Sygn. akt XXIII Zs 88/22 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 31 sierpnia 2022 r. Sąd Okręgowy w Warszawie XXIII Wydział Gospodarczy Odwoławczy i Zamówień Publicznych w składzie: Przewodniczący:Sędzia Sylwia Paschke Protokolant: Łukasz Kowalski po rozpoznaniu w dniu 31 sierpnia 2022 r. w Warszawie na rozprawie sprawy w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego z udziałem zamawiającego: Skarbu Państwa Generalnego Dyrektora Dróg Krajowych i Autostrad skarżącego: (...) spółka z ograniczoną odpowiedzialnością we W. przeciwnika skargi: R. M., (...) spółki z ograniczoną odpowiedzialnością we W., (...) Spółki Akcyjnej w B. odwołującego: (...) Serwis Spółki Akcyjnej w W. na skutek skargi (...) spółki z ograniczoną odpowiedzialnością we W. od wyroku Krajowej Izby Odwoławczej w W. z dnia 17 maja 2022 r., sygn. akt KIO 1020/22 I. oddala skargę, II. zasądza od (...) spółki z ograniczoną odpowiedzialnością we W. na rzecz przeciwnika skargi R. M., (...) spółki z ograniczoną odpowiedzialnością we W., (...) Spółki Akcyjnej w B. kwotę 12 500,00 zł (dwanaście tysięcy pięćset złotych) tytułem zwrotu kosztów zastępstwa procesowego w postępowaniu skargowym. Sędzia Sylwia Paschke Sygn. akt XXIII Zs 88/22 UZASADNIENIE Zamawiający – Skarb Państwa Generalny Dyrektor Dróg Krajowych i Autostrad w W. prowadzący postępowanie: Generalna Dyrekcja Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w K. prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia w trybie przetargu nieograniczonego na całoroczne utrzymanie dróg krajowych zarządzanych przez Generalną Dyrekcję Dróg Krajowych i Autostrad Oddział w K. w podziale na 5 części (znak postępowania:(...)). Ogłoszenie o zamówieniu zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej w dniu 28 września 2021 r. pod numerem nr (...). W sprawie o sygn. akt: KIO 1020/22, w dniu 11 kwietnia 2022 r. wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia (...) S.A. z siedzibą w B., (...) Sp. z o.o. z siedzibą we W. oraz R. M. prowadzący działalność gospodarczą pod nazwą Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe (...) w R. wniósł odwołanie w zakresie części 1 zamówienia zarzucając Zamawiającemu naruszenie:
(3). W świetle powyższych okoliczności w ocenie Izby, czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień. Z uwagi na to, że Izba uwzględniła zarzut dalej idący dotyczący odrzucenia oferty Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, odstąpiono od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. Za zasadny w części Izba uznała zarzut dotyczący wymiarów kamienia narzutowego (poz. 5 tabeli – grupa prac nr 3 – Korpus drogi, Poz. 5.1 TER - Wykonanie umocnienia skarp obrukiem). Izba w tym zakresie powieliła argumentację w poz. 1 w przedmiocie kwestii ujęcia ceny sprzętu w cenie kosztów pośrednich. Zdaniem Izby zarzut niezgodności oferty (...) z warunkami zamówienia polegający na przyjęciu przez Wykonawcę nieprawidłowego kamienia łamanego określonego w SST potwierdził się. Wykonawca (...) na etapie kalkulacji ceny i przygotowania oferty przyjął kamień nieodpowiadający w części warunkom Zamawiającego dotyczącym jego wielkości, oferując tym samym świadczenie niezgodne z wymaganiami specyfikacji. W świetle powyższego oferta (...) podlegała odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp w zakresie dotyczącym wymiarów kamienia narzutowego określonych w punkcie 2.2 SST nr D-06.01.01g. Niezasadny okazał się zarzut dotyczący poz. 6 tabeli - Grupa prac nr 3 – Korpus drogi, Poz. 6.1-6.3 TER - Uzupełnienie skarp korpusu drogi żużlem, Uzupełnienie skarp korpusu drogi gruntem, Uzupełnienie skarp korpusu drogi kruszywem łamanym. Izba w tym zakresie powieliła argumentację z poz. 1 i 2 i wskazała, że z wyjaśnień (...) z dnia 14 marca 2022 r. wynika, iż w przypadku ww. pozycji koszty sprzętu zostały ujęte nie tylko w kosztach pośrednich, ale i kosztach zakupu. Za zasadny w części Izba uznała zarzut dotyczący poz. 7 tabeli – Grupa prac nr 3 – Korpus drogi, Poz. 8.1 TER, Wykonanie umocnień koszami siatkowo – kamiennymi - w części dotyczącej nieujęcia w kalkulacji pospółki na podbudowę gr. 10 cm oraz geowłókniny i robocizny związanej z ich ułożeniem, bez wpływu na wynik postępowania. Niezasadny był przedmiotowy zarzut w zakresie kosztów sprzętu. W przedmiocie ww. zarzutu Izba podtrzymała argumentację zaprezentowaną w poz. 1 i wskazała, że z wyjaśnień (...) z dnia 14 marca 2022 r. wynika, iż w przypadku ww. pozycji cena jednostkowa sprzętu została ujęta w kosztach pośrednich oraz kosztach zakupu. Przechodząc natomiast do kwestii uwzględnienia w wycenie (...) pospółki na podbudowę o gr. 10 cm oraz geowłókniny i robocizny związanej z ich ułożeniem Izba uznała, że przedmiotowe zagadnienie winno być przedmiotem dalszych wyjaśnień. Izba wskazała, iż kwestia uwzględnienia ww. materiałów w wycenie poz. 8.1 TER grupy prac 3 nie została jednoznacznie wyjaśniona w toku rozprawy przez samego Przystępującego. Izba doszła zatem do przekonania, iż w zakresie omawianych kosztów czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień, przy czym z uwagi na to, że Izba uwzględniła zarzut dalej idący dotyczący odrzucenia oferty Przystępującego na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp, odstąpiono od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. Izba nie uwzględniła zarzutu dotyczącego poz. 8 tabeli - Grupa prac nr 3 – Korpus drogi, Poz. 12.1 - 12.2 TER - Umocnienie skarp palisadą betonową na ławie betonowej do wysokości 0,60 m i Umocnienie skarp palisadą betonową na ławie betonowej do wysokości powyżej 0,60 m. W zakresie ww. zarzutu Izba podtrzymała argumentację zaprezentowaną w poz. 1 i wskazała, że z wyjaśnień (...) z dnia 14 marca 2022 r. wynika, iż w przypadku ww. pozycji koszty sprzętu zostały ujęte w kosztach pośrednich, ale i kosztach zakupu. Zasadny okazał się zarzut dotyczący poz. 9 tabeli - Grupa 4 – Odwodnienie, Poz. 7.1-7.3 TER - Oczyszczenie urządzeń odwadniających - odpady niebezpieczne, Oczyszczanie urządzeń odwadniających - odpady inne niż niebezpieczne i Wywóz ścieków gospodarczych - w części dotyczącej nieujęcia w kalkulacji wody, bez wpływu na wynik postępowania. Za niezasadny Izba uznała zaś przedmiotowy zarzut w zakresie kosztów utylizacji. W tym zakresie Izba odniosła się jedynie do grupy prac nr 4 poz. 7.1 i 7.2 i wskazał, że cena jednostkowa utylizacji odpadów została ujęta nie tylko w kosztach pośrednich, ale i kosztach sprzętu. Izba rozpoznała przedmiotowy zarzut w przedmiocie kosztów utylizacji w kosztach pośrednich tak jak zarzut dot. poz.
- W przedmiocie kwestii ujęcia w kalkulacji (...) kosztów wody Izba wskazała, że mając na uwadze źródło ujęcia wody, który został wybrany przez wykonawcę, z wyjaśnień wykonawcy (...) nie wynikało, aby wykonawca w kosztach uwzględnił jako składnik ceny samochód specjalistyczny służący do odseparowania odpadów od wody. Tym samym dokonana przez Zamawiającego analiza wyjaśnień złożonych przez (...) była wadliwa. Dlatego, w ocenie Izby, czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień. Izba jednak odstąpiła od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. Za niezasadny Izba uznała zarzut dot. poz. 10 tabeli - Grupa 4 – Odwodnienie, Poz. 25.1-25.5 TER. W przedmiocie ww. zarzutu Izba podtrzymała argumentację zaprezentowaną w poz. 1 i wskazała, że z wyjaśnień (...) z dnia 14 marca 2022 r. wynika, iż w przypadku poz. 25.1 TER cena jednostkowa sprzętu została ujęta w kosztach bezpośrednich, w kosztach pośrednich oraz kosztach zakupu. Z kolei w zakresie poz. 25.2 – 25.5 TER Izba uznała, że nie sposób wyciągnąć wniosku, iż koszty sprzętu ujęto w kosztach pośrednich z uwagi na ogólny charakter wyjaśnień. Zdaniem Izby, na uwzględnienie nie zasługiwał również zarzut dot. poz. 11 tabeli - Grupa prac nr 7 – Urządzenia BRD, Poz. 10.1 TER - Wymiana / zamontowanie bariery U-14b. Izba podniosła, że Przystępujący w wyjaśnieniach z dnia 17 lutego 2022 r. nie złożył oświadczenia co do zaoferowania barier używanych. Z faktury przedstawionej przez wykonawcę (...) nie wynikało także, aby oferował on bariery używane. Zaś Odwołujący 2 nie twierdził, że cena wynikająca z ww. faktury dotycząca barier betonowych miała charakter nierynkowy, czy też wskazywała na oferowanie produktu używanego czy niepełnowartościowego. Analogicznie zdaniem Izby należało ocenić stanowisko, że (...) nie wykazał, iż faktura obejmuje bariery spełniające wymagania SST. Odwołujący 2 nie skonkretyzował w odwołaniu, jakich konkretnie wymagań nie spełniają przedmiotowe bariery, w tym wynikających z normy PN-EN
- Co do kwestii braku uwzględnienia przez (...) w kalkulacji cenowej prac nocnych i wiążącego się z tym dodatku nocnego w przypadku zatrudnienia pracowników na umowę o pracę Izba uznała, iż Odwołujący 2 nie odparł stanowiska Zamawiającego, że bariery U-14b nie są barierami energochłonnymi tylko barierami ochronnymi, przez co montaż tych barier nie jest objęty obowiązkiem wykonywania prac w porze nocnej. Niezasadny okazał się zarzut w przedmiocie poz. 12 tabeli - Grupa prac nr 7 – Urządzenia BRD, Poz. 13.3 TER - Wymiana / zamontowanie segmentu podwaliny betonowej ekranu akustycznego. W przedmiocie ww. zarzutu Izba podtrzymała argumentację zaprezentowaną w poz.
- Zdaniem Izby koszty wykonania tej pozycji została ujęta w kosztach pośrednich i kosztach zakupu. Za gołosłowne Izba uznała stanowisko Odwołującego 2 dotyczące zaniechania uwzględnienia przez (...) w kalkulacji cenowej kosztu dźwigu samochodowego niezbędnego do zamontowania podwaliny betonowej. Odwołujący 2 nie wykazał, że montaż podwaliny betonowej wymaga użycia dźwigu samochodowego. Za zasadny Izba uznała zarzut w przedmiocie poz. 13 tabeli - Grupa prac nr 8 – Estetyka, Poz. 1.1-1.5 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac oraz prac nocnych i wiążącego się z tym dodatku nocnego dla pracowników zatrudnionych na umowę o pracę. Niezasadny był zaś powyższy zarzut w zakresie pojazdu dostawczego do transportu wody, detergentów i myjki ciśnieniowej. Z wyjaśnień złożonych przez Przystępującego wynikało, że ujął koszty wykonania prac z tej pozycji w kosztach pośrednich. Odnosząc się do kosztów zabezpieczenia prac oraz prac nocnych i wiążącego się z tym dodatku nocnego dla pracowników zatrudnionych na umowę o pracę Izba wskazała, że stanowisko prezentowane przez Zamawiającego oraz (...) w powyższym zakresie było sprzeczne z punktem 17.5 IDW oraz informacją zawartą pod tabelami TER. Zdaniem Izby z pkt 17.5 IDW wprost wynika, iż każda pozycja TER powinna zostać wyceniona w pełnym zakresie, tj. jako zawierająca wszelkie niezbędne dla jej realizacji koszty, o których mowa w punkcie 9.3 SST. Omawiane postanowienia specyfikacji nie dawały możliwości przerzucania kosztów z danej pozycji do innej, czy też w ogóle do innej grupy prac, co też miało miejsce w okolicznościach przedmiotowej sprawy, lecz co najwyżej dopuszczały pewne uśrednienie kosztów składowych. W ocenie Izby, w świetle zapisów specyfikacji było dopuszczalne proporcjonalne - w stosunku do nakładów wynikających z danej pozycji TER - rozdzielenie poszczególnych rodzajów kosztów opisanych w punkcie 9.3 SST właściwych dla kilku pozycji danej grupy prac, czy też w ramach pozycji z innej grupy prac. Izba wskazała, iż powyższe rozważania dotyczą również kwestii ujęcia kosztów dodatku za pracę w nocy. Zdaniem Izby, skoro zaś niesporne było to, że koszty dodatku za pracę w nocy zostały ujęte w grupie prac nr 11, nie zaś w odpowiedniej pozycji TER grupy prac nr 8, to oferta wykonawcy (...) w ww. zakresie była sprzeczna z wymogiem określonym w punkcie 17.5 IDW oraz wskazaną wyżej informacją pod tabelą. Za zasadny, choć niewpływający na wynik postępowania, Izba uznała zarzut dotyczący poz. 14 tabeli - Grupa prac nr 8 – Estetyka, Poz. 10.1 TER. Odnosząc się do kwestii kosztów zabezpieczenia prac oraz związanego z tym dodatku za pracę w nocy Izba podtrzymała argumentację dotyczącą poz. 13 tabeli odwołania. (...) w toku rozprawy wprost oświadczył, że koszty zabezpieczenia ujął w grupie prac nr 11, co pozostawało w sprzeczności z postanowieniem punktu 17.5 IDW oraz informacją zawartą pod formularzami TER dla poszczególnych grup prac. Izba podniosłą, że z postanowień SST wynikało, że obowiązek wykonywania prac w porze nocnej dotyczył tylko koszenia pasów rozdziału, które stanowiły niewielki procent udziału całkowitej powierzchni przewidzianej do koszenia. Do tego rodzaju prac wykonawca miał prawo wykorzystywać pracowników nocnych brygad, pozostających w gotowości, jednak w ramach omawianej pozycji TER winny zostać ujęte koszty dodatku za pracę w nocy, czego (...) nie uwzględnił w złożonej kalkulacji. Wobec powyższego, Izba uznała, że oferta wykonawcy (...) w zakresie w jakim nie obejmowała w poz. 10.1 TER grupy prac nr 8 kosztów zabezpieczenia prac oraz dodatku za pracę w nocy podlegała odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp. W zakresie kosztów wywozu skoszonej trawy i jej utylizacji w kalkulacji ceny oferty (...) Izba wskazała, że w przypadku części prac obejmujących systemy odwodnienia, czy drogi miejskie konieczne będzie wywiezienie trawy. Wykonawca (...) nie wykazał zaś, że usługi koszenia trawy będzie wykonywał przy użyciu kosiarek mulczujących, nie odniósł się także w toku rozprawy do ww. elementu kosztotwórczego. W świetle powyższego w ocenie Izby czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień, przy czym odstąpiono od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. Zdaniem Izby, potwierdził się zarzut dotyczący niezgodności oferty (...) z warunkami zamówienia w zakresie uwzględnienia siatki o wysokości niezgodnej z SST, tj. 250 cm, podczas gdy zgodnie z punktem 1.5.1 SST nr D-07.06.01 wysokość siatki winna wynosić w zależności od zlecenia Zamawiającego 2,3 m, 2,5 m lub 2,7 m. W ocenie Izby, dopuszczalnego na gruncie SWZ uśrednienia kosztów składowych danej pozycji TER nie można utożsamiać z uśrednieniem wymogów wynikających z przedmiotu zamówienia. Zaś z wyjaśnień wykonawcy (...) nie można wywnioskować, że wysokość siatki 2,5 m stanowiła średnią i to przyjętą wyłącznie na potrzeby kalkulacji ceny oferty. W świetle powyższego Izba stwierdziła, że oferta (...) podlegała odrzuceniu na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp. Za niezasadny Izba uznała zarzut jakoby (...) nie ujął w kalkulacji ceny wymaganej SST ilości betonu dla 1 sztuki fundamentu słupka ogrodzenia drogi. Izba wskazałą, że przedmiotowy zarzut oparty został na błędnym założeniu, że Przystępujący będzie osadzał wszystkie słupki na fundamencie betonowym. Z kolei Przystępujący w toku rozprawy wyjaśnił, że przyjął do kalkulacji słupki osadzone bezpośrednio w gruncie oraz słupki na fundamencie betonowym. Wobec powyższego Izba oddaliła wniosek dowodowy nr 3 zgłoszony przez Odwołującego 2 uznając, iż jest nieprzydatny dla rozpoznania istoty zarzutu. Za zasadny, choć bez wpływu na wynik postępowania, Izba uznała zarzut dotyczący poz. 17 tabeli - Grupa prac nr 11 – Zarządzanie Kontraktem, Poz. 1.1 TER w zakresie niewystarczającej liczby etatów. Izba wskazała, iż Odwołujący 2 wbrew obowiązkowi wynikającemu z art. 534 ust. 1 ustawy Pzp nie wykazał długości objazdu dla dróg krajowych. Odnośnie natomiast długości objazdów dla autostrady i dróg ekspresowych Izba uznała, iż brak było wystarczających podstaw do przyjęcia, że wyliczenia przedstawione przez Odwołującego 2 w dowodzie nr 5 są jedynymi prawidłowymi względem wymogów wynikających ze specyfikacji. Co do kwestii niewystarczającej liczby etatów przyjętej przez (...) na potrzeby zapewnienia całodobowej dyspozycyjności brygad (zgodnie z wyjaśnieniami (...) przewidział 64 osoby) Izba uznała, że wobec braku stanowiska Zamawiającego oraz (...) w powyższym zakresie zasadne byłoby kontynuowanie procedury wyjaśnień. Izba jednakże odstąpiła od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. W ocenie Izby sformułowany przez Odwołującego 2 zarzut, jakoby (...) nie zapewnił wymaganej SST całodobowej dyspozycyjności brygad z uwagi na ograniczenia co do czasu pracy dla osób niepełnosprawnych nie znalazł potwierdzenia w stanie faktycznym niniejszej sprawy. Jak wynikało bowiem z wyjaśnień ceny oferty złożonych przez (...) pismem z dnia 14 marca 2022 r. Wykonawca planuje zatrudnić pracowników z lekkim stopniem niepełnosprawności, co oznacza że ma prawo uwzględnić czas pracy 8h/dobę i 40h/tygodniu. Izba uznała za zasadny zarzut dot. poz. 19 tabeli - Grupa prac nr 11 – Zarządzanie Kontraktem, Poz. 1.1 TER, jednakże bez wpływu na wynik postępowania. W zakresie postawionego zarzutu dotyczącego poz. 1.1 TER grupa prac nr
- Izba wskazała, że nie zostały zakwestionowane przez Zamawiającego wyliczenia co do średniej wieku wszystkich pojazdów przyjętych przez (...) w ramach kalkulacji ceny jako obarczone błędem. Zdaniem składu orzekającego dostrzec trzeba, że dysponowanie przez wykonawcę flotą pojazdów o określonym wieku, w zakresie którego Zamawiający postawił konkretne wymagania w specyfikacji przy jednoczesnym braku zamierzeń inwestycyjnych we flotę pojazdów może przekładać się na przedmiot oferowanego świadczenia, czy też poziom kosztów przyjętych w kalkulacji cenowej. Mając na uwadze powyższe, Izba doszła do przekonania, iż czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień, przy czym Izba odstąpiła od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. Za niezasadny Izba uznała zarzut dotyczący braku ujęcia przez (...) w cenie oferty poduszki (...) wymaganej SST. W ocenie Izby zarzutu niezgodności oferty (...) z warunkami zamówienia nie potwierdza przyjęty przez Przystępującego koszt 3 sztuk poduszek (...) w skali miesiąca. Wobec powyższego Izba oddaliła wniosek dowodowy nr 6 zgłoszony przez Odwołującego 2 uznając, iż nie potwierdza on, że poduszka oferowana przez (...) nie spełnia wymogów SST. Za zasadny Izba uznała zarzut w zakresie poz. 21 i 22 tabeli - Grupa prac nr 12 – Czystość na obiektach inżynierskich, Poz. 1.1, 3.1-3.2 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac, w zakresie kosztów utylizacji, bez wpływu na wynik postępowania. W pozostałym zakresie (dodatku za pracę w nocy), zarzut został oceniony jako niezasadny. Odnosząc się do kwestii kosztów zabezpieczenia prac Izba podtrzymała argumentację zawartą w poz. 13 tabeli odwołania. Izba uznała, że oferta (...) była sprzeczna z warunkami zamówienia w zakresie w jakim specyfikacja w punkcie 17.5 IDW wymagała, aby każda cena jednostkowa zawarta w ofercie obejmowała całkowity koszt wykonania danej pozycji w przyjętej jednostce czasu/ilości rozliczenia w formularzach oraz aby cena za jednostkę obejmowała wszystkie składniki kosztów (m.in. KP, KZ, Zysk, itp.), a także inne czynności opisane w SST (a w szczególności oznakowanie robót) – zgodnie z informacją formularzami TER dla poszczególnych grup prac, a wykonawca (...) koszty zabezpieczenia prac uwzględnił w ramach grupy prac nr
- Co do ujęcia kosztów utylizacji w cenie oferty Izba wskazała, że wykonawca (...) nie odniósł się ww. elementu kosztotwórczego, wobec czego czynność ewentualnego odrzucenia oferty (...) winna zostać poprzedzona dodatkowym wezwaniem wykonawcy do złożenia wyjaśnień. Jednakże Izba odstąpiła od nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu na wynik postępowania. Izba nie podzieliła natomiast stanowiska Odwołującego 2 jakoby w kalkulacji (...) nie przewidziano dodatku za pracę w nocy. Podsumowując powyższe rozważania Izba stwierdziła, że zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Pzp przez zaniechanie odrzucenia oferty (...) jako niezgodnej z warunkami zamówienia potwierdził się w zakresie określonym w petitum odwołania w punkcie II lit. b ppkt 5 w części dotyczącej wymiarów kamienia narzutowego, ppkt 13 i 14 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac oraz dodatku za pracę w nocy, ppkt 15 oraz ppkt 21 i 22 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac, wobec czego nakazała Zamawiającemu odrzuceniu oferty Przystępującego z części 1 zamówienia. W ocenie Izby nie zasługiwał na uwzględnienie zarzut naruszenia art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 6 ustawy Pzp przez zaniechanie odrzucenia oferty (...) w części 1 zamówienia, pomimo że złożone przez tego Wykonawcę wyjaśnienia w zakresie pozycji 1 – 22 tabeli odwołania nie uzasadniają podanej w ofercie ceny. W pierwszej kolejności Izba podniosła, że wobec oferty wykonawcy (...) nie została spełniona żadna z przesłanek wskazanych w art. 224 ust. 2 pkt 1 ustawy Pzp. Wykonawca (...) w toku postępowania o udzielenie zamówienia został wezwany na podstawie art. 224 ust. 1 ustawy Pzp oraz art. 223 ust. 1 ustawy Pzp do złożenia wyjaśnień w zakresie wyliczenia istotnych części składowych ceny oraz treści oferty w związku z wątpliwościami Zamawiającego. Wykonawca (...) w wyznaczonym terminie złożył wyjaśnienia, jak również dalsze wyjaśnienia dotyczące wyliczenia ceny i treści oferty. Odnosząc się do zarzutu Odwołującego 2, Izba wskazała, że okoliczność, iż w wyjaśnieniach ceny oferty wykonawca w odniesieniu do poszczególnej pozycji kosztorysowej nie wskazał wprost, że ujął nawet najdrobniejsze elementy składowe właściwe dla danego rodzaju usługi nie oznacza automatycznie, że przedmiot zamówienia został wyceniony na poziomie rażąco zaniżonym. W ocenie Izby uchybienia stwierdzone w ofercie (...) w zakresie niezgodności z warunkami zamówienia nie przekładały się na rażąco niską cenę. Zdaniem Izby, Odwołujący 2 nie podważył prawidłowości kalkulacji ceny oferty złożonej przez (...), popartej stosownymi dowodami. W szczególności 2 w odniesieniu do żadnej pozycji objętej odwołaniem nie wykazał, iż skalkulowana przez (...) cena jednostkowa jest ceną nierynkową. W konsekwencji Izba nie znalazła podstaw do podważenia złożonych przez (...) dowodów dotyczących cen jednostkowych oferowanych przez wykonawców w innych analogicznych postępowaniach, które nie sięgają dalej niż roku wstecz, oddając tym samym trendy rynkowe w zakresie kosztów wykonania zamówienia. Wobec powyższego w ocenie Izby brak było podstaw do uznania, iż oferta (...) winna zostać odrzucona na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 8 w zw. z art. 224 ust. 6 ustawy Pzp. Tym samym ww. zarzut nie zasługiwał na uwzględnienie. W zakresie sformułowanego w żądaniach odwołania wniosku o odrzucenie oferty (...) z uwagi na błąd w obliczeniu ceny, na podstawie kompleksowej lektury odwołania oraz stanowiska procesowego Odwołującego 2 prezentowanego w toku rozprawy Izba uznała, że nie skonkretyzowano zarzutu w powyższym zakresie. W sprawie o sygn. akt: KIO 1020/22 o kosztach postępowania odwoławczego Izba orzekła na podstawie art. 557 i 575 ustawy Pzp w zw. z § 5 pkt 1 i 2 lit. b oraz § 7 ust. 2 pkt 1 w zw. z ust. 5 ww. rozporządzenia. Zważywszy na wagę uwzględnionych zarzutów podniesionych w odwołaniu oraz daleko idące konsekwencje dla przedmiotowego postępowania o udzielenie zamówienia Izba odstąpiła od rozdzielenia kosztów postępowania odwoławczego między Stronami, obciążając w całości tymi kosztami Zamawiającego. Skargę na powyższe wniósł wykonawca (...), zaskarżając rozstrzygnięcie w części, tj. w zakresie pkt. 2 sentencji orzeczenia w zakresie, w jakim jakiej Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła odwołanie wniesione przez Odwołującego 2 (przeciwnika skargi) w sprawie o sygn. akt KIO 1020/22 w zakresie zarzutu zawartego w petitum odwołania w pkt II lit b ppkt 5 w części dotyczącej wymiarów kamienia narzutowego, ppkt 13 i 14 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac i nakazała Zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w części 1 zamówienia oraz powtórzenie czynności badania i oceny ofert i odrzucenie oferty wykonawcy (...) sp. z o.o. z siedzibą we W. na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Prawo zamówień publicznych oraz w tej części uzasadnienia, a której wynika, iż KIO nakazuje Zamawiającemu odrzucenie oferty (...) sp. z o.o. oraz w części, w której uznaje poszczególne zarzuty za zasadne bez konsekwencji w postaci odrzucenia oferty. Orzeczeniu zarzucono: błąd w ustaleniach faktycznych i nierozpoznanie istoty sprawy, którego konsekwencją było naruszenie art. 226 ust. 1 pkt 5) ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych poprzez bezpodstawne nakazanie Zamawiającemu odrzucenia oferty (...) sp. z o.o.; naruszenie art. 223 ust. 1 ustawy Pzp poprzez bezpodstawne zaniechanie wezwania (...) sp. z o.o. do złożenia wyjaśnień dotyczących treści oferty, mimo jednoznacznego stwierdzenia podstaw do takiego wezwania w odniesieniu do poszczególnych elementów; przekroczenie granic swobodnej oceny dowodów poprzez uznanie za udowodnione okoliczności, co do których postępowanie dowodowe nie było w ogóle prowadzone, zaś orzeczenie oparto na twierdzeniach Odwołującego; naruszenie art. 554 ust. 1 pkt 1) ustawy Pzp poprzez bezpodstawne uznanie, iż zarzuty wskazane w sentencji odwołania miały wpływ na wynik postępowania, podczas gdy w odniesieniu do pozostałych zarzutów o tym samym charakterze KIO uznała za zasadne wezwanie do wyjaśnień, nie nakazując jednak dokonania tej czynności z uwagi na przyjęcie zarzutu dalej idącego i nakazanie odrzucenia oferty; naruszenie art. 534 ustawy Pzp w zw. z art. 537 ustawy Pzp poprzez błędny rozkład ciężaru dowodu w odniesieniu do niezgodności treści oferty (...) sp. z o.o. z wymaganiami SWZ, który to ciężar spoczywał na Odwołującym, nie zaś na Przystępującym. Mając na uwadze powyższe, skarżący wniósł o uchylenie orzeczenia w zakresie, w jakim nakazuje ono odrzucenie oferty skarżącego; wydanie orzeczenia co do istoty sprawy i oddalenie odwołania, względnie nakazanie Zamawiającemu wezwania (...) sp. z o. o. do złożenia wyjaśnień dotyczących treści złożonej oferty w zakresie zarzutów, które zostały uznane za zasadne, zasądzenie na rzecz strony skarżącej kosztów postępowania, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych, a także przeprowadzenie dowodów wskazanych w skardze. W odpowiedzi przeciwnik skargi spółka (...) Spółka Akcyjna z siedzibą w B., spółka (...) Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością z siedzibą we W., R. M. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Przedsiębiorstwo Usługowo Handlowe (...) z siedzibą w R. wniósł o oddalenie skargi w całości ze względu na fakt, że rozpoznanie skargi w każdym możliwym przypadku pozostanie bez wpływu na wynik postępowania wobec niezaskarżenia przez skarżącego Wyroku KIO w pełnym zakresie, w jakim KIO uznała ofertę skarżącego za niezgodną z warunkami zamówienia, ewentualnie oddalenie skargi w całości ze względu na fakt, że pozostaje ona bezzasadna, a także w każdym przypadku zasądzenie od skarżącego na rzecz przeciwnika skargi kosztów postępowania skargowego, w tym kosztów zastępstwa procesowego według norm przepisanych. Sąd Okręgowy zważył, co następuje: Na podstawie art. 15zzs 1 pkt 4 ustawy z dnia 2 marca 2020 r. o szczególnych rozwiązaniach związanych z zapobieganiem, przeciwdziałaniem i zwalczaniem COVID-19, innych chorób zakaźnych oraz wywołanych nimi sytuacji kryzysowych w brzmieniu nadanym z dniem 3 lipca 2021 r. sprawa podlegała rozpoznaniu przez Sąd odwoławczy w składzie 1-osobowym. Przed przystąpieniem do konkretnej oceny skargi konieczne jest wskazanie na zmiany i zakres obowiązywania w tej sprawie przepisów „Prawa zamówień publicznych”. Stosownie do art. 89 ustawy z dnia 11 września 2019 r. (Dz. U. z 2019 r., poz. 2020) – Przepisy wprowadzające ustawę – Prawo zamówień publicznych (dalej jako: wprowPZP), z dniem 1 stycznia 2021 r. utraciła moc ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (dalej jako: dPZP), która zastąpiona została ustawą z dnia 11 września 2019 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. 2019 r., poz. 2019, dalej jako: nPZP). Zgodnie z art 90 ust. 1 wprowPZP, do postępowań o udzielenie zamówienia, o których mowa w ustawie dPZP, wszczętych i niezakończonych przed dniem 1 stycznia 2021 r. stosuje się przepisy dotychczasowe. Zgodnie z art. 92 ust. 2 ustawy wprowPZP do postępowań odwoławczych oraz postępowań toczących się wskutek wniesienia skargi do sądu, o których mowa w uchylanej ustawie dPZP, wszczętych po dniu 31 grudnia 2020 r., dotyczących postępowań o udzielenie zamówienia wszczętych przed dniem 1 stycznia 2021 r., stosuje się przepisy ustawy nPZP. Wobec tego, że postępowanie o udzielenie zamówienia zostały wszczęte po 1 stycznia 2021 r., to w zakresie prawa materialnego, jak i do postępowań toczących się wskutek wniesienia skargi do sądu, stosuje się przepisy ustawy nPZP. Ponieważ Sąd Okręgowy nie prowadził postępowania dowodowego, ani nie zmienił ustaleń faktycznych Krajowej Izby Odwoławczej, na podstawie art. 387 § 2 1 k.p.c. (który na podstawie art. 198a ust. 2 ustawy z dnia 29 styczna 2004 r. / art. 579 ust. 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych znajduje odpowiednie zastosowanie również w postępowaniu toczącym się wskutek wniesienia skargi) ograniczy się do przedstawienia jedynie wyjaśnienia podstawy prawnej wyroku z przytoczeniem przepisów prawa. Skarga nie zasługiwała na uwzględnienie. Zgodnie z art. 582 nPzp w zw. z art. 583 nPzp, Sąd jest związany zakresem żądań odwołania od decyzji Zamawiającego. Zarówno granice rozpoznania sprawy przez KIO, jak i Sądu są ściśle określone przez zarzuty odwołania odnoszące się do decyzji o wykluczeniu opartej na konkretnej i precyzyjnej podstawie faktycznej. Sąd w postępowaniu toczącym się na skutek wniesienia skargi jest związany podniesionymi w odwołaniu zarzutami i wyznaczonymi przez nie granicami zaskarżenia. Oznacza to, że wyrok KIO podlega kontroli wyłącznie pod kątem podniesionych przez skarżącego zarzutów. W niniejszej sprawie skarżący wniósł skargę na orzeczenie KIO z dnia 17 maja 2022 r. w zakresie pkt. 2 sentencji orzeczenia w zakresie, w jakim jakiej Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła odwołanie wniesione przez Odwołującego 2 (przeciwnika skargi) w sprawie o sygn. akt KIO 1020/22 w zakresie zarzutu zawartego w petitum odwołania w pkt II lit b ppkt 5 w części dotyczącej wymiarów kamienia narzutowego, ppkt 13 i 14 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac i nakazała Zamawiającemu unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w części 1 zamówienia oraz powtórzenie czynności badania i oceny ofert i odrzucenie oferty wykonawcy (...) sp. z o.o. z siedzibą we W. na podstawie art. 226 ust. 1 pkt 5 ustawy Prawo zamówień publicznych. Tym samym, skarżący nie zaskarżył w całości orzeczenia KIO zawartego w pkt 2 wyroku. Powyższe skutkowało zaś tym, że przedmiotowe orzeczenie w części niezaskarżonej, tj. w przedmiocie uwzględnienia zarzutów odwołania ppkt 13 i 14 w części dotyczącej dodatku za pracę w nocy, ppkt 15, ppkt 21 i 22 w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac, stało się prawomocne. Powyższe zarzuty odwołania stanowiły zaś samoistną przesłankę nakazania przez KIO odrzucenia oferty skarżącego z uwagi na jej niezgodność z warunkami zamówienia w zakresie określonym w petitum odwołania przeciwnika skargi w punkcie II lit. b ppkt 13 i 14 w części dotyczącej dodatku za pracę w nocy, a także ppkt 15, 21 i
- Na skutek powyższego zbędne okazało się rozpoznawanie przedmiotowej skargi, ponieważ w każdym możliwym przypadku rozpoznanie skargi pozostanie bez wpływu na wynik postępowania wobec niezaskarżenia przez skarżącego wyroku KIO w pełnym zakresie, w jakim Izba nakazała odrzucenie oferty skarżącego. Z tych samych powodów, w każdym możliwym przypadku rozstrzygnięcia tej sprawy przez Sąd nie zmieni się sytuacja prawna skarżącego w postępowaniu. Dlatego też, w ocenie Sądu Okręgowego, w sprawie zaistniały przesłanki do oddalenia skargi jako bezskuteczności, bez względu na zasadność podnoszonych w niej zarzutów. Zdaniem Sądu Okręgowego, skarga wykonawcy (...) nie zasługiwała na uwzględnienie również z przyczyn merytorycznych. Sąd Okręgowy w całości podziela ustalenia faktyczne dokonane przez Krajową Izbę Odwoławczą w odniesieniu do zarzutów odwołania, jak i wywody zawarte w uzasadnieniu wyroku Izby. Zauważyć też należy, iż w istocie wywody zawarte w części merytorycznej skargi sprowadzają się do prezentowania przez skarżącego własnej, a konkurencyjnej wobec Krajowej Izby Odwoławczej oceny faktycznej i prawnej sprawy. W ocenie Sądu Okręgowego natomiast Krajowa Izba w sposób staranny, wyczerpujący i wszechstronny rozważyła wszystkie dowody przeprowadzone w toku rozprawy. Ocena materiału dowodowego została dokonana w sposób wszechstronny i bezstronny, nie naruszała granic oceny swobodnej, była zgodna z zasadami doświadczenia życiowego oraz nie zawierała błędów faktycznych lub logicznych, stąd ustalenia te Sąd Okręgowy uznaje za własne. Sąd Okręgowy w całości podziela także argumentację prawną przedstawioną przez Krajową Izbę Odwoławczą w uzasadnieniu zaskarżonego wyroku. Żaden z zarzutów podniesionych w skardze nie okazał się zasadny. W szczególności, wbrew zarzutom zawartym w skardze, Krajowa Izba Odwoławcza dokonała prawidłowej oceny przedstawionego i powoływanego w toku postępowania materiału dowodowego, a także rozpoznała istotę sprawy. Zauważyć należy, iż rozpoznając odwołanie Izba ocenia wiarygodność i moc dowodów według własnego przekonania, na podstawie wszechstronnego rozważenia zebranego materiału (art. 542 ust. 1 ustawy nPzp). W niniejszej sprawie Izba, wbrew twierdzeniom skarżącego, nie dokonała dowolnej i wybiórczej, lecz swobodnej i wszechstronnej oceny zgłoszonych dowodów. Izba w skarżonym wyroku prawidłowo ustaliła stan faktyczny, z którym skarżący w złożonej skardze co do zasady w ogóle nie polemizuje, ale wyłącznie w odmienny sposób dokonuje oceny zgromadzonego materiału dowodowego. Dodać zaś należy, iż w ocenie Sądu sama nawet możliwość wywiedzenia z danego materiału dowodowego innych, niż wywodzi to skarżący wniosków, nie narusza jeszcze zasady swobodnej oceny dowodów i nie świadczy też jeszcze o braku logicznego powiązania przyjętych wniosków z zebranym materiałem dowodowym. Skarżący nie wykazuje w skardze wystąpienia okoliczności mogących uzasadniać naruszenie zasady swobodnej oceny dowodów. Zaś Izba w wyniku prawidłowo przeprowadzonego postępowania dowodowego ustaliła wszystkie istotne dla rozstrzygnięcia sprawy okoliczności, które znajdowały odzwierciedlenie w całokształcie materiału dowodowego. W szczególności, że w niniejszej sprawie nie sposób zgodzić się ze skarżącym, że oferta wykonawcy (...) była zgodna z warunkami zamówienia. Zgodnie z art. 226 ust. 1 pkt 5 nPzp, Zamawiający odrzuca ofertę, jeżeli jej treść jest niezgodna z warunkami zamówienia. W tym zakresie zastosowanie ma, w szczególności, przepis art. 99 ust. 1 ww. ustawy stanowiący o tym, że Zamawiający opisuje przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Korelacją obowiązku Zamawiającego wynikającego z art. 99 ust. 1 Prawa zamówień publicznych, jest obowiązek wykonawcy przygotowania swojej oferty w sposób określony przez Zamawiającego w SWZ, a więc określenie swojego świadczenia na rzecz Zamawiającego w sposób jednoznaczny i wyczerpujący. Sposób określenia takiego świadczenia co do zasady winien wynikać z postanowień SWZ. W niniejszej sprawie, zgodnie z punktem 2.2 SST nr D-06.01.01g Materiały do wykonania robót: przewidziano zastosowanie kamienia łamanego typu średniego – kamień naturalny, łamany o kształcie zbliżonym do bryły sześciennej o wymiarach boków nie mniejszym od 30 cm i nie większym od 90 cm oraz kamienia łamanego typu ciężkiego - kamień naturalny, łamany o kształcie zbliżonym do bryły sześciennej, w której najmniejszy z boków nie powinien być mniejszy od 90 cm (…). Tymczasem z wyjaśnień (...) złożonych pismem z dnia 14 marca 2022 r. wynika, że Wykonawca w ramach kalkulacji ceny ujął kamień łamany (niesortowany) o wymiarach 25 – 100 cm. Analiza powyższego prowadzi zatem do wniosku, iż wykonawca (...) na etapie kalkulacji ceny i przygotowania oferty przyjął kamień nieodpowiadający w części warunkom Zamawiającego dotyczącym jego wielkości, oferując tym samym świadczenie niezgodne z wymaganiami specyfikacji. Tym samym, należało uznać, że oferta wykonawcy nie spełniała warunków zamówienia, co stanowiło podstawę do odrzucenia jego oferty. Odmienne argumenty skarżącego w tym zakresie były nieprzekonujące. Podobnie należało ocenić zarzut skarżącego w przedmiocie ppkt 13 i 14 odwołania w części dotyczącej kosztów zabezpieczenia prac, uwzględnionego przez Izbę. Zgodnie z punktem 17.5 IDW, każda cena jednostkowa zawarta w ofercie powinna obejmować całkowity koszt wykonania danej pozycji w przyjętej jednostce czasu/ilości rozliczenia w formularzach. Z kolei pod formularzami TER dla poszczególnych grup prac Zamawiający wskazał, że cena za jednostkę obejmuje wszystkie składniki kosztów (m.in. KP, KZ, Zysk, itp.), a także inne czynności opisane w SST (a w szczególności oznakowanie robót). Jednocześnie w myśl punktu 17.6 IDW, dla każdej pozycji wyszczególnionej w formularzach, jeśli składają się na nią elementy o zróżnicowanych kosztach, jednolita stawka jednostkowa powinna zostać skalkulowana na zasadzie uśrednienie kosztów składowych. Z powyższego wprost wynika, iż każda pozycja TER powinna zostać wyceniona w pełnym zakresie, tj. jako zawierająca wszelkie niezbędne dla jej realizacji koszty, o których mowa w punkcie 9.3 SST. Zaś wykonawca (...) koszty zabezpieczenia prac i koszty dodatku za pracę w nocy uwzględnił w ramach prac grupy nr 11, a nie w pozycjach 1.1-1.5 TER grupy prac nr
- Oferta wykonawcy podlegała zatem odrzuceniu jako niezgodnego z treścią warunków zamówienia. W tym sensie nie jest uprawnionym zarzucanie przez skarżącego Izbie przekroczenia granic swobodnej oceny dowodów (rzekome bezkrytyczne przyjęcie argumentacji przeciwnika skargi opartej na wyjaśnieniach skarżącego dotyczących zaoferowanej ceny. Izba pozostawała przecież związana materiałem dowodowym i orzekała na jego podstawie. Z tego też względu nie zasadny okazał się także zarzut naruszenia art. 534 ustawy nPzp w zw. z art. 537 ustawy nPzp. W toku postępowania odwoławczego na skarżącym nie ciążył obowiązek dowodzenia zgodności jego oferty z warunkami zamówienia. Powyższy obowiązek ciążył bowiem na wykonawcy jedynie w toku postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, w przypadku wystąpienia przez Zamawiającego z żądaniem wyjaśnień. W przedmiotowej sprawie Izba zaś dokonywała jedynie oceny złożonych przez wykonawcę (...) wyjaśnień, nie przeprowadzając w pozostałym zakresie postępowania dowodowego. Na uwzględnienie nie zasługiwał zarzut naruszenia art. 554 ust. 1 pkt 1) ustawy nPzp, z uwagi na jego błędną konstrukcję. Ponadto w skardze nie wykazano na czym miałoby polegać naruszenie przez Izbę przywołanego przepisu nPzp. Skarżący zarzuca bowiem Izbie, że błędnie uznała, że zarzuty wskazane w sentencji odwołania miały wpływ na wynik postępowania, podczas gdy w odniesieniu do pozostałych zarzutów o tym samym charakterze KIO uznała za zasadne wezwanie do wyjaśnień, nie nakazując jednak dokonania tej czynności z uwagi na przyjęcie zarzutu dalej idącego i nakazanie odrzucenia oferty. Jednocześnie zakresem zaskarżenia nie została objęta ta część rozstrzygnięcia KIO. Skarżący bowiem zakresem zaskarżenia w tym przedmiocie objął wyłącznie uzasadnienie KIO. Tymczasem wskazać należy, że Izba w zaskarżonym wyroku szczegółowo wyjaśniła brak podstaw, pomimo uwzględnienia części zarzutów, do nakazania Zamawiającemu kontynuowania procedury wyjaśniającej, wobec braku wpływu tej czynności na wynik postępowania zgodnie z art. 554 ust. 1 pkt 1 ustawy Pzp. W sprawie, jak zostało wskazane powyżej, zostały bowiem uwzględnione najdalej idące zarzuty prowadzące do unieważnienie czynności wyboru oferty najkorzystniejszej w części 1 zamówienia oraz powtórzenia czynności badania i oceny ofert, w tym odrzucenia oferty wykonawcy (...). Za bezzasadny należało uznać również zarzut naruszenia art. 223 ust. 1 nPzp poprzez zaniechanie wezwania skarżącego do złożenia wyjaśnień dotyczących treści oferty. W pierwszej kolejności zarzut ten nie zasługiwał na uwzględnienie z uwagi na jego błędną konstrukcję. Jak wiadomo, skargę w niniejszej sprawie wnosi się na orzeczenie KIO. Przedmiotem oceny Sądu Okręgowego są więc wyłącznie czynności dokonane przez Izbę, nie zaś Zamawiającego. Powołany przepis art. 223 ust. 1 nPzp odnosi się zaś do czynności Zamawiającego. Co więcej, zarzut ten był bezzasadny również z tego względu, że w sprawie nie istniały podstawy do wzywania skarżącego do złożenia wyjaśnień dotyczących treści oferty. Jak wynikało z akt sprawy, Izba uznała za zasadne wezwanie wykonawcy do złożenia wyjaśnień co do treści oferty w określonym zakresie, jednakże odstąpiła od nakazania tej czynności Zamawiającego z uwagi na brak wpływu tej czynności na wynik postępowania. Za niezrozumiały należało więc uznać powyższy zarzut skargi. Podsumowując, należało uznać, że skarga z przyczyn formalnych nie mogła zostać uwzględniona. Sąd Okręgowy nie dopatrzył się również przesłanek merytorycznych do uwzględnienia skargi, zarzuty skarżącego były bowiem wyłącznie polemiczne i opierały się na opozycyjnych twierdzeniach w stosunku do należycie ustalonego stanu sprawy przez Krajową Izbę Odwoławczą. Dlatego też Sąd Okręgowy nie znalazł przyczyn dyskwalifikujących zaskarżone orzeczenie. Mając powyższe na uwadze, działając w granicach skargi i zaskarżenia, Sąd Okręgowy orzekł jak w pkt I. wyroku i na podstawie art. 588 ust. 1 nPZP oddalił skargę. O kosztach postępowania skargowego orzeczono na podstawie art. 98 k.p.c., art. 99 k.p.c. i art. 108 § 1 k.p.c. w zw. z art. 589 nPZP, stosownie do wyniku postępowania. Skarżący (...) przegrał postępowanie skargowe w całości, dlatego też został obciążony kosztami procesu poniesionymi przez przeciwnika skargi w całości. Odnośnie wysokości zasądzonych kosztów (ustalonych od wskazanej w skardze wartości przedmiotu zaskarżenia), Sąd Okręgowy uwzględnił treść § 2 pkt 9 w zw. z §10 ust. l pkt 1 rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości z 22 października 2015 r. w sprawie opłat za radców prawnych (Dz.U. 2015 r., poz. 1804 ze zm.) w brzmieniu obowiązującym w chwili wniesienia skargi, z uwzględnieniem 50% stawki minimalnej. Sąd Okręgowy stoi na stanowisku, iż niniejsze postępowania należy do spraw cywilnych, do których zastosowanie mając ogólne przepisy dotyczące stawek zastępstwa procesowego. Sędzia Sylwia Paschke