonawca, mimo złożenia wyjaśnień, formalnie nadal nie wykazał spełnienia warunków udziału w postępowaniu. Uzupełnienie oświadczeń JEDZ dotyczyło również JEDZ podmiotu udostępniającego zasoby, a zatem powinno pochodzić od tego podmiotu, a nie od Wykonawcy. Tymczasem jak już wyżej wspomniano, z treści wyjaśnień nie wynika, aby zostały złożone w imieniu podmiotów udostępniających zasoby. Należy zwrócić uwagę, że JEDZ jest formalnym oświadczeniem składanym z wykorzystaniem normatywnego wzorca. Z treści oświadczenia, a w konsekwencji również z treści jego uzupełnień, powinno w sposób wyraźny wynikać w czyim imieniu jest ono składane, aby nie budziło jakichkolwiek wątpliwości komu przypisać odpowiedzialność za złożenie nieprawdziwych informacji. W związku z powyższym uzupełnienie informacji zawartych w oświadczeniach JEDZ należy uznać za bezskuteczne, co w konsekwencji oznacza, że Wykonawca nie potwierdził spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie doświadczenia (Usługa wymieniona w pkt I.3. pisma Zamawiającego z 13 marca 2017 r.) oraz dysponowania wszystkimi osobami, które zostały wskazane do pełnienia funkcji wymaganych przez Zamawiającego w Sekcji 111.1.3) Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1. 3)
19. b)IdD. Jeżeli jednak Wykonawca z własnej inicjatywy dokonał uzupełnienia/poprawienia treści oświadczeń JEDZ składając nowe/uzupełnione/poprawione formularze JEDZ jako załączniki do wyjaśnień, to sytuacja przedstawia się zgoła inaczej. W takim wypadku należy uznać, że Wykonawca dwukrotnie uzupełnił oświadczenia JEDZ w tym samym zakresie. Praktyka taka pozostawałaby w sprzeczności z obowiązującą zasadą jednokrotnego uzupełniania dokumentów w tym samym zakresie, co powoduje, że drugie uzupełnienie JEDZ należałoby uznać za bezskuteczne. W konsekwencji oznacza to. że Wykonawca nie potwierdził spełnienia warunków udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania Kierownikiem ds. wdrożenia. Ekspertem ds. wdrożenia oraz Kierownikiem ds. operacyjnych. 2. Z pisma Zamawiającego z dnia 13 marca 2017 r. wynika, że Wykonawca zastrzegł jako tajemnicę przedsiębiorstwa zadania realizowane na rzecz podmiotów publicznych wskazane na str. 5 tegoż pisma. Ponadto z pisma Zamawiającego z dnia 30 marca 2017 r. wynika, że wykonawca powołał się na doświadczenie nabyte przy realizacji projektu stanowiącego koncesję wskazanego na s. 2 tego pisma. Oznacza to, że projekt był realizowany na rzecz podmiotu publicznego w trybie procedur udzielenia koncesji. W związku z tym, że projekty te były realizowane w trybie zamówień publicznych a dokumenty związane z ich przeprowadzeniem i realizacją są jawne, objęcie tajemnicą wskazanych powyżej informacji, nie znajduje uzasadnienia. Każda osoba zainteresowana może je uzyskać w zwykłej i dozwolonej drodze. Co zaś się tyczy braku udostępnienia pozostałych utajnionych części wniosku, to zwracamy uwagę, że ich udostępnienie powinno przyjąć postać przekazania Odwołującemu oświadczeń lub dokumentów zanonimizowanych. Zarzuty dotyczące wniosku ST.l: W celu wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (wymóg określony w lll.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)ll IdD) w JEDZ dotyczącym spółki ST.L a.s. Wykonawca wskazał dwa projekty: 1) „Wdrożenie Elektronicznego Systemu Opłat typu Free-flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat” wykonany na rzecz N.D.S. a.s. (data rozpoczęcia: 01-01-2010, data zakończenia: 31-12-2022), oraz 2) Wdrożenie Elektronicznego Systemu Opłat typu Free-flow umożliwiającego świadczenie usługi elektronicznego poboru opłat na rozszerzonej sieci drogowej Republiki Słowackiej” wykonany na rzecz N.D.S. a.s. (data rozpoczęcia: 01-01-2014, data zakończenia: 31-12-2022) (s. 18-19 wniosku). Pismem z dnia 13 marca 2017 r. Zamawiający wezwał Wykonawcę do wyjaśnień w zakresie dat rozpoczęcia i zakończenia ww. wdrożeń. W odpowiedzi na wezwanie Zamawiającego, w piśmie z dnia 23 marca 2017 r. Wykonawca wyjaśnił, że wdrożenia wskazane w pkt

(1)i

(2)powyżej w istocie dotyczą tego samego Elektronicznego Systemu Poboru Opłat. Wdrożenie określone w pkt.

(1)dotyczy Systemu Podstawowego, natomiast wdrożenie wskazane w pkt

(2)- Systemu Rozszerzonego. Jednocześnie, Wykonawca skorygował daty rozpoczęcia i zakończenia wdrożeń w następujący sposób: - w odniesieniu do Systemu Podstawowego: prawidłowa data rozpoczęcia wdrożenia to 13 stycznia 2009 r.; prawidłowa data zakończenia wdrożenia to 30 czerwca 2010 r., - w odniesieniu do Systemu Rozszerzonego: prawidłowa data rozpoczęcia wdrożenia to 1 lipca 2011 r.; prawidłowa data zakończenia wdrożenia to 1 stycznia 2014 r. Wdrożenia wskazane przez Wykonawcę nie spełniają wymagań dotyczących warunków udziału w postępowaniu. Wdrożenie Systemu Podstawowego nie spełnia kryterium czasowego określonego w ogłoszeniu o zamówieniu oraz IdD. Zgodnie z tymi dokumentami wdrożenie powinno zostać wykonane przez Wykonawcę w okresie ostatnich 6 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, tj. najwcześniej w dniu 20 lutego 2011 r. (wymóg określony w III. 1.3)

1. a)Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.
2. a)IdD). Zgodnie z wyjaśnieniami Wykonawcy z dnia 23 marca 2017 r. Wdrożenie Systemu Podstawowego zostało zakończone w dniu 30 czerwca 2010 r., tj. wcześniej niż 6 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Wdrożenie Systemu Dodatkowego nie spełnia wymagań udziału w Postępowaniu określonych w definicji Wdrożenia na s. 7 IdD. Zgodnie z tą definicją: „Jako Wdrożenie Zamawiający uzna należycie wykonane co najmniej następujące czynności: zaprojektowanie, dostawę i instalację wszelkich niezbędnych urządzeń, oprogramowania i innych komponentów, przeprowadzenie testów i uruchomienie w środowisku produkcyjnym wraz ze stabilizacją w środowisku produkcyjnym Elektronicznego Systemu Poboru Opłat.” (podkreślenia dodane przez pełnomocnika) Z pisma Wykonawcy wynika, że Wdrożenie Systemu Dodatkowego miało charakter rozszerzenia. Cechą charakterystyczną rozszerzenia jest to, że polega ono na objęciu kolejnych odcinków dróg istniejącym już systemem poboru opłat. Rozszerzenie takie nie polega zatem na zaprojektowaniu od podstaw nowego systemu, a jedynie na dostawie i instalacji dodatkowej infrastruktury oraz, co najwyżej, dostosowaniu istniejącego oprogramowania do rozszerzonej infrastruktury. Ze swojej istoty wdrożenie rozszerzenia nie może obejmować „zaprojektowania, dostawy i instalacji (...) oprogramowania”, gdyż bazuje ono na oprogramowaniu wcześniej już istniejącym i funkcjonującym na podstawowej sieci drogowej. Wdrożenie rozszerzenia nie obejmuje zatem swoim zakresem wszystkich elementów definicji Wdrożenia przyjętej przez Zamawiającego i zawartej w IdD. Niezgodnie z wymaganiami Zamawiającego, Wykonawca nie może wykazać się doświadczeniem w tworzeniu od podstaw Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free- Flow rozumianego jako rozwiązanie systemowe, w okresie 6 lat przed terminem składania wniosków. Wykonawca, w okresie 6 lat przed terminem składania wniosków, jedynie powielał wcześniej opracowane rozwiązanie na kolejnych odcinkach dróg. Podkreślić przy tym należy, że standardy rozwiązań wykorzystywanych w Elektronicznych Systemach Poboru Opłat typu Free- Flow wdrożone przed powołanym wyżej terminem, znacząco odbiegają od obecnie stosowanych standardów. Powyższe wskazuje na to, że w przypadku wykonania jedynie rozszerzenia, Wykonawca nie zdobył doświadczenia we Wdrożeniu Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free- Flow. Konsekwentnie, Wykonawca nie legitymuje się doświadczeniem potwierdzającym zdolność do należytego wykonania udzielanego zamówienia, ustalanym zgodnie z kryteriami określonymi przez Zamawiającego. Reasumując Odwołujący wskzał, że oba wdrożenia przytoczone przez Wykonawcę na potwierdzenia spełnienia Warunku udziału w postępowaniu są niezgodne z wymaganiami określonymi przez Zamawiającego. W konsekwencji. Wykonawca nie potwierdził spełnienia warunku określonego w pkt lll.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a)ll IdD. Zarzuty dotyczące wniosku Konsorcjum S.T.S.P.: 1. JEDZ S.T.S.P. Sp. z o.o. nie został podpisany przez prawidłowo umocowaną osobę, a jedynie opatrzony parafą (s. 52). W opinii z dnia 6 marca 2017 r. biegli r.pr. W.B. oraz r.pr. A.E. przyjęły, że parafa złożona na JEDZ S.T.S.P. Sp. z o.o. może zostać uznana za podpis, gdyż w sposób wystarczający identyfikuje osobę, która ją złożyła, Pana A.Ł.. Nie można się jednak zgodzić z tezą przyjęta w opinii biegłych i należy uznać, że biegli się mylą. Parafa postawiona przez Pana A.Ł. nie może zostać uznana za podpis, gdyż składający parafę nie miał zamiaru podpisania formularza JEDZ. Zgodnie z art. 17 ustawy, „oświadczenia, w tym jednolity europejski dokument zamówienia, składa się zgodnie z wzorem standardowego formularza w formie pisemnej albo w postaci elektronicznej” Prawo zamówień publicznych zarówno na poziomie ustawy jak i przepisów wykonawczych nie zawiera definicji dokumentu, nie definiuje pojęcia formy pisemnej, a co się z tym wiąże odrębnych wymagań formalnych związanych odnoszących się do dokumentów i ich formy. Co do zasady, wszelkie dokumenty, oświadczenia w tym formularz JEDZ składane są w oryginale. Zatem, wobec braku odpowiedniej specyficznej dla zamówień publicznych regulacji należy w tym zakresie posiłkować się cywilistycznym rozumieniem terminu „forma pisemna” jaki wynika z art. 78 Kodeksu Cywilnego. Przepis art. 78 KC reguluje podstawowe zasady składania oświadczeń woli w zwykłej formie pisemnej. Zgodnie z treścią cytowanego artykułu do zachowania formy pisemnej wystarczy złożenie własnoręcznego podpisu na dokumencie, który obejmuje określone sformułowane w nim oświadczenie woli. „Zachowanie formy pisemnej wymaga aby treść oświadczenia woli została wyrażona w języku pisanym” (Z.Radwański w System Prawa Pryw. T.2 str 128) W tym konkretnym przypadku pisemne oświadczenie ma specyficzną formę - jest bowiem sformatowane zgodnie z formatem i wymogami dotyczącymi treści formularza JEDZ. Kluczowe znaczenie dla oceny prawidłowości składanego oświadczenia, kwestia podpisu. Zgodnie z utrwaloną wykładnią art. 78 KC i orzecznictwem w tym zakresie „podpis stanowi niepowtarzalny znak graficzny, charakterystyczny dla danej osoby, indywidualizujący tę osobę w obrocie prawnym która go składa” i co do zasady „wywodzi się od imienia i nazwiska osoby która go składa (tak wyr. SA w Szczecinie z 13.9.2012, I ACA 480/12, Legalis post. SO w Gdańsku z 10.2.2010, III Ca 867/09, niepub; post SN z 17.6.2009, IVCSK 78/09 Legalis). Zdaniem prof. Z. R. „podpis to językowy znak graficzny, złożony własnoręcznie, zawierający co najmniej nazwisko (niekoniecznie imię) składającego usytuowany pod tekstem oświadczenia woli.” (Z.Radwański System PrPryw t2 ,2008 Nb 49 s.130). Podpis ma określony cel. Jest potwierdzeniem złożonego oświadczenia i aby skutecznie takie potwierdzenie stanowić, musi spełniać podstawowy wymóg - musi pozwalać na identyfikację osoby, która bądź w imieniu własnym, bądź w imieniu reprezentowanego przez siebie podmiotu określone oświadczenie woli złożyła. Szczególnie w tym drugim przypadku tożsamości osoby podpisującej oświadczenie ma dodatkowe znaczenie ze względu na konieczność weryfikacji zdolności osoby podpisującej do prawidłowej reprezentacji danego podmiotu. Oczywiście, nie można zaprzeczać, że istnieją orzeczenia, w których na tle specyficznych stanów faktycznych dopuszcza się przyznanie dokumentowi parafowanemu waloru dokumentu podpisanego ale tylko wtedy, gdy tak złożona parafa umożliwia jednoznaczną identyfikację osoby która ją złożyła. Do rozważanego przypadku trzeba się odnieść na tle ostatnich zmian prawa zamówień publicznych wprowadzających jednolity europejski dokument zamówienia. Należy podkreślić zasadność, a wręcz konieczność odrzucenia części dotychczasowego orzecznictwa wytyczającego kierunek interpretacji zagadnień związanych z podpisem ze względu na inny charakter składanych wniosków, w związku z brakiem istnienia sformalizowanego formularza, co powodowało dowolność formułowania dokumentów, a co się z tym wiąże pewną dowolność z zakresie traktowania podpisu składanego pod takim dokumentem. Wprowadzenie formularza JEDZ zmienia diametralnie optykę w tym zakresie. Określa on bowiem jednoznacznie konieczność jego wypełnienia i podpisania w określony sposób, i w określonym miejscu, i przez określone osoby. Dodatkowo, co należy podkreślić, formularz zawiera w swojej treści - a wypełniony stanowi - oświadczenia uczestnika postępowania. Dla ważności i skuteczności tych oświadczeń niezbędne jest prawidłowe ich podpisanie tak aby można było stwierdzić prawidłowe ich złożenie w terminie wyznaczonym dla wszystkich uczestników postępowania. Należy podkreślić, że formularz zawiera instrukcję wypełnienia - unifikując i formalizując tym samym sposób jego wypełnienia w określonych polach mają się w nim znajdować określone treści. Dotyczy to także podpisu. Formularz zawiera instrukcję wyraźnie określającą miejsce i sposób jego podpisania: tak jest np. w instrukcji do JEDZ udostępnionej pod adresem: https://www.uzp.gov.pl/data/assets/pdf_file/0015/32415/Jedn olity-Europejski-Dokument- Zamowienia-instrukcja.pdf: „Dokument łącznie z w/w w treści formiarza oświadczeniami powinien być podpisany przez wykonawcę, podmiot trzeci, podwykonawcę, odpowiednio przez tego kogo dotyczy składany formularz JEDZ. Dla skutecznego złożenia oświadczenia formularz muszą podpisać właściwe, umocowane osoby, tj. uprawnione do reprezentacji albo upoważnione na podstawie odrębnie udzielonego pełnomocnictwa. W przypadku formularza składanego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia formularz powinien podpisać każdy z wykonawców, który składa dany formularz.” W instrukcji nie ma mowy o „parafowaniu” czy „inicjowaniu” dokumentu - lecz wyraźnie o jego podpisaniu. W tym kontekście za bardzo trafne należy uznać stanowisko Z. R. według którego „inicjałów (które mają postać parafy) nie można uznać za podpis ponieważ stanowią one zbyt wątłą podstawę do dokonania identyfikacji osoby” (Z. Radwański, w System PrPryw, t.2, 2008, Nb 51, s. 130). Podobnie Kodeks Cywilny. Komentarz 2016, wyd. 7 pod redakcją Gniewek/Strzebinczyk powołując się na A.K. Bieliński „Charakter podpisu” (s. 12-18) czy J. Janowski „Podpis elektroniczny” (s. 29- 31) J. Kaspryszyn „Podpis własnoręczny” , rozdział I1-V , czy W. Robaczyński, „Podpis własnoręczny w prawie cywilnym.” Wszyscy wymienieni wyżej autorzy uznają podpis za konstytutywny element dokumentu mający zasadnicze pierwszorzędne znaczenie dla zachowania wymogu formy pisemnej. Dodatkowo wszyscy oni wymieniają następujące cechy charakteryzujące, podpis które muszą wystąpić jednocześnie: 1) powtarzalny znak graficzny; 2) znak postawiony własnoręcznie (chyba, że w ramach wyraźnie dozwolonych odstępstw); 3) treść podpisu powinna obejmować co najmniej nazwisko składającego, także w postaci skróconej niekoniecznie czytelnej lecz charakterystycznej dla podpisującego; 4) podpis powinien być w zasadzie usytuowany pod tekstem oświadczenia woli. Natomiast parafowanie tekstu w przeważającej opinii teoretyków prawa cywilnego (por. J. Barej, Kilka uwag o podpisie, Nowy Przegląd Notarialny 2007, Nr 2 s.9; A.K Bieliński , Charakter podpisu, s.23-26; A. Jedliński, ,[w:] A.Kidyba (red.), KC Komentarz, 2009 s.493; a przede wszystkim Z. Radwański, [w:] SystemPrPryw, t. 2, s. 130-132 wraz z przytoczonym tam orzecznictwem oraz poglądami doktryny) jako niespełniające wymienionych powyżej kryteriów prawidłowego podpisu pod oświadczeniem woli, ma z reguły charakter znaku potwierdzającego sprawdzenie i potwierdzenie prawidłowości tekstu pod którym należy złożyć pełny podpis. Z analizy s. 52 wniosku wynika, że Pan A.Ł., który złożył parafę na formularzu JEDZ nie miał intencji, by parafa stanowiła podpis pod JEDZ S.T.S.P. Sp. z o.o. Parafa została złożona w prawym dolnym rogu JEDZ, nie w miejscu dedykowanym na podpis składającego wniosek - pod datą i miejscem jego sporządzenia. W podobny sposób Pan A.Ł. parafował każdą inną stronę wniosku. 2. Dokument JEDZ złożony przez V. Dr.-lng. S. B.G. został złożony w dwóch wersjach językowych: niemieckiej oraz polskiej. Wersja niemiecka JEDZ została podpisana przez Pana D.S.S. oraz Dr inż. N.S. (s. 70). Natomiast ostatnia strona wersji polskiej JEDZ (s. 88) została utajniona przez Konsorcjum. Odwołujący nie jest w stanie zweryfikować, czy formularz został prawidłowo podpisany przez osobę umocowaną do działania w imieniu V. Dr.-lng. S. B.G., a co za tym idzie, czy polska wersja formularza jest prawidłowo złożonym oświadczeniem spółki czy jedynie tłumaczeniem niemieckiej wersji JEDZ. Zgodnie z prawem zamówień publicznych JEDZ musi być złożony w języku polskim. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt II.1 niniejszego Odwołania. Jeżeli dokument JEDZ V. Dr.-lng. S. B.G. rzeczywiście stanowi tłumaczenie na język polski niemieckiej wersji JEDZ tej spółki, to należy przyjąć że Wykonawca nie wykazał, że spełnia warunki udziału w Postępowaniu w zakresie, w jakim na ich potwierdzenie powołał się na projekty opisane w Części IV.C JEDZ V. Dr.-lng. S. B.G.. 3. W JEDZ X.S.A.L.S., Inc. Wykonawca powołał się na projekt: - Centrum Obsługi Klienta realizowany dla T.D.O.O., Toll O.D., wykonawca wskazał datę 02- 06-2013 jako datę rozpoczęcia projektu oraz datę 01-06-2018 jako datę jego zakończenia. Pismem z dnia 13 marca 2017 r. Zamawiający wezwał Wykonawcę do wyjaśnień odnośnie kwestii, na spełnienie których warunków wykonawca przywołał projekty wskazane w JEDZ X.S.A.L.S., Inc., w tym projekt Centrum Obsługi Klienta realizowany dla T.D.O.O., Toll O.D.. W piśmie z dnia 20 marca 2017 r. Wykonawca wskazał, że przywołał ww. projekt w celu wykazania spełnienia m.in. warunku udziału w postępowaniu dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (wymóg określony w 111.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)ll IdD). W piśmie tym Wykonawca wskazał datę 02-06-2013 jako datę rozpoczęcia realizacji wdrożenia oraz 01-06-2018 jako datę jego zakończenia. Pismem z dnia 30 marca 2017 r. Zamawiający wezwał Wykonawcę do wyjaśnienia kwestii dat rozpoczęcia i zakończenia m.in. wdrożenia systemu Centrum Obsługi Klienta realizowanego dla T.D.O.O., Toll O.D. z uwagi na to, że zgodnie z warunkami udziału w postępowaniu wdrożenie musi stanowić usługę zakończoną. Zamawiający wskazał datę 6 kwietnia 2017 r. jako termin udzielenia wyjaśnień przez Wykonawcę. Wykonawca nie wskazał daty zakończenia wdrożenia systemu Centrum Obsługi Klienta realizowanego dla T.D.O.O., Toll O.D. i nie wykazał, że usługa ta jest usługą zakończoną. Pismo Wykonawcy z dnia 5 kwietnia 2017 r. w ogóle nie odnosi się do powyższej kwestii. Należy zatem uznać w ocenie Odwołujacego, że Wykonawca nie wykazał więc, że wdrożenie systemu Centrum Obsługi Klienta realizowane dla T.D.O.O., Toll O.D. spełnia warunek udziału w postępowaniu określony w 111.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)ll IdD. 4. We wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu Konsorcjum zastrzegło całą sekcję dotyczącą podwykonawców udostępniających zasoby (s. 119-159) jako informację stanowiącą tajemnicę przedsiębiorstwa. Konsorcjum utajniło również nazwy podwykonawców. Utajnienie informacji dotyczących podmiotów, które udostępniły wykonawcy swoje zasoby jest bezskuteczne, ponieważ Konsorcjum nie wykazało, że informacja dotycząca podwykonawców posiada charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny lub ma inną wartość gospodarczą oraz że podwykonawcy, na których zasobach Wykonawca polega, pojęli niezbędne działania w celu zachowania poufności tych informacji. Art. 11 ust. 4 ustawy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji wskazuje, że tajemnicę przedsiębiorstwa stanowią te informacje, które spełniają łącznie trzy przesłanki: (
3. i)mają charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny lub stanowią inne informacje mające wartość gospodarczą, (
4. ii)nie zostały ujawnione do wiadomości publicznej, (iii) podjęto względem nich niezbędne działania w celu zachowania poufności. Zastrzeżenie przez Wykonawcę danych dotyczących podwykonawców przez Konsorcjum nie spełnia co najmniej dwóch z trzech powyższych przesłanek, tj. przesłanek określonych w pkt (
5. i)i (iii) powyżej. Po pierwsze, uzasadnienie zastrzeżenia danych przez Wykonawcę jest zbyt ogólne, aby wykazać, że zastrzeżone informacje dotyczące podwykonawców mają charakter techniczny, technologiczny, organizacyjny lub stanowią inne informacje mające wartość gospodarczą. Zgodnie z orzecznictwem KIO złożenie przez Wykonawcę ogólnikowych wyjaśnień, równoznacznych wyłącznie z formalnym dopełnieniem tego obowiązku uzasadnienia zastrzeżenia informacji, powinno być traktowane jako rezygnacja z przewidzianej przepisem ustawy ochrony, co aktualizuje obowiązek ujawnienia nieskutecznie zastrzeżonych informacji po stronie Zamawiającego (np. wyrok KIO z dnia 30 marca 2016 r., sygn. akt KIO 371/16). Zgodnie ze szczegółowym uzasadnieniem zastrzeżenia informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa zawartym we wniosku Konsorcjum: „Zastrzeżenie dokumentów dotyczących podmiotów udostępniających zasoby Wykonawcy w przedmiotowym postępowaniu, ma dla Wykonawcy szczególną wartość gospodarczą, bo stanowi o umiejętności dobierania partnerów biznesowych i nawiązywania współpracy z wieloma podmiotami na rynku, posiadającymi szczególne kwalifikacje lub posiadającymi określone konieczne zasoby. Zachowanie w tajemnicy tych informacji stanowi o naszej konkurencyjności i elastyczności w projektowaniu dedykowanych rozwiązań dla szerokiego spectrum klientów i spełniania nawet najsurowszych wymagań. (s. 31) Uzasadnienie to jest ogólnikowe, lakoniczne, w żaden sposób niewyjaśniające, jaką rzeczywistą wartość gospodarczą posiadają dla Konsorcjum utajnione dane. Po drugie, Wykonawca nie wykazał, że podwykonawcy, na których zasobach Wykonawca polega podjęli niezbędne działania w celu zachowania poufności tych informacji. Odnośnie przesłanki podjęcia względem zastrzeżonych informacji niezbędnych działań w celu zachowania poufności, wykonawca wyjaśnia we wniosku, że: „(...) obowiązek zachowania ww. informacji w poufności wynika m.in. z umów zawartych pomiędzy Wykonawcą a podmiotami udostępniającymi zasoby; z których wynika obowiązek zachowania ich w poufności. Obowiązek zachowania informacji w poufności wynika również z polityki bezpieczeństwa S.T., dostosowanej do normy ISO 17799:2007” (s. 31). Samo wskazanie, że w stosunkach pomiędzy Wykonawcą a podwykonawcami udostępniającymi zasoby istnieje zobowiązanie do zachowania poufności nie jest wystarczające do wykazania, że podjęte zostały niezbędne działania w celu zachowania poufności informacji dotyczących podwykonawców. Twierdzenie Wykonawcy o takim obowiązku pozostaje w takiej sytuacji gołosłowne (podobnie wyrok KIO z dnia 25 stycznia 2016 r., sygn. akt. KIO 34/16). W szczegółowym uzasadnieniu zastrzeżenia informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa Wykonawca zaniechał przedstawienia umów, z których miałby wynikać rzekomy obowiązek zachowania poufności. Co więcej, nie sprecyzował on nawet, o jaki zakres informacji chodzi oraz na jakie umowy się powołuje. Także wskazanie, że „obowiązek zachowania informacji w poufności wynika również z polityki bezpieczeństwa S.T.” nie zmierza do wykazania, że podwykonawcy podjęli niezbędne działania w celu zachowania poufności zastrzeżonych informacji. Wykonawca powołuje się bowiem na politykę bezpieczeństwa lidera Konsorcjum, nie na praktykę przyjętą przez podwykonawców. 5. Wykonawca utajnił ostatnią stronę polskiej wersji JEDZ VITRONlC Dr.-lng. S. B.G. (s. 88 wniosku). Zastrzeżenie informacji podanych na tej stronie przez Wykonawcę jako tajemnicy przedsiębiorstwa jest bezskuteczne. Wykonawca nie spełnił przesłanek określonych w art. 8 ust. 3 uoznk, opisanych w pkt Vl.5 powyżej, gdyż nie przestawił uzasadnienia w zakresie utajnienia podpisu osoby umocowanej do działania w imieniu Y. Dr.-lng. S. B.G. (s. 88 wniosku). Z układu formularza JEDZ wynika, że jedynymi informacjami uzupełnianymi na ostatniej JEDZ przez Wykonawcę są data miejsce jego sporządzenia oraz podpis składającego. Co zaś się tyczy braku udostępnienia pozostałych utajnionych części wniosku, to zwracamy uwagę, że ich udostępnienie powinno przyjąć postać przekazania Odwołującemu oświadczeń lub dokumentów zanonimizowanych. Zarzuty dotyczące wniosku Konsorcjum F. 1. W celu wykazania spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego świadczenia Usługi Manualnego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Manualnego Systemu Poboru Opłat (warunek określony w III. 1.3)a)l.3 Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)l.3 IdD) Wykonawca wskazał w JEDZ C. S.D.I. S.A.: - projekt „Kontrakt na świadczenie usług pomiędzy C. oraz A.”, w ramach koncesji administracyjnej na wybudowanie, konserwację i eksploatację A.D.C.D.S.; Odcinek M.E. i Miejsc Obsługi Pasażerów znajdujących się na niej, na mocy Dekretu Królewskiego 1099/1999 z dnia 1 marca (DZ.I z dnia 15 marca 1996), jak i koncesji administracyjnej na wybudowanie, konserwację i eksploatację A.D.C.D.S.; Odcinek E.G. i Miejsc Obsługi Pasażerów znajdującej się przy niej na mocy Dekretu Królewskiego 1099/1999 z dnia 18 czerwca (Dz.U. Z dnia 1 czerwca 1999” świadczony na rzecz A.S.C.E.. S.A. Projekt nie spełnia warunków udziału w postępowaniu. Po, pierwsze, Wykonawca nie wykazał, że usługa dotyczy manualnego systemu opłat składającego się z miejsc poboru opłat zdolnych do obsłużenia co najmniej 25 000 pojazdów na dobę. Zamawiający definiuje w IdD Usługę Manualnego Poboru Opłat w sposób następujący: Jako Usługę Manualnego Poboru Opłat Zamawiający uzna należycie wykonane lub wykonywane świadczenie Wykonawcy, obejmujące co najmniej: • naliczanie i pobieranie opłat oraz zarządzanie i kontrolę środków uzyskanych z poboru opłat, zrealizowanymi z wykorzystaniem następujących metod płatniczych: gotówka, karty kredytowe i debetowe, karty flotowe, • zarządzanie, utrzymanie i eksploatacja Manualnego Systemu Poboru Opłat.” (s. 6) Manualny System Poboru Opłat jest natomiast zdefiniowany w IdD następująco: Jako Manualny System Poboru Opłat Zamawiający uzna system poboru opłat: • składający się przynajmniej z jednego Miejsca Poboru Opłat zdolnego do obsłużenia co najmniej 25 000 (słownie: dwadzieścia pięć tysięcy) pojazdów na dobę (łącznie dla obu kierunków ruchu), oraz • w skład którego wchodzi co najmniej sprzęt, oprogramowanie, urządzenia i kabiny (stanowiska/kioski) poboru opłat na Miejscach Poboru Opłat” (s. 5). W JEDZ dotyczącym C. S.D.I. SA Konsorcjum nie wskazało, że przywołana przez nie usługa manualnego poboru opłat spełnia warunek dotyczący zarządzania, utrzymania i eksploatacji manualnego systemu poboru opłat zdolnego do obsłużenia co najmniej 25 000 pojazdów na dobę (łącznie dla obu kierunków ruchu). Co więcej, powszechnie dostępne informacje wskazują na to, że ww. usługa manualnego poboru opłat nie spełnia wymogu dotyczącego zdolności do obsługi co najmniej 25 000 pojazdów ną dobę. Z informacji dostępnych na stronie internetowej grupy C. wynika, że manualny system poboru opłat autostrady A.D.C.D.S. na odcinkach M.-E.G. obejmuje 2-3 pasy w każdym kierunku ruchu; załącznik nr wydruk ze strony internetowej: https://www.C..es/en/Concessions/Autopista-SQl-Hiqhwav. Wyniki badań dotyczących manualnego poboru opłat przeprowadzonych przez Wydział Inżynierii Lądowej Politechniki Warszawskiej wskazują, że przepustowość jednej bramki w manualnym systemie poboru opłat wynosi ok. 133-140 pojazdów na godzinę (B.O., P.O., „Analiza funkcjonowania Placów Poboru Opłat przy różnych metodach płatności” - prezentacja z VIII Polskiego Kongresu ITS w W., s. 9). Załącznik nr 6: B.O., B.O., Wydział Inżynierii Lądowej, Politechnika Warszawska, „Analiza funkcjonowania Placów Poboru Opłat przy różnych metodach płatności” - prezentacja z VIII Polskiego Kongresu ITS w W., 26-27 maja 2015 r. Przyjmując powyższe parametry, nawet przy założeniu, że do manualnego systemu poboru opłat włączona zostanie maksymalna ilość pasów, tj. 6 (po 3 w każdą stronę ruchu) A.D.S. nie osiąga przepustowości wymaganej przez Zamawiającego, tj. 25 000 pojazdów na dobę (łącznie dla obu kierunków ruchu): 6 pasów x 140 pojazdów na godzinę x 24h-20160 pojazdów na dobę Po drugie, ww. usługa nie spełnia wymagań Zamawiającego w odniesieniu do elementów, które zgodnie z IdD obejmować musi manualny system poboru opłat, tj. sprzętu, oprogramowania, urządzeń i kabin (stanowisk/ kiosków) poboru opłat na Miejscach Poboru Opłat. W JEDZ C. S.D.I. SA nie wskazano, że system, w którym świadczona była usługa obejmował ww. elementy. W konsekwencji powyższego, Konsorcjum nie wykazało, że spełnia warunek udziału w Postępowaniu dotyczący świadczenia Usługi Manualnego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Manualnego Systemu Poboru Opłat Opłat (wymóg określony w III.1,3)a)L3 Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)l.3 IdD). 2. W celu wykazania spełnienia warunku udziału w Postępowaniu dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (wymóg' określony w 111.1.3)a)li Ogłoszenia o zamówieniu oraz a)ll IdD) Wykonawca wskazał w JEDZ V. S.A. m.in. projekt „Wdrożenie Elektronicznego Systemu Opłat typu Free-Flow w ramach Koncesji Norte Litoral (autostrada A28) na zasadzie w pełni elektronicznego wielopasmowego systemu Free-Flow” wykonany na rzecz I.D.P. S A (s. 186 and 206 wniosku). Przy tym, Wykonawca wskazał datę 1-07-2010 jako datę rozpoczęcia wdrożenia oraz datę 14-10-2010 jako datę jego zakończenia. Z ostrożności, na wypadek, jeżeli złożone na wezwanie Zamawiającego na podstawie art. 26 ust. 1 ustawy dokumenty nie potwierdziłyby spełnienia warunku udziału w postępowaniu dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat przez pozostałe referencyjne projekty, podnoszę, że ww. wdrożenie nie spełnia kryterium czasowego określonego w ogłoszeniu o zamówieniu oraz IdD. Zgodnie z tymi dokumentami wdrożenie powinno zostać wykonane przez Wykonawcę w okresie ostatnich 6 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, tj. najwcześniej w dniu 20 lutego 2011 r. (wymóg określony w 111.1.3)
6. a)Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3
7. a)IdD). Zgodnie z JEDZ V. SA wdrożenie Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free-Flow w ramach Koncesji Norte Litoral (autostrada A28) zostało zakończone w dniu 14 października 2010 r., czyli wcześniej niż 6 lat przed upływem terminu składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. W konsekwencji, Wykonawca nie wykazał, że ww. projekt spełnienia warunek udziału w postępowaniu dotyczący Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (wymóg określony w lll.1.3)
8. a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1,3.
9. a)ll IdD). 3. JEDZ V. S.A. został złożony w dwóch wersjach językowych: angielskiej i polskiej. Zgodnie z prawem zamówień publicznych wiążąca jest jedynie wersją JEDZ złożona w języku polskim. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt II.1 odwołania. JEDZ V. S.A. w języku polskim nie został podpisany przez osobę umocowaną do działania w imieniu V. S.A. Na ostatniej stronie JEDZ (s. 210 wniosku) widnieje parafa pełnomocnika Pani K.S.. Parafa postawiona przez Panią K.S. nie może zostać uznana za podpis, gdyż składający parafę nie miał zamiaru podpisania JEDZ. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt VI. 1 niniejszego Odwołania. Z analizy s. 210 wniosku wynika, że Pani K.S., która złożył parafę na formularzu nie miała intencji, aby parafa stanowiła podpis złożony w imieniu V. SA. Parafa została złożona w prawym dolnym rogu JEDZ (w sposób podobny parafowana była prawie każda strona wniosku), a nie w miejscu dedykowanym na podpis składającego wniosek - pod datą i miejscem jego sporządzenia. Ponadto Pani K.S. otrzymała pełnomocnictwo do reprezentowania członków Konsorcjum w dniu 17 lutego 2017 r. (s. 5 wniosku), podczas gdy data popisania JEDZ została określona jako 15 lutego 2017 r. Polska wersja JEDZ V. S.A. stanowi jedynie tłumaczenie wersji niemieckiej JEDZ, nie oświadczenie złożone w imieniu V. S.A. Świadczy o tym, brak podpisu na formularzu, jak również określenie miejsca sporządzenia formularza jako Lizbona - identycznie jak w wersji angielskiej wniosku. W wypadku, gdyby Izba nie podzieliła zdania Wykonawcy i uznała, że dopuszczalne jest złożenie JEDZ w języku obcym wraz z tłumaczeniem na język polski, podpisy złożone na angielskiej wersji JEDZ V. S.A. (s. 189 wniosku) nie pozwalają na identyfikację osób, które je złożyły. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna i rozważania dotyczące konieczności możliwości identyfikacji osoby składającej podpis przedstawione powyżej w pkt VI. 1 niniejszego Odwołania. W konsekwencji uznać należy, że Konsorcjum nie wykazało, że spełnia warunki udziału w Postępowaniu w zakresie, w jakim na ich potwierdzenie powołało się na zasoby V. S.A., tj.: - warunków dotyczących Usługi Elektronicznego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free-flow (wymóg określony w pkt lll.1.3)a)l.1 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1,3.a.l.1 IdD), - warunku dotyczącego Usługi Wsparcia Czynności Kontrolnych (wymóg określony w pkt Mi.1.3)a)I.4 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a.l.4 IdD) oraz - warunku dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru typu Free-Flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat (wymóg określony w lll.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz 3.1.3.a)ll IdD), - warunków dotyczących osób określonych w pkt Ill.1.3)
10. b)Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3
11. b)IdD. Skoro JEDZ V. S.A. nie został złożony w sposób skuteczny, uznać należy również, że Konsorcjum nie wykazało, że V. S.A. nie podlega wykluczeniu z postępowania. 4. JEDZ dotyczący C.T.S.L. został złożony w dwóch wersjach językowych: angielskiej i polskiej. Zgodnie z prawem zamówień publicznych wiążąca jest jedynie wersja JEDZ złożona w języku polskim. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt II.1 niniejszego Odwołania. JEDZ dotyczący C.T.S.L. w języku polskim nie został podpisany (s. 280). W odróżnieniu od innych JEDZ załączonych do wniosku Konsorcjum, JEDZ dotyczący C.T.S.L. nie został parafowany przez pełnomocnika Konsorcjum, Panią K.S.. W konsekwencji uznać należy, że Konsorcjum nie wykazało, że spełnia warunki udziału w Postępowaniu w zakresie, w jakim na ich potwierdzenie powołało się na projekty realizowane przez C. TOLL., tj.: - warunku dotyczącego Wdrożenia Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free-flow umożliwiającego świadczenie Usługi Elektronicznego Poboru Opłat określonego w pkt lll.1.3)a)ll Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a)ll IdD, oraz warunków dotyczących osób określonych w pkt 111.1.3)
12. b)Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3
13. b)IdD. 5. JEDZ podwykonawcy, na którego zasobach polega Konsorcjum, C. S.D.I. S.A. został złożony w dwóch wersjach językowych: hiszpańskiej i polskiej. Zgodnie z prawem zamówień publicznych wiążąca jest jedynie wersja JEDZ złożona w języku polskim. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt II.1 niniejszego odwołania. Polska wersja JEDZ nie została podpisana (s. 364). Formularz został jedynie parafowany przez Panią K.S.. Parafa Pani K.S. nie może zostać uznana za podpis. W tym zakresie zastosowanie znajduje argumentacja prawna przedstawiona w pkt VI. 1 niniejszego odwołania. Nawet, gdyby uznać parafę Pani K.S. za podpis, Pani K.S. nie była umocowana do działania w imieniu podwykonawcy, C. S.D.I. S.A. Analiza formularza prowadzi do wniosku, że stanowi on jedynie tłumaczenie hiszpańskiej wersji JEDZ. Świadczą o tym data i miejsce sporządzenia dokumentu wskazane w JEDZ, które są tożsame z miejscem i datą sporządzenia wniosku w języku hiszpańskim (odpowiednio: 13 lutego 2017 r. oraz Madryt, Firma J.A.M.). W wypadku, gdyby Izba nie podzieliła zdania Wykonawcy i uznała, że dopuszczalne jest złożenie JEDZ w języku obcym wraz z tłumaczeniem na język polski, umocowanie Pana J.L.A.M., który złożył podpis na hiszpańskiej wersji JEDZ C. S.D.I. S.A. jest wątpliwe (s. 348). Pełnomocnictwo z dnia 20 lipca 2011 r. załączone w celu udowodnienia umocowania Pana J.L.A.M., do działania w imieniu C. S.D.I. S.A, zawiera listę pełnomocników ze wskazaniem, że: "udziela się pełnomocnictwa, aby w imieniu i na rzecz Spółki osoby te mogły w sposób solidarny wykonywać poniższe uprawnienia" (s. 386). Wskazanie, że pełnomocnicy mogą wykonywać uprawnienia wchodzące w zakres pełnomocnictwa w sposób solidarny prowadzi do wniosku, że Pan J.L.A.M. nie posiada umocowania do samodzielnej reprezentacji C. S.D.I. S.A. Złożenie oświadczenia w formularzu JEDZ w imieniu C. S.D.I. S.A. jest zatem bezskuteczne. W konsekwencji, uznać należy, że Konsorcjum nie wykazało, że spełnia warunki udziału w postępowaniu w zakresie, w jakim na ich potwierdzenie powołało się na projekty realizowane przez C. S.D.I. S.A., tj.: - warunku dotyczącego Usługi Elektronicznego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Elektronicznego Systemu Poboru Opłat typu Free-flow (wymóg określony w pkt III.1.3)a)l.1 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a.l.1 IdD), - oraz warunku dotyczącego Usługę Manualnego Poboru Opłat przy wykorzystaniu Manualnego Systemu Poboru Opłat (wymóg określony w pkt lll.1.3)a)l.3 Ogłoszenia o zamówieniu oraz pkt 3.1.3.a.l.3 IdD). Konsorcjum nie wykazało również, że C. S.D.I. S.A. nie podlega wykluczeniu z postępowania. 6. Odnośnie braku udostępnienia utajnionych części wniosku wykonawcy, Odwołujący wniósł o ich udostępnienie w postaci przekazania Odwołującemu oświadczeń lub dokumentów zanonimizowanych. Zarzuty dotyczące wniosku Konsorcjum E. Odnośnie braku udostępnienia utajnionych części wniosku Konsorcjum E., Odwołujący wniósł o udostępnienie ich treści w postaci przekazania Odwołującemu oświadczeń lub dokumentów zanonimizowanych. Zarzuty dotyczące wniosku Konsorcjum N. 1. Celem potwierdzenia spełnienia warunku udziału wpPostępowaniu określonego w Sekcji 111.1.3) Ogłoszenia o zamówieniu dotyczącego Usługi Udostępnienia OBU Konsorcjum N. (dalej w pkt VIII: „Wykonawca”) powołało się na 5 usług wydawania i zarządzania urządzeniami pokładowymi OBU, które były świadczone w ramach odrębnych umów przez 5 różnych podmiotów udostępniających zasoby na zasadach określonych w art. 22a ustawy. W oświadczeniach JEDZ dotyczących podmiotów udostępniających zasoby znajduje się informacja, że urządzenia pokładowe OBU były wydawane przez firmy A.S.Z., I.C.K., M.A.Z., S.C.G.K., W.E.M.K. oraz że każda z nich jest „oficjalnym Operatorem Deklarującym Opłaty na Węgrzech, który zarządza urządzeniami pokładowymi (OBU) . W sumie 5 Operatorów Deklarujących Opłaty zapewnia firmie I.C.M.Z. niezbędne wsparcie wynikające z ich zasobów, które jest wymagane do prawidłowej realizacji Usługi Udostępniania OBU. 5 oficjalnych Operatorów Deklarujących Opłaty wykonuje świadczenie polegające na wydawaniu i zarządzaniu ponad 100 000 urządzeń pokładowych (OBU) różnymi kanałami na Węgrzech”. Zamawiający pismem z 13 marca 2017 r. zwrócił Wykonawcy uwagę, że zgodnie z treścią warunku wymagał aby Wykonawca wykazał doświadczenie w zakresie Usługi wydania i zarządzania ponad 100 000 urządzeń OBU realizowanej w ramach jednej umowy oraz poprosił o wyjaśnienie powyższej kwestii. Na zapytanie Zamawiającego Wykonawca pismem z 20 marca 2017 r. przedstawił uzasadnienie dotyczące „usługi udostępniania OBU polegającej na wydawaniu i zarządzaniu ponad 100 000 urządzeń pokładowych OBU różnymi kanałami przez różne podmioty”. Z wyjaśnień wynika, że każda z firm (A.S.Z., I.C.K., M.A.Z., S.C.G.K., W.E.M.K.) rozprowadzała OBU we własnym zakresie, sprzedając urządzenia użytkownikowi końcowemu, odpowiadała również za ich poprawne działanie tzn. wszelkie reklamacje są kierowane do firm wydających urządzenia OBU. Z całą mocą podkreślał Odwołujący, że każda z firm prowadzi sprzedaż urządzeń OBU na własną odpowiedzialność i na własne ryzyko gospodarcze. Sama we własnym zakresie, bez udziału wykonawcy, dokonuje zakupu urządzeń na rynku celem ich dalszej odsprzedaży użytkownikom końcowym. Wobec wykonawcy odpowiada tylko za poprawne transmitowanie danych przez urządzenie. W przypadku wskazanych firm rozprowadzających urządzenia nie mamy do czynienia z usługą udostępnienia OBU, tylko z dostawą urządzeń pokładowych, gdzie Zamawiającym urządzenia pokładowe jest użytkownik końcowy, natomiast dostawcą - jedna z pięciu firm. Oznacza to, że wykonawca (dokładnie członek konsorcjum N. firma I.C.M.Z.) tak jak podał w opisie jedynie zarządza, a nie wydaje (sprzedaje) urządzenia pokładowe. W związku z powyższym nie jest słuszne stanowisko zaprezentowane przez Wykonawcę w wyjaśnieniach, że „Uprawnione jest stwierdzenie, że, oprócz wyjaśnienia przedstawionego powyżej, warunek dotyczący Usługi Udostępniania OBU jest spełniony także przez N. samodzielnie”. Referencyjna usługa powinna bowiem obejmować łącznie zarówno zarządzanie, jak i wydawanie OBU. Oznacza to, że Wykonawca nie spełnia warunku dotyczącego Usługi Udostępnienia OBU i to z dwóch powodów. - po pierwsze, podmioty udostępniające zasoby na zasadach określonych w art. 22a ustawy nie świadczyły usługi udostępniania OBU, tylko wykonywały dostawy urządzeń OBU na rzecz użytkowników końcowych, - po drugie, również firma I.C.M.Z. nie świadczy Usługi Udostępniania OBU, ponieważ nie wydaje urządzeń pokładowych. Należy przy tym zwrócić uwagę, że Zamawiający pismem z 30 marca 2017 r. wezwał Wykonawcę do uzupełnienia JEDZ w powyższym zakresie, dlatego - w myśl zasady jednokrotnego uzupełnienia dokumentów w tym samym zakresie - Wykonawca nie może zostać ponownie wezwany do poprawienia JEDZ. 2. Wykonawca wskazał w JEDZ na stanowisko Kierownika ds. operacyjnych p. Z.V. oraz p. L.V. (s. 37-39 Wniosku). JEDZ został podpisany przez p. M.L.. W opisie doświadczenia obu Panów wskazano zadania/projekty, ale z ich opisu nie wynikało, na którym z projektów/zadań zdobyli oni wymagane zgodnie z 3.1.3)
14. b)IdD doświadczenie, tj. min. 3 lata doświadczenia zawodowego przy realizacji Usługi Elektronicznego Poboru Opłat, w co najmniej jednym Elektronicznym Systemie Poboru Opłat typu Free-flow, na stanowisku kierownika projektu lub zastępcy kierownika. Ponadto na potwierdzenie warunku dysponowania przez p. Z.V. certyfikatem wydanym przez uprawniony podmiot, niezależny od Wykonawcy, potwierdzający posiadanie wiedzy i umiejętności w zakresie stosowania metodyki prowadzenia/zarządzania projektami, wskazano cytuję: „Certyfikat: Szkolenie Metodologia Projektu DEVELOP”. W związku z tym Zamawiający pismem z 13 marca 2017 r. poprosił Wykonawcę o wyjaśnienie m.in.: - na których wskazanych projektach/zdaniach obaj Panowie zdobyli wymagane doświadczenie, - czy p. V. posiada wymagany zgodnie z warunkiem certyfikat. Pismem z 20 marca 2017 r. Wykonawca poinformował, że: - rezygnuje ze wskazania na stanowisko Kierownika ds. operacyjnych p. L.V., - p. Z. V. nabył doświadczenie przy realizacji projektów wskazanych na str. 37 i 38 Wniosku, - D. jest organizacją akredytowana przez Węgierski Urząd ds. Szkoleń i Kształcenia Dorosłych W związku z powyższymi wyjaśnieniami Zamawiający pismem z dnia 30 marca 2017 r. wezwał Wykonawcę do poprawienia oświadczeń lub dokumentów. W odniesieniu do p. Z.V. poprosił o wskazanie, jaka była data (dzień/miesiąc/rok) pełnienia funkcji przez p. V. potwierdzających doświadczenie wymagane do pełnienia funkcji Kierownika ds. operacyjnych. Pismem z 6 kwietnia 2017 r. Wykonawca wskazał, że p. Zoltan V. pełnił funkcję Kierownika ds. Operacyjnych w Systemie Poboru Opłat typu Free-flow HU-GO w okresie od 17 marca 2011 r. do 30 czerwca 2014 r. W nawiązaniu do pisma Wykonawcy z 6 kwietnia 2017 r. Zamawiający pismem z 7 kwietnia 2017 r. poinformował Wykonawcę, że uznał doświadczenie p. Z.V. jako Kierownika ds. Operacyjnych w Systemie Poboru Opłat typu Free-flow HU-GO tylko w okresie od 1 lipca 2013 r. do 30 czerwca 2014 r., gdyż dopiero w dniu 1 lipca 2013 r. rozpoczęto realizację Usługi Elektronicznego Poboru Opłat w Systemie Poboru Opłat typu Free-flow HU-GO. W konsekwencji wezwał Wykonawcę do złożenia dokumentów/oświadczeń potwierdzających spełnianie warunku dotyczącego osoby proponowanej na stanowisko Kierownika ds. Operacyjnych. Wykonawca pismem z 14 kwietnia 2017 r. złożył poprawiony fragment oświadczenia w formie JEDZ. Zawierał on zmieniony opis doświadczenia p. Z.V. oraz wskazywał na Kierownika ds. operacyjnych dodatkowa osobę - p. I.V.. W odniesieniu do obu Panów, Wykonawca wykazuje kwalifikacje przez ogólne oświadczenie stanowiące przepisanie warunku udziału w postępowaniu dotyczącego posiadania certyfikatu. Poza tym poprawiony fragment oświadczenia JEDZ nie jest podpisany, jedynie parafowany przez niezidentyfikowaną osobę, prawdopodobnie przez pełnomocnika p. C.. W związku z powyższym opisem stanu faktycznego zwracamy uwagę na następujące: Po pierwsze, nie doszło do prawidłowego poprawienia JEDZ. Oświadczenie JEDZ jest dokumentem sformatowanym, stanowiącym integralną całość, określającym miejsce, w którym ma być złożony podpis osoby składającej oświadczenie. Zgodnie z treścią Części VI osoba podpisująca JEDZ powinna złożyć oświadczenie, że informacje podane w częściach II-V są dokładne i prawidłowe oraz że zostały przedstawione z pełną świadomością konsekwencji poważnego prowadzenia w błąd. Wskazuje to, że JEDZ powinien być poprawiony przez złożenia nowego formularza w całości, Po drugie, gdyby nawet przyjąć, że JEDZ został skutecznie uzupełniony, to nadal zawiera błędy. Oświadczenie w zakresie dotyczącym posiadania certyfikatu nie zostało doprecyzowane przez wskazanie rodzaju tego certyfikatu. Po trzecie, nawet gdyby uznać, że kwestia posiadanego przez p. V. certyfikatu została doprecyzowana w drodze wcześniejszych wyjaśnień, to odnośny certyfikat „Szkolenie Metodologia Projektu D.” nie spełnia wymagań Zamawiającego. Dokument ten stanowi jedynie poświadczenie ukończenia szkolenia D., zatem nie potwierdza, że wiedza i umiejętności uczestnika szkolenia zostały zweryfikowane np. egzaminem. Tym samym nie jest wymaganym przez Zamawiającego certyfikatem „potwierdzającym posiadanie wiedzy i umiejętności w zakresie stosowania metodyki prowadzenia/zarządzania projektami”. Po czwarte, Zamawiający dwukrotnie wezwał Wykonawcę do poprawienia oświadczenia JEDZ w zakresie dotyczącym wykazania doświadczenia Kierownika ds. operacyjnych. Praktyka taka pozostaje w sprzeczności z zasadą jednokrotnego uzupełniania dokumentów w tym samym zakresie. Do pełnienia funkcji Kierownika ds. wdrożenia Wykonawca wskazał p. Meszarosa. Ze złożonych dokumentów wynika, że p. Meszaros posiada „Certyfikat: Szkolenie Metodologia Projektu D.”. Zgodnie z argumentacją (pkt 2) powyżej dokument ten nie jest wymaganym przez Zamawiającego certyfikatem „potwierdzającym posiadanie wiedzy i umiejętności w zakresie stosowania metodyki prowadzenia/zarządzani projektami”. Po przeprowadzeniu rozprawy z udziałem Stron postępowania oraz uczestników postępowania odwoławczego na podstawie zebranego materiału w sprawie oraz oświadczeń i stanowisk Stron oraz uczestników postępowania odwoławczego Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zważyła, co następuje: I. Do prowadzonego przez Zamawiającego postępowania o udzielenie zamówienia publicznego i postępowania odwoławczego stosuje się przepis ustawy Prawo zamówień publicznych z uwzględnieniem zmian wprowadzonych ustawą z dnia 22 czerwca 2016 r. o zmianie ustawy – Prawo zamówień publicznych oraz niektórych innych ustaw, opublikowanej w dniu 13 lipca 2016 r. w Dzienniku Ustaw Rzeczypospolitej Polskiej pod pozycją 1020, która weszła w życie w dniu 28 lipca 2016 roku (dalej: „ustawa”). Izba ustaliła, że nie została wypełniona żadna z przesłanek, o których stanowi art. 189 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2015 roku, poz. 2164; dalej: „Pzp” lub „ustawa”), skutkujących odrzuceniem odwołania. Odwołanie zostało złożone do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej 2 maja 2017 roku wobec czynności Zamawiającego z dnia 21 kwietnia i 24 kwietnia 2017 roku, oraz została przekazana w ustawowym terminie kopia odwołania Zamawiającemu, co Strony potwierdziły na posiedzeniu z ich udziałem. Izba ustaliła, że zostały wypełnione łącznie przesłanki z art. 179 ust 1 ustawy Prawo zamówień publicznych – Środki ochrony prawnej określone w niniejszym dziale przysługują wykonawcy, uczestnikowi konkursu, a także innemu podmiotowi jeżeli ma lub miał interes w uzyskaniu danego zamówienia oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez zamawiającego przepisów niniejszej ustawy - to jest posiadania interesu w uzyskaniu danego zamówienia oraz możliwości poniesienia szkody. Przedmiotowe postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone jest w trybie dialogu konkurencyjnego. W ocenie Izby Odwołującemu - wykonawcom wspólnie ubiegającym się o zamówienie: Konsorcjum K.O.I.T. - K.I.O.T.:

(1)K.T.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.,

(2)K.T.A.A.E. (...)

(3)K.T.T.N.I.P.M, stan M., (...) (dalej: Odwołujący) przysługiwała legitymacja do skutecznego wniesienia odwołania, bowiem mają wykonawcy interes w uzyskaniu zamówienia oraz mogą ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy. Zaznaczyć należy, że Odwołujący złożył w przedmiotowym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, w odpowiedzi na ogłoszenie, wniosek o dopuszczenie do dialogu. Zamawiający dokonał oceny wniosku i uznał, że stanowi on podstawę do zaproszenia do udziału Odwołującego w postępowaniu, tym samym Odwołujący ma realną szansę na uzyskanie zamówienia w tym postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonym przez Zamawiającego. Zachodzi również możliwość poniesienia szkody przez Odwołującego, w razie udzielenia przez Zamawiającego zamówienia jednemu z wykonawców, których dotyczą zarzuty podniesione w odwołaniu. Zamawiający zobowiązany jest na każdym etapie postępowania do dokonywania czynności zgodnie z ustawą i oceny, w tym wypadku wniosków, zgodnie z określonymi wymaganiami. Izba nie podziela w tym zakresie argumentacji, że Odwołujący, który zakwalifikował się do dalszego etapu postepowania nie może wykazać elementu szkody z art. 179 ust. 1 ustawy. Takie stanowisko prowadziłoby do pozbawienia wykonawców, którzy zostali zakwalifikowani do dalszego etapu postępowań dwuetapowych (przetarg ograniczony, negocjacje z ogłoszeniem, dialog konkurencyjny), jakiejkolwiek możliwości składania odwołań wobec naruszenia przez Zamawiających przepisów związanych z zaniechaniem wykluczenia innych wykonawców, którzy złożyli wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu i mają zostać zaproszeni do dalszego w nim udziału, gdyż podnoszenie takich zarzutów na późniejszym etapie postępowania, w szczególności po wyborze oferty najkorzystniejszej, byłoby spóźnione z uwagi na upływ zawitego terminu na wniesienie odwołania określonego w art. 182 ustawy. Na danym etapie postępowania Zamawiający zobowiązany jest do dokonania określonych czynności, które to czynności nie mogą być pozorne, a w przypadku, gdy są błędne, niepełne mogą być kwestionowane przez innych uczestników postepowania o udzielenie zamówienia publicznego, również w sytuacji, gdy liczba podmiotów dopuszczonych do kolejnego etapu postępowania jest równa bądź mniejsza od tej, jaką określił i wskazał w ogłoszeniu o zamówieniu Zamawiający. Interes wykonawcy w postępowaniach prowadzonych w trybach wieloetapowych, jakim jest dialog konkurencyjny, polega nie tylko na dążeniu wykonawcy do dalszego udziału w postępowaniu o zamówienie publiczne, ale także na dążeniu do wyeliminowania na tym etapie postępowania konkurujących wykonawców, co niewątpliwie zwiększa szansę Odwołującego uzyskania przedmiotowego zamówienia. Zamawiający w dniu 4 maja 2017 roku powiadomił wykonawców o wniesionym odwołaniu. Izba dopuściła do udziału w postępowaniu zgłaszających przystąpienia do postepowania odwoławczego. Przy rozpoznawaniu przedmiotowej sprawy skład orzekający Izby wziął pod uwagę dokumentację postępowania o udzielenie zamówienia w przedmiotowej sprawie, a także stanowiska i oświadczenia Stron i uczestników postępowania odwoławczego złożone ustnie na rozprawie do protokołu oraz zawarte w pismach procesowych i zgłoszonych przystąpieniach do postępowania odwoławczego. W zakresie dowodów wnioskowanych i składanych do akt sprawy przez Odwołującego oraz uczestników postepowania odwoławczego Izba w pierwszej kolejności wskazuje, że zgodnie z Rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów z dnia 22 marca 2010 roku w sprawie regulaminu postępowania przy rozpoznawaniu odwołań (tekst jednolity Dz. U. z 23 lipca 2014 roku poz.964 ze zmianami) § 19 ust. 3 wszystkie dokumenty przedstawia się w języku polskim, a jeżeli zostały sporządzone w języku obcym, strona oraz uczestnik postępowania odwoławczego, który się na nie powołuje, przedstawia ich tłumaczenie na język polski. W uzasadnionych przypadkach skład orzekający może żądać przedstawienia tłumaczenia dokumentu na język polski poświadczonego przez tłumacza przysięgłego. Tak więc dowodów złożonych w językach obcych, w zakresie w jakim nie zawierają tłumaczenia - czyli nie zostały złożone zgodnie z powyższą regulacją prawną - Izba nie brała ich pod uwagę przy rozpoznaniu odwołania. Izba dopuściła dowody zawnioskowane przez Odwołującego i załączone do Odwołania (złożone w języku polskim). Izba dopuściła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez Odwołującego: − (dowód nr 1) – wydruk ze strony internetowej (w języku hiszpańskim) oraz zdjęcia miejsc poboru opłat A.D.S.– (20 kart), − (dowód nr 2) - prezentacja z lipca 2014 r. konferencja w S. przygotowana przez Z. V. w języku hiszpańskim wraz z tłumaczeniem na język polski strony 14 prezentacji - (19 kart), − (dowód nr 13) – tłumaczenie na język polski strony 15 prezentacji przedstawionej jako dowód nr 2. Izba dopuściiła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez Zamawiającego: − (dowód nr 3) – wydruk 5 zdjęć Placu Poboru Opłat A.D.S.– (3 karty) − (dowód nr 4) – pismo z dnia 27 marca 2017 roku dotyczące: Opinia merytoryczna – certyfikat D. - (1 karta). Izba dopuściiła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: F. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.G.L. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w W. U. (dalej: „konsorcjum F.S.”): − (dowód nr 7) – Protokół z posiedzenia Rady Nadzorczej Spółki F.S. K. sp. z o.o. z siedzibą w K.u z dnia 19 sierpnia 2016 roku i Umowa o świadczenie obsługi eksploatacyjnej i serwisu technicznego systemów i instalacji technicznych w kompleksie urbanistycznym wymiaru sprawiedliwości z dnia 9 grudnia 2016 roku - (15 kart) − (dowód nr 8) – Opinia prawna w sprawie uprawnień Pana J.L.A.M. do reprezentowania C. S.D.I. S.A.; złożona w języku hiszpańskim wraz z tłumaczeniem na język polski - (4 karty), − (dowód nr 9/1, 9/2) - Oświadczenie koncesjonariusza spółki A.D.S.C.E. s.a. złożone w języku hiszpańskim wraz z tłumaczeniem na język polski (1 karta); Oświadczenie Zarządcy Dróg Krajowych Andaluzji Wschodniej Oddział w Maladze (koncesjodawca) złożone w języku hiszpańskim wraz z tłumaczeniem na język polski (2 karta), − (dowód nr 10) - wydruk 3 zdjęć Placu Poboru Opłat A.D.S.– (3 karty), − (dowód nr 11) – statystyki natężenia ruchu A.D.C.D.S. , Miejsce Poboru Opłat Calahonda złożone w języku hiszpańskim wraz − z tłumaczeniem na język polski (6 kart). Izba dopuściła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. (dalej: „konsorcjum S.T.”): − (dowód nr 6) – Oświadczenie Pana A.Ł. z dnia 25 maja 2017 roku – ( 1 karta). Izba dopuściła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez wykonawcę ST.l a.s. z siedzibą w B., S. (dalej: „ST.l”): − (dowód nr 5) – Referencja wydana przez N.D.S. a.s z siedzibą w B., S.; złożona w języku słowackim wraz z tłumaczeniem na język polski - (4 karty). Izba dopuściła dowody zawnioskowane i złożone na rozprawie przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S: N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B., W.; I.C.M.ZM.R. z siedzibą w B. (dalej: „konsorcjum N.”): − (dowód nr 11) – opracowanie Pana Z. V. przedstawiające funkcjonowanie N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B. – (1 karta), − (dowód nr 12) – opracowanie Pana Z. V. odnoszące się do wydanych oraz zarejestrowanych urządzeń OBU – ( 1 karta). Izba uwzględniła również stanowisko zaprezentowane przez Zamawiającego z złożonym piśmie z dnia 3 lutego 2017 roku „Odpowiedz zamawiającego na odwołanie”. W przedstawionym pisemnym stanowisku Zamawiający wskazał, że: - Zamawiający uwzględnił zarzut zaniechania odtajnienia, z pisma z dnia 20 marca 2017 roku od wykonawcy C.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. do Zamawiającego, daty zakończenia projektu „Pasy szybkiego ruchu na autostradzie I-85 wraz z zapleczem technicznym”, - Zamawiający uwzględnił zarzut zaniechania odtajnienia nazw firm i odpisów z rejestrów handlowych podmiotów udostępniających swoje zasoby wykonawcom wspólnie ubiegającym się o zamówienie: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A. - Konsorcjum S., - Zamawiający uwzględnił zarzut zaniechania odtajnienia ostatniej strony polskojęzycznej Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia podmiotu V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. przedstawionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N., - w zakresie pozostałych zarzutów Zamawiający wskazał, że zarzuty odwołania nie zasługują na uwzględnienie. W spawie zostały złożone pisma procesowe: − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: Konsorcjum K.O.I.T. - K.I.O.T.:

(1)K.T.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.,

(2)K.T.A.A.E. (...)

(3)K.T.T.N.I.P.M, stan M., (...) (dalej: Odwołujący) - pismo z dnia 17 maja 2017 roku „Pismo procesowe Odwołującego”, − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: F. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.G.L. z siedzibą w O., A.; V. S.A. z siedzibą w L., P.; C.T.S.L. z siedzibą w W. U. - pismo z dnia 17 maja 2017 roku „Stanowisko Przystępującego”, − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: C.P. spółka akcyjna z siedzibą w K.; I.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedziba w W.; O.P. spółka akcyjna z siedzibą w W.; B.S. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w K. - pismo z dnia 17 maja 2017 roku „Pismo procesowe przystępującego Konsorcjum C1.”, − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: N.U.S.Y.M.R. z siedzibą w B., W.; I.C.M.ZM.R. z siedzibą w B. - pismo z dnia 16 maja 2017 roku „Pismo Przystępującego”, − wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: E.P. S.A. z siedzibą w S., F.; E.E.T.C.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; T.T. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. - pismo z dnia 17 maja 2017 roku „Pismo Przystępującego z dnia 17 maja 2017 r.”, − wykonawcy C.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. - pismo z dnia 17 maja 2017 roku „Pismo uczestnika”. Izba ustaliła i zważyła, co następuje: II. Izba umorzyła postępowanie odwoławcze w zakresie: - zarzutu zaniechania odtajnienia, z pisma z dnia 20 marca 2017 roku od wykonawcy C.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W. do Zamawiającego, daty zakończenia projektu „Pasy szybkiego ruchu na autostradzie I-85 wraz z zapleczem technicznym”,, - zarzutu zaniechania odtajnienia nazw firm i odpisów z rejestrów handlowych podmiotów udostępniających swoje zasoby wykonawcom wspólnie ubiegającym się o zamówienie: L.I. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W., S.M.G.O. (...), A. - Konsorcjum S., - zarzutu zaniechania odtajnienia ostatniej strony polskojęzycznej Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia podmiotu V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N. przedstawionego przez wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie: S.T.S.P. spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą w W.; C.S.L.S.I. Z siedzibą w F., U.; V.D.I.S.B.G. z siedzibą w W., N.. Zamawiający w omawianym zakresie uwzględnił zarzuty odwołania, natomiast uczestnicy postępowania odwoławczego nie wnieśli sprzeciwu wobec uwzględnienia przez Zamawiającego zarzutów odwołania. Dlatego też Izba umorzyła postępowanie w zakresie wyżej wymienionych zarzutów odwołania, które zostały wprost uwzględnione przez Zamawiającego. Izba wskazuje, że zgodnie z art. 186 ust. 4 ustawy jeżeli uczestnik postępowania odwoławczego, który przystąpił do postępowania po stronie zamawiającego, wniesie sprzeciw wobec uwzględnienia zarzutów przedstawionych w odwołaniu w całości albo w części, gdy odwołujący nie wycofa pozostałych zarzutów odwołania, Izba rozpoznaje odwołanie. W rozpoznawanej sprawie Odwołujący podtrzymał odwołanie w całości, Zamawiający uwzględnił zarzuty odwołania ww. zakresie, a uczestnicy postępowania odwoławczego nie wnieśli sprzeciwu wobec uwzględnienia zarzutów odwołania w części – tym samym, w tym postępowaniu odwoławczym nie mamy do czynienie z czynnością wniesienia sprzeciwu, a od której to czynności uzależnione jest rozpoznanie odwołania. Izba wskazuje w tym miejscu, że rozstrzyganie odwołania w części, której nie dotyczy już spór pomiędzy stronami – w wyniku uwzględnienia zarzutów odwołania przez Zamawiającego i braku wniesienia sprzeciwu przez uczestnika postępowania odwoławczego - jest bezcelowe. Izba podkreśla, że jednocześnie informacja o częściowym umorzeniu postępowania odwoławczego musi znaleźć odzwierciedlenie w sentencji orzeczenia, a nie w uzasadnieniu. Ustawodawca w art. 196 ust. 4 ustawy, w sposób wyczerpujący określił elementy treści uzasadnienia wyroku wydanego przez Izbę i stwierdzić należy, że katalog ten nie zawiera informacji dotyczącej możliwości zamieszczenia w uzasadnieniu wyroku jakiegokolwiek rozstrzygnięcia. W tym miejscu Izba odwołuje się do Uchwały Sądu Najwyższego z dnia 17 lutego 2016 r. sygn. akt III CZP 111/15, w której Sąd Najwyższy wskazał, że wadliwą jest praktyka Izby orzekania w uzasadnieniu wyroku, a nie w jego sentencji o części zarzutów i żądań zawartych w odwołaniu. Sąd Najwyższy w uzasadnieniu uchwały podniósł również, że Izba, uznając część zarzutów i żądań za zasadne, a część za pozbawione podstaw, powinna dać temu wyraz w części rozstrzygającej wyroku (sentencji), a nie w jego uzasadnieniu. Nie można stanowiska wyrażonego przez Sąd Najwyższy pominąć w przypadku, gdy postępowanie zostaje umorzone w części z uwagi na uwzględnienie poszczególnych zarzutów odwołania. Izba wskazuje, że takie stanowisko prezentowane jest w orzeczeniach Krajowej Izby Odwoławczej, w których w sentencji wyroku zamieszczane jest rozstrzygnięcie w zakresie częściowego umorzenia postępowania odwoławczego. Tym samym, zgodnie z argumentacją Sądu Najwyższego, w sentencji wyroku zawarte zostają wszystkie rozstrzygnięcia co do zarzutów odwołania. Podkreślenie wymaga również, że w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej stanowisko to również nie jest odosobnione, czemu wraz dano np.: w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 26 października 2016 r. o sygn. akt KIO 1922/16, wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 16 grudnia 2016 r. o sygn. akt KIO 2138/16, wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z 28 grudnia 2016 r. o sygn. akt KIO 2357/16, oraz w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 17 stycznia 2017 roku o sygn. akt KIO 17/17 i KIO 24/17, wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 10 stycznia 2017 roku o sygn. akt KIO 172/

1. III. Izba poddała pozostałe zarzuty odwołania pod rozpoznanie. Zgodnie z brzmieniem przepisu art. 192 ust 2 ustawy Prawo zamówień publicznych Izba uwzględnia odwołanie, jeżeli stwierdzi naruszenie przepisów ustawy, które miało wpływ lub może mieć istotny wpływ na wynik postępowania o udzielenie zamówienia. Izba dokonawszy oceny podniesionych w odwołaniu zarzutów, biorąc pod uwagę stanowiska Stron i uczestnika postępowania odwoławczego przedstawione na rozprawie stwierdziła, że odwołanie zasługuje na uwzględnienie. IV. Na wstępie Izba działając zgodnie z art. 196 ust. 4 ustawy, podaje podstawy prawne z przytoczeniem przepisów prawa odnośnie rozstrzygnięcia zarzutów odwołania podnoszonych przez Odwołującego: Art. 8 ust. 3 ustawy - Nie ujawnia się informacji stanowiących tajemnicę przedsiębiorstwa w rozumieniu przepisów o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji, jeżeli wykonawca, nie później niż w terminie składania ofert lub wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu, zastrzegł, że nie mogą być one udostępniane oraz wykazał, iż zastrzeżone informacje stanowią tajemnicę przedsiębiorstwa. Wykonawca nie może zastrzec informacji, o których mowa w art. 86 ust.
2. Przepis stosuje się odpowiednio do konkursu. Art. 9 ust. 2 ustawy - Postępowanie o udzielenie zamówienia prowadzi się w języku polskim. Art. 24 ust. 1 pkt 12 ustawy - Z postępowania o udzielenie zamówienia wyklucza się: wykonawcę, który nie wykazał spełniania warunków udziału w postępowaniu lub nie został zaproszony do negocjacji lub złożenia ofert wstępnych albo ofert, lub nie wykazał braku podstaw wykluczenia; Art 26 ust. 1 ustawy - Zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, wzywa wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 10 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust.
3. Przepisu zdania pierwszego nie stosuje się do udzielania zamówień w przypadkach, o których mowa w art. 101a ust. 1 pkt 1 lub pkt 2 lit. a. Art. 26 ust. 3 ustawy – Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a ust. 1, oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia lub dokumenty są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego wątpliwości, zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do udzielania wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub udzielenia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania. Art. 26 ust. 3a ustawy – Jeżeli wykonawca nie złożył wymaganych pełnomocnictw albo złożył wadliwe pełnomocnictwa, zamawiający wzywa do ich złożenia w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania. Art. 96 ust. 3 ustawy - Protokół wraz z załącznikami jest jawny. Załączniki do protokołu udostępnia się po dokonaniu wyboru najkorzystniejszej oferty lub unieważnieniu postępowania, z tym że oferty udostępnia się od chwili ich otwarcia, oferty wstępne od dnia zaproszenia do składania ofert, a wnioski o dopuszczenie do udziału w postępowaniu od dnia poinformowania o wynikach oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu. V. Izba wskazuje, że na podstawie art. 191 ust. 2 ustawy wydając wyrok, Izba bierze za podstawę stan rzeczy ustalony w toku postępowania. Na podstawie art. 190 ust. 1 ustawy – Strony i uczestnicy postępowania odwoławczego są obowiązani wskazywać dowody do stwierdzenia faktów, z których wywodzą skutki prawne. Dowody na poparcie swych twierdzeń lub odparcie twierdzeń strony przeciwnej strony i uczestnicy postępowania odwoławczego mogą przedstawiać aż do zamknięcia rozprawy. Przepis ten nakłada na Strony postępowania obowiązek, który zarazem jest uprawnieniem Stron, wykazywania dowodów na stwierdzenie faktów, z których wywodzą skutki prawne. Postępowanie przed Izbą stanowi postępowanie kontradyktoryjne, czyli sporne, a z istoty tego postępowania wynika, że spór toczą Strony postępowania i to one mają obowiązek wykazywania dowodów, z których wywodzą określone skutki prawne. Powołując w tym miejscu regulację art. 14 ustawy do czynności podejmowanych przez zamawiającego i wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 roku – Kodeks cywilny, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej, przechodząc do art. 6 Kodeksu cywilnego ciężar udowodnienia faktu spoczywa na osobie, która z faktu tego wywodzi skutki prawne należy wskazać, iż właśnie z tej zasady wynika reguła art. 190 ust 1 ustawy. Przepis art. 6 Kodeksu cywilnego wyraża dwie ogólne reguły, a mianowicie wymaganie udowodnienia powoływanego przez stronę faktu, powodującego powstanie określonych skutków prawnych oraz usytuowanie ciężaru dowodu danego faktu po stronie osoby, która z faktu tego wywodzi skutki prawne; ei incubit probatio qui dicit non qui negat (na tym ciąży dowód kto twierdzi, a nie na tym kto zaprzecza). Izba wskazuje w tym miejscu na wyrok Sądu Okręgowego w Poznaniu z dnia 19 marca 2009 roku sygn. akt X Ga 32/09, w którym to orzeczeniu Sąd wskazał między innymi Ciężar udowodnienia takiego twierdzenia spoczywa na tym uczestniku postępowania, który przytacza twierdzenie o istnieniu danego faktu, a nie na uczestniku, który twierdzeniu temu zaprzecza (…). Aktywność we wnioskowaniu dowodów winien wykazywać zwłaszcza odwołujący, gdyż w większości przypadków to on będzie wywodził z faktu skutki prawne. Za wyrokiem z dnia 21 stycznia 2012 roku Krajowej Izby Odwoławczej sygn. akt KIO 54/12: Zgodnie z art. 190 ust. 1 ustawy p.z.p. strony są obowiązane wskazywać dowody dla stwierdzenia faktów, z których wywodzą skutki prawne. Ciężar dowodu, zgodnie z art. 6 k.c. w zw. z art. 14 ustawy p.z.p. spoczywa na osobie, która z danego faktu wywodzi skutki prawne. Ciężar dowodu rozumieć należy z jednej strony jako obarczenie strony procesu obowiązkiem przekonania sądu (w tym przypadku Krajowej Izby Odwoławczej) dowodami o słuszności swoich twierdzeń, a z drugiej konsekwencjami zaniechania realizacji tego obowiązku, lub jego nieskuteczności, zaś tą konsekwencją jest zazwyczaj niekorzystny dla strony wynik postępowania (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 7 listopada 2007 r., sygn. akt II CSK 293/07). Postępowanie przed Krajową Izbą Odwoławczą toczy się z uwzględnieniem zasady kontradyktoryjności, zatem to strony obowiązane są przedstawiać dowody a Krajowa Izba Odwoławcza nie ma obowiązku wymuszania ani zastępowania stron w jego wypełnianiu (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 7 listopada 2007 r., sygn. akt II CSK 293/07, wyrok Sądu Najwyższego z dnia 16 grudnia 1997 r., sygn. akt II UKN 406/97, wyrok Sądu Apelacyjnego z dnia 27 maja 2008 r., sygn. akt V ACa 175/08, wyrok KIO 1639/11). VI. W zakresie poszczególnych zarzutów odwołania: JEDNOLITY EUROPEJSKI DOKUMENT ZAMÓWIENIA Zgodnie z art. 25a ust. 1 ustawy do wniosku o dopuszczenie do udziału w postepowaniu wykonawca dołącza aktualne na dzień składania ofert oświadczenie w zakresie wskazanym przez Zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu. Informacje zawarte w oświadczeniu stanowią wstępne potwierdzenie, że wykonawca nie podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowaniu i spełnia kryteria selekcji, o których mowa w art. 51 ust. 2, art. 57 ust. 3 i art. 60d ust. 3 ustawy. Oświadczenie, o którym mowa składane jest, w przypadku tej sprawy z uwagi na jej szacunkową wartość, w formie jednolitego europejskiego dokumentu zamówienia (dalej: Jedz), którego wzór, standardowy formularz, określa rozporządzenie wykonawcze Komisji (UE) 2016/7 z dnia 5 stycznia 2016 r. (Dz. Urz. UE nr L 3 z 6.1.2016, str. 16). Rozporządzenie to ma moc bezpośrednio obowiązującą w państwie członkowskim, a w życie weszło z dniem 18 kwietnia 2016 roku. Zamawiający w ogłoszeniu o zamówieniu, które zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 15 grudnia 2016 roku pod numerem 2016/S 242- 441391, w punkcie III.1.3 Zdolność techniczna i kwalifikacje zawodowe wskazał, że wykonawca do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu obowiązany jest dołączyć aktualne na dzień składania wniosków oświadczenie stanowiące wstępne potwierdzenie, że wykonawca nie podlega wykluczeniu, spełnia warunki udziału w postępowaniu i spełnia kryteria selekcji. Wykonawcy zostali zobowiązani przez Zamawiającego do złożenia oświadczenia, o którym mowa wyżej, w formie jednolitego dokumentu sporządzonego zgodnie ze wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu wykonawczym Komisji Europejskiej wydanym na podstawie art. 59 ust. 2 dyrektywy 2014/24/UE. Zamawiający wskazał również w ogłoszeniu o zamówieniu minimalny poziom wymaganych standardów, w zakresie poszczególnych ukształtowanych wymagań, których weryfikacji dokona w celu oceny zdolności wykonawcy do należytego wykonania udzielonego zamówienia. Zamawiający odwołał się również do zamieszczonej na stronie internetowej Zamawiającego „Instrukcji do Dialogu Konkurencyjnego” (dalej: Instrukcja), która zawiera informacje, których z powodu na ograniczenie miejsca w formularzu ogłoszenia Zamawiający nie mógł zamieścić. Izba ustaliła, że w Instrukcji Zamawiający między innymi podał, w pkt 5 - Oświadczenia i dokumenty, jakie zobowiązani są dostarczyć wykonawcy w celu wykazania braku podstaw wykluczenia oraz potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu Zamawiający podał, że: 5.1 do wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu Wykonawca zobowiązany jest dołączyć aktualne na dzień składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu oświadczenie stanowiące wstępne potwierdzenie, że Wykonawca: a) nie podlega wykluczeniu; b) spełnia warunki udziału w postępowaniu; c) spełnia kryteria selekcji. Jednocześnie Zamawiający wskazał, że: 5.2 oświadczenie Wykonawca zobowiązany jest złożyć w formie jednolitego dokumentu sporządzonego zgodnie z wzorem standardowego formularza określonego w rozporządzeniu Wykonawczym Komisji Europejskiej wydanym na podstawie art. 59 ust. 2 dyrektywy 2014/24/UE, zwanego dalej „Jednolitym Dokumentem” lub „JEDZ”. Zamawiający także wskazał, że Jednolity Dokument przygotowany przez Zamawiającego z wykorzystaniem narzędzia ESPD dla przedmiotowego postępowania jest dostępny na stronie internetowej Zamawiającego w miejscu zamieszczenia ogłoszenia o zamówieniu oraz niniejszej Instrukcji do Dialogu Konkurencyjnego. W celu wypełnienia własnego oświadczenia w formie Jednolitego Dokumentu z wykorzystaniem narzędzia ESPD, Wykonawca: 1) Pobiera plik „espd-request.xml” ze strony Zamawiającego, 2) Wykonawca wypełnia za pomocą narzędzia ESPD własny Jednolity Dokument importując plik „espd-request.xml” do strony internetowej https://ec.europa.eu/tools/espd/filter?lang=pl, 3) Drukuje, podpisuje i składa go wraz z wnioskiem o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Zamawiający w Instrukcji podał również, że Szczegółowe informacje związane z zasadami i sposobem wypełnienia Jednolitego Dokumentu, znajdują się także w wyjaśnieniach Urzędu Zamówień Publicznych, dostępnych na stronie Urzędu, w Repozytorium Wiedzy, w zakładce Jednolity Europejski Dokument Zamówienia. W rozdziale 8 Instrukcji – Sposób komunikacji oraz wymagania formalne dotyczące składanych oświadczeń i dokumentów w punkcie 8.9 Zamawiający wskazał, że dokumenty sporządzone w języku obcym są składane wraz z tłumaczeniem na język polski. W rozdziale 9 Instrukcji - Opis sposobu przygotowania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu Zamawiający podał między innymi, że: 9.
4. Wraz z wnioskiem powinny być złożone: 9.2.
5. oświadczenia i dokumenty, wymagane postanowieniami pkt 5.
6. Instrukcji, (…) 9.
7. Wniosek powinien być sporządzony w języku polskim, z zachowaniem formy pisemnej pod rygorem nieważności. Każdy dokument składający się na Wniosek powinien być czytelny; 9.
8. Każdy dokument składany wraz z Wnioskiem sporządzony w innym języku niż język polski powinien być złożony wraz z tłumaczeniem na język polski; 9.
9. Wniosek oraz pozostałe oświadczenia i dokumenty, dla których Zamawiający określił wzory w postaci formularzy, powinny być sporządzone zgodnie z tymi wzorami, co do treści oraz opisu kolumn i wierszy. 9.
10. Zaleca się złożenie Wniosku jak i załączników, na formularzach przygotowanych przez Zamawiającego. Wzór wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego wraz z załącznikami jest dostępny na stronie internetowej Zamawiającego pod adresem http://www.gddkia.gov.pl w zakładce „zamówienia publiczne” – „zamówienia publiczne aktualne”. W rozpoznawanej sprawie Odwołujący podniósł, że wykonawcy nie wykazali spełnienia warunków udziału w postępowaniu lub braku podstaw wykluczenia z postępowania, ponieważ złożone przez nich wraz z wnioskami o dopuszczenie do udziału w postępowaniu jednolite europejskie dokumenty zamówienia, czy to poszczególnych wykonawców, czy też podmiotów udostępniających wykonawcom zasoby lub podwykonawców zostały złożone w językach obcych wraz z tłumaczeniem na język polski. Izba wskazuje, że w argumentacji jaka została zawarta w odwołaniu Odwołujący wskazał jedynie, że Zamawiający nie wyraził zgody na złożenie Jedz-a w języku obcym, co mógł uczynić na podstawie art. 9 ust. 3 ustawy. Odniósł się także Odwołujący do rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (dalej: rozporządzenie w sprawie dokumentów”) i podał, że „Jedz nie jest rodzajem dokumentu, jakiego może żądać zamawiający od wykonawcy, o którym