Sygn. akt: KIO 846/18 POSTANOWIENIE z dnia 15 maja 2018 roku Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Justyna Tomkowska Protokolant: Zuzanna Idźkowska po rozpoznaniu na posiedzeniu z udziałem stron w dniu 15 maja 2018 roku w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 30 kwietnia 2018 roku przez wykonawcę TPF Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego – Skarb Państwa - Generalny Dyrektor Dróg Krajowych i Autostrad, którego reprezentuje Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad w Warszawie, prowadzący postępowanie: Oddział we Wrocławiu przy udziale wykonawcy: 1) ECM Group Polska S.A. z siedzibą w Warszawie, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego 2) Lafrentz Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego postanawia:
- umorzyć postępowanie odwoławcze;
- nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 13 500zł 00 gr (słownie: trzynastu tysięcy pięćset złotych zero groszy) stanowiącej 90% kwoty uiszczonego wpisu na rzecz wykonawcy TPF Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie
- zasądza od Odwołującego TPF Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie na rzecz Zamawiającego - Skarbu Państwa - Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad, którego reprezentuje Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad w Warszawie, prowadzący postępowanie: Oddział we Wrocławiu kwotę 3 600,00 zł (słownie: trzech tysięcy sześciuset złotych 00/100) stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione przez Zamawiającego z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych ( t.j. Dz. U. z 2017, poz. 1579 ze zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego we Wrocławiu. Przewodniczący: ……………………………. sygn. akt KIO 846/18 UZASADNIENIE W dniu 30 kwietnia 2018 roku w tym samym postępowaniu odwołanie złożył wykonawca TPF Sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie, dalej jako „Odwołujący” lub „TPF”. Odwołanie wniesiono od czynności i zaniechań Zamawiającego:
- wykluczenia Odwołującego z postępowania, pomimo iż Odwołujący nie przedstawił w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa informacji wprowadzających w błąd Zamawiającego, mogących mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego;
- zaniechania czynności, do której Zamawiający jest zobowiązany na podstawie ustawy Pzp, tj. zaniechania wezwania Odwołującego do złożenia wyjaśnień,
- zaniechania czynności, do której Zamawiający jest zobowiązany na podstawie ustawy, tj. zaniechania wezwania Odwołującego do złożenia uzupełnienia w trybie art. 26 ust. 3 ustawy PZP,
- zaniechania czynności, do której Zamawiający jest zobowiązany na podstawie ustawy, tj. zaniechania wezwania Odwołującego do złożenia uzupełnienia w trybie art. 24 ust. 8 ustawy Pzp poprzez wezwanie Odwołującego do złożenia dowodów na to, że podjął środki wystarczające do wykazania rzetelności,
- oceny ofert w sposób niezapewniający zachowania uczciwej konkurencji oraz równego traktowania wykonawców. Odwołujący 1 zarzucał Zamawiającemu naruszenie:
- art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp poprzez wykluczenie Odwołującego z postępowania, pomimo iż Odwołujący nie przedstawił w wyniku lekkomyślności lub niedbalstwa informacji wprowadzających w błąd Zamawiającego, mogących mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez Zamawiającego;
- art. 26 ust. 4 i art. 87 ust. 1 ustawy Pzp- poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia wyjaśnień;
- art. 26 ust. 3 ustawy Pzp - poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia uzupełnień;
- art. 7 ust. 1 i 3 w związku z art. 24 ust. 1 pkt 17 ustawy Pzp poprzez prowadzenie postępowania w sposób naruszający zasadę uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, w tym zaniechanie przeprowadzenia badania ofert wobec wszystkich wykonawców w takim samym zakresie;
- art. 24 ust. 8 ustawy Pzp poprzez zaniechanie wezwania Odwołującego do złożenia dowodów na to, że podjął środki wystarczające do wykazania rzetelności. Odwołujący wnosił o uwzględnienie odwołania i nakazanie Zamawiającemu:
- unieważnienia czynności oceny ofert,
- unieważnienia czynności wykluczenia Odwołującego z postępowania,
- nakazanie Zamawiającemu wezwania Odwołującego do złożenia wyjaśnień,
- nakazanie Zamawiającemu wezwania Odwołującego do złożenia dowodów na to, że podjął środki wystarczające do wykazania rzetelności.
- ponowną ocenę ofert. Odwołujący TPF wskazał, że ma interes w uzyskaniu zamówienia w rozumieniu art. 179 ust 1 ustawy Pzp oraz poniósł lub może ponieść szkodę w wyniku naruszenia przez Zamawiającego przepisów ustawy. Jest on wykonawcą w rozumieniu art. 2 pkt 11) Ustawy Pzp i ubiega się o udzielenie zamówienia. W wyniku wskazanych bezprawnych czynności Zamawiającego Odwołujący został pozbawiony możliwości uzyskania zamówienia. Oferta Odwołującego jest ofertą najkorzystniejszą spośród ofert nie podlegających odrzuceniu. Ponadto w wyniku naruszeń przepisów może dojść do następczego unieważnienia postępowania, co także naraziłoby Odwołującego na poniesienie szkody. Odwołujący dodał, że został poinformowany o czynnościach i zaniechaniach Zamawiającego w dniu 18 kwietnia 2018 roku, a zatem odwołanie wniesione zostało z zachowaniem terminu przewidzianego w ustawie Pzp. Odwołujący przekazał kopię odwołania Zamawiającemu przed upływem terminu do wniesienia odwołania oraz uiścił wpis w wymaganej wysokości na rachunek UZP. Do postępowania odwoławczego przystąpili następujący wykonawcy 1) ECM Group Polska S.A. z siedzibą w Warszawie, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie odwołującego 2) Lafrentz Polska Sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego Izba uznała zgłoszone przystąpienia za skuteczne. W dniu 15 maja 2018 roku Odwołujący, po otwarciu posiedzenia i rozprawy wyznaczonych na ten sam dzień, w związku z oświadczeniem Zamawiającego, iż informacja o wykluczeniu wykonawcy została skutecznie przekazana w dniu 17 kwietnia 2018 roku, a więc odwołanie złożone w dniu 30 kwietnia 2018 roku uznać należy za spóźnione, złożył oświadczenie o cofnięciu odwołania. Oświadczenie o cofnięciu odwołania zostało złożone przez osobę umocowaną do działania w imieniu wykonawcy. Skład orzekający Izby, działając na podstawie art. 187 ust. 8 zdanie pierwsze i drugie oraz art. 192 ust. 1 zdanie drugie ustawy Pzp postanowił umorzyć postępowanie odwoławcze w niniejszej sprawie, ponieważ oświadczenie o cofnięciu odwołania uznać należy za oświadczenie najdalej idące złożone przez Stronę, która zainicjowała postępowanie odwoławcze. Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego, Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła okoliczność, iż cofnięcie odwołania miało miejsce przed otwarciem posiedzenia i rozprawy, zatem za rzecz Odwołującego należało zwrócić 90% kwoty wpisu uiszczonego na rachunek Urzędu Zamówień Publicznych, to jest kwotę 13 500,00 złotych, stosownie do § 5 ust. 1 pkt 3a rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zmianami). Jednocześnie, zgodnie z § 5 ust. 1 pkt 3 rozporządzenia o wysokości i sposobie pobierania wpisu, Izba zobowiązana jest zasądzić koszty, o których mowa w § 3 pkt 2 rozporządzenia (koszty zastępstwa procesowego), jeżeli odwołanie zostało cofnięte na mniej niż jeden dzień przed dniem, na który został wyznaczony termin posiedzenia i rozprawy, jeżeli strona przeciwna o takie koszty wnioskuje. Przewodniczący: …………………………….