Sygn. akt I ACa 1048/21 WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ Dnia 3 czerwca 2025 r. Sąd Apelacyjny w Krakowie – I Wydział Cywilny w składzie: Przewodniczący: SSA Jerzy Bess (spr.) Sędziowie: SSA Kamil Grzesik SSA Robert Jurga Protokolant: Madelaine Touahri po rozpoznaniu w dniu 19 maja 2025 r. w Krakowie na rozprawie sprawy z powództwa (...)Centrum (...) w K. (poprzednio Zakładu (...) w K.) przeciwko Narodowemu Funduszowi Zdrowia - (...) Oddziałowi (...) w K. o ustalenie na skutek apelacji strony powodowej od wyroku Sądu Okręgowego w Krakowie z dnia 18 września 2015 r. sygn. akt I C 1527/14
(20)k.p.c. [Związanie wykładnią prawa dokonaną przez sąd kasacyjny], zgodnie z którą Sąd, któremu sprawa została przekazana, związany jest wykładnią prawa dokonaną w tej sprawie przez Sąd Najwyższy. Nie można oprzeć skargi kasacyjnej od orzeczenia wydanego po ponownym rozpoznaniu sprawy na podstawach sprzecznych z wykładnią prawa dokonaną w tej sprawie przez Sąd Najwyższy w przytoczonych powyżej wyrokach z dnia 17 listopada 2017 r. sygn. akt (...) oraz z dnia 26 maja 2021 r. sygn. akt (...), zasadnym było uzupełnienie postępowania dowodowego w zakresie wniosków dowodowych zgłoszonych przez powoda w drugim postępowaniu apelacyjnym. ` Pierwszy z tych wniosków (chodzi o dokumentację z kontroli realizacji umów z innymi świadczeniodawcami w okresie od 2010 do 2018 r.) jest miarodajny dla wykazania zasadności uzyskanych środków finansowych z łączącej strony umowy, bowiem jak twierdził powód, pozwany w kwestii wypełnienia warunku kwalifikacji pacjentów do żywienia dojelitowego nie traktował równo wszystkich kontrahentów. Z kolei drugi z tych wniosków dowodowych (z opinii biegłego sądowego i dokumentacji lekarskiej pacjentów) odnosi się do okoliczności faktycznych miarodajnych dla innej podstawy prawnej roszczenia - pozaumownej (z art. 30 u.z.l. i art. 19 ust. 1 ustawy o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych). W tym miejscu jednak trzeba zauważyć za Sądem Najwyższym, że zgłoszone przez powoda w drugim postępowaniu apelacyjnym wnioski dowodowe nie odnoszą się do tej samej podstawy prawnej roszczenia, a w razie, gdy sąd meriti zamierza orzec na innej podstawie prawnej niż wskazana przez powoda powinien o tym uprzedzić strony, w celu umożliwienia im zajęcia stanowiska oraz ewentualnie zgłoszenia stosownych wniosków dowodowych i w ten sposób zapewnienia im należytej obrony swych praw. W tej sytuacji Sąd Apelacyjny na rozprawie w dniu 23 maja 2022 r. poinformował obecnych pełnomocników stron, o możliwości rozpoznania sprawy również na podstawie poza umownej tj. art. 30 ustawy o zawodzie lekarza i dentysty oraz art. 19. ust. 1 ustawy o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych. Jednocześnie Sąd Apelacyjny na rozprawie tej postanowił: 1. uwzględnić wnioski dowodowe zawarte w piśmie pełnomocnika powoda z dnia 27 kwietnia 2022 r. na okoliczności tam wskazane. 2. wezwać pozwanego do przedstawienia wystąpień pokontrolnych w zakresie jak określono to w pkt. 3 pisma procesowego powoda z dnia 27 kwietnia 2022 r. Następnie, już na posiedzeniu niejawnym postanowieniem z dnia 28 czerwca 2022 r. Sąd Apelacyjny, czując się związany wykładnią dokonaną przez Sąd Najwyższy w przytoczonych powyżej wyrokach, postanowił: dopuścić dowód z opinii biegłego, ewentualnie zespołu biegłych lub instytutu naukowego, na okoliczność, którzy z pacjentów wskazanych w pkt A.V.2.1 i B.V.2.2 :
- a)wystąpienia pokontrolnego 18 grudnia 2013 r.:
- a)powinni być żywieni dojelitowo i czy byli w taki sposób żywieni;
- b)byli żywieni dojelitowo już w momencie zawarcia przez powoda z pozwanym umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej, tj. w dniu 31 grudnia 2010 r. oraz czy ten sposób żywienia nie mógł być przerwany w celu dokonania kwalifikacji do żywienia dojelitowego z uwagi na niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia, oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki;
- c)których żywienie dojelitowo rozpoczęto po 31 grudnia 2010 r., znajdowali się w stanie, w którym zwłoka w rozpoczęciu żywienia dojelitowego w celu dokonania kwalifikacji do tego żywienia mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia, oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki. W zakresie wyboru podmiotu, który mógłby wydać opinię w tej sprawie, w toku rozprawy w dniu 23.05.2022 r. powód wskazał Pracownię Ekspertyz Sądowo – Lekarskich w Katedrze Medycyny Sądowej (...) Uniwersytetu (...) naw K.. Natomiast na próbę pozwanego, zakreślono mu termin 14 dni do wskazania takiego podmiotu. Pozwany pismem z dnia 6.06.2022 r., na wstępie zakwestionował potrzebę dopuszczenie tego dowodu. Natomiast odnosząc się do wezwania Sądu, oświadczył, że nie wskazuje z imienia i nazwiska kandydata na biegłego, ale podkreślił, że „opinię taka mógłby sporządzić przede wszystkim lekarz posiadający specjalizację z żywienia dojelitowego, ale także (tu pozwany posiłkuje się wymogami rozporządzenia ministra Zdrowia w sprawie świadczeń gwarantowanych z zakresu ambulatoryjnej opieki specjalistycznej z dnia 6 listopada 2013 r. (Dz.U. 2016, poz. 357) -5.99.87 Żywienie dojelitowe w warunkach domowych: Żywienie dojelitowe mógłby być to również biegły sądowy posiadający specjalizację w zakresie chirurgii lub chorób wewnętrznych, w której program szkolenia do uzyskania specjalizacji obejmował żywienie dojelitowe, . Pozwany uważa zatem, że wbrew twierdzeniom powoda, w niniejszej sprawie nie jest konieczne sporządzenie opinii przez Instytut, tu: wskazany przez powoda, albowiem w zupełności wystarczająca będzie opinia sporządzona przez lekarza, który dokonuje takiej kwalifikacji w praktyce, czyli lekarza o ww. specjalizacjach.” Uwzględniając powyższe oraz problemy związane z znalezieniem właściwego podmiotu do wydania opinii, w efekcie wydanie opinii zlecono biegłemu dr med. T. A., z listy biegłych sądowych Sądu Okręgowego w Krakowie, specjalizującego się m.in. w chirurgii ogólnej, który już na wstępie zaznaczył, że wydawał już opinię w podobnej sprawie. (k. 1292). Co do osoby biegłego strony nie zgłosiły zastrzeżeń, z tym, że pozwany zaznaczył, że osoba ta powinna spełniać kryteria określone w piśmie pozwanego z dnia 6.06.2022 r. W ocenie Sądu Apelacyjnego biegły posiada kompetencje w zakresie tematyki objętej zakresem opinii, tym bardziej zważywszy na doświadczenie zawodowe wskazane przez biegłego w opinii uzupełniającej nr (...), które nie zostały zakwestionowane przez żadną ze stron. Biegły wydał opnie na podstawie: 1. dokumentacji (postanowienie SA w Krakowie k. 1124) 2. a ponadto (Tom VI kk.1139-1290) „….24 wystąpienia pokontrolne (oprócz dotyczących powoda) wystosowane przez pozwanego w latach 2010-2018 do świadczeniodawców posiadających umowę o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej…….”, strony:1157, 1173, 1176-1177,1183, 1190, 1234, 1236, 1248, 1263, negatywna ocena związana z brakiem kwalifikacji do żywienia dojelitowego przeprowadzonej w szpitalu lub poradni żywieniowej – uwaga biegłego) W OPINII SĄDOWO-LEKARSKIEJ z dnia 30.09.2023 r. sporządzonej przez biegłego zawarto następujące wnioski i ich uzasadnienie: W oparciu o analizę udostępnionej dokumentacji lekarskiej stwierdzam: Opinię sporządzono na podstawie dostępnej dokumentacji medycznej. W opinii poddano analizie dokumentację 227 chorych leczonych w (...) Centrum (...) w K. (ZOL) do 9 stycznia 2014 roku. Szczegółowa analiza i odpowiedź na pytania Sądu zawarta jest w załącznikach i dotyczy każdego z 227 chorych poddanego opiniowaniu i analizie. Spośród 227 analizowanych chorych, dokumentacja w 8 przypadkach wykazywała istotne braki. W tych przypadkach opinia może nie być zgodna ze stanem faktycznym. U wszystkich chorych stwierdzono stosowanie żywienia dojelitowego zgodnie z wiedzą medyczną. 96 chorych miało stosowane żywienie dojelitowe w momencie zawarcia przez powoda z pozwanym umowy o udzielanie świadczeń opieki zdrowotnej w rodzaju świadczenia pielęgnacyjne i opiekuńcze w ramach opieki długoterminowej, tj. w dniu 31 grudnia 2010 r. lub w okresach poprzedzających. Żywienie dojelitowe kontynuowano po 31 grudnia 2010 r. Zwłoka w stosowaniu żywienia dojelitowego mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia. U 131 chorych żywienie dojelitowe rozpoczęto po 31 grudnia 2010 r. Również wśród tych chorych zwłoka w rozpoczęciu żywienia dojelitowego mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia. Wskazaniem do stosowania żywienia dojelitowego u wszystkich chorych było pogorszenie stanu i wystąpienie dysfagii lub/i brak możliwości skutecznego odżywiania doustnego potwierdzone w dokumentacji medycznej. Żywienie dojelitowe podawano, oprócz jednej chorej (PEG), poprzez silikonową sondę dożołądkową wymienianą okresowo. Chorzy z założoną sondą i żywieni dojelitowo byli konsultowani przez lekarza anestezjologa. Z analizy dokumentacji wynika, że do 30 grudnia 2011 r. stosowano przede wszystkim żywienie dojelitowe dietą miksowaną, a po tym terminie dietę płynną, tzw. przemysłową, w postaci preparatów F.. Wśród 227 chorych było 60 mężczyzn, 167 kobiet, zmarło 185 chorych. W grupie wiekowej poniżej 40 lat była 1 chora, w wieku 40-69 lat było 46 chorych, w wieku 70-79 lat było 47 chorych, w wieku 80-89 było 95 chorych, w wieku powyżej 90 lat było 38 chorych. U wszystkich chorych stwierdzano i leczono wielochorobowość. W opinii poddano analizie dokumentację medyczną 184 chorych kontrolowanych przez (...) w okresie 22.10.2012 r. do 30.09.2013 r. wykazanych w Załączniku nr (...)oraz 112 chorych wykazanych w Załączniku nr (...) Wśród dokumentacji 227 chorych poddanych analizie, 109 dotyczyło chorych wykazanych wyłącznie w Załączniku nr(...), 37 dotyczyło chorych wykazanych wyłącznie w Załączniku nr(...), 75 dotyczyło chorych wykazanych zarówno w Załączniku nr (...) jak i w Załączniku nr (...). Poddano również analizie dokumentację 6 chorych żywionych dojelitowo i nie wykazanych przez (...) w Załącznikach (...) i (...) 5. UZASADNIENIE „Leczenie żywieniowe (ŻD)(żywienie kliniczne) – postępowanie lekarskie obejmujące ocenę stanu odżywienia, ocenę zapotrzebowania na substancje odżywcze, zlecanie i podawanie odpowiednich dawek energii, białka, elektrolitów, witamin, pierwiastków śladowych i wody w postaci zwykłych produktów odżywczych, płynnych diet doustnych lub sztucznego odżywiania, monitorowanie stanu klinicznego i zapewnienie optymalnego wykorzystania wybranej drogi karmienia. Leczenie żywieniowe jest integralną częścią terapii, prowadzoną w celu poprawy lub utrzymania stanu odżywienia i(lub) prawidłowego rozwoju, poprawy rokowania i przyspieszenia wyleczenia i(lub) w celu umożliwienia stosowania innych metod leczenia”. (Standardy żywienia pozajelitowego i żywienia dojelitowego. PZWL, Warszawa 2005). Niewystarczające przyjmowanie pokarmów drogą doustną przez ponad 14 dni związane jest z większym ryzykiem zgonu. (...) Towarzystwo (...) ( (...)) opracowało w 2005 r. standardy leczenia żywieniowego, uaktualnione w 2014 roku, i ponownie uaktualnione w 2022 roku. Postęp i badania prowadziły do sukcesywnej modyfikacji standardów żywienia chorych jako istotnej części terapii. Zgodnie z aktualną (2022 r.) definicją podaną przez (...); „żywienie dojelitowe oznacza podaż białka, źródeł energii, elektrolitów, witamin, pierwiastków śladowych w postaci diety przemysłowej do przewodu pokarmowego, w ilościach pokrywających zapotrzebowanie dobowe i dostosowanych do możliwości metabolicznych pacjenta”. Żywienie dojelitowe wg obecnie obowiązujących standardów oznacza dostarczanie diety przemysłowej przez zgłębnik (inne określenie sonda) nosowo-żołądkowy, nosowo-jelitowy, nosowo-dwunastniczy lub przez przetokę odżywczą (chirurgicznie wytworzone połączenie z przewodem pokarmowym pacjenta, najczęściej z żołądkiem lub jelitem cienkim). W każdym przypadku winna być indywidualnie dobrana najbezpieczniejsza i skuteczna droga żywienia. Przewidywanie krótkotrwałego żywienia dojelitowego, tj. poniżej 4 tygodni powoduje używanie zgłębnika, jeżeli rokowanie dotyczące stanu pacjenta wskazuje na konieczność żywienia powyżej 4 tygodni rekomendowane jest wytworzenie przetoki (aktualne zalecenia). Możliwe jest stosowanie powyżej 4 tygodni zgłębników silikonowych lub poliuretanowych i ich wymiany zgodnie z zaleceniem producenta, co miało miejsce w przypadku opiniowanych pacjentów. Dieta przemysłowa oznacza żywność specjalnego przeznaczenia medycznego przetworzoną lub o specjalnym, określonym składzie, w postaci płynnej lub sproszkowanej, przeznaczoną do dietetycznego odżywiania pacjentów. Wg (...) ( (...) Towarzystwo (...))-G. on E.&P. N. 2006/2009 wskazania do leczenia żywieniowego są określane na podstawie dwóch kryteriów: spodziewany brak możliwości włączenia diety doustnej przez ponad 7 dni, obecne lub zagrażające niedożywienie. Aktualnie żywienie dojelitowe rekomendowane jest u wszystkich pacjentów u których stwierdzono: obecność niedożywienia lub tzw. wysokiego ryzyka żywieniowego, zagrażające niedożywienie, spodziewany brak możliwości realizacji diety doustnej przez ponad 7 dni (nawet przy braku cech niedożywienia w chwili postawienia diagnozy). Leczenie żywieniowe jest również wskazane u pacjentów, którzy nie mogą utrzymać dziennego spożycia pokarmów >60% zalecanej normy przez ponad 10 dni. W takiej sytuacji konieczne jest zastosowanie wspomagania żywieniowego. Warunkiem żywienia dojelitowego jest funkcjonowanie przewodu pokarmowego, a optymalną drogą podaży jest żywienie dojelitowe poprzez sondę dożołądkową. Brak możliwości żywienia doustnego wynika przede wszystkim z dysfagii co implikuje występowanie niedożywienia oraz zagrożeń dla zdrowia i życia chorych. Dysfagia to medyczne słowo oznaczające trudności w połykaniu. Objawami, które mogą występować w ramach dysfagii to: zwracanie pokarmu lub picia (wymioty) podczas lub po jedzeniu/ piciu, kaszel podczas jedzenia lub picia, zadławienie/krztuszenie się podczas jedzenia. Istnieje wiele możliwych przyczyn dysfagii. Ogólnie można je podzielić na choroby jamy ustnej, gardła i te spowodowane chorobami przełyku. Istnieje wiele zaburzeń mięśni i nerwów (choroby neurologiczne), które mogą wpływać na nerwy i mięśnie przełyku (przełyku), powodując dysfagię. Ponieważ nerwy i mięśnie nie działają prawidłowo, jedzenie nie może być normalnie pasażowane przez przełyk. Trudności w połykaniu w wyniku tych stanów są powszechne u osób starszych, u niektórych osób niepełnosprawnych i osób po udarach. W przypadku pacjentów leczonych w zakładach opieki długoterminowej przyczynami braku możliwości odżywiania doustnego są najczęściej: otępienie starcze, stany wegetatywne, neurogenne zaburzenia połykania (np. po udarze, w chorobie Parkinsona, guzach mózgu, dziecięcym porażeniu mózgowym). Przykłady tych stanów neurologicznych obejmują: porażenie mózgowe, udar, demencja, choroba neuronu ruchowego, stwardnienie rozsiane, choroba Parkinsona, miastenia. Ponadto dysfagia może występować w: zakażeniach, nowotworach, POChP/niewydolności oddechowej, chorobach mięśni. Częstość występowania dysfagii wzrasta z wiekiem. Dysfagia zagraża występowaniem powikłań płucnych spowodowanych przewlekłą aspiracją, szczególnie zapaleniem płuc, odwodnieniem, niedożywieniem. „Niedożywienie: to stan wynikający z zaburzeń wchłaniania lub spożycia składników odżywczych, którego konsekwencją są zmiany w składzie ciała (głównie masy tłuszczowej, masy beztłuszczowej oraz jej komponentu-masy komórkowej) prowadzące do upośledzenia aktywności zarówno fizycznej jak psychicznej organizmu” (Standardy (...)). Zgodnie z postanowieniem Sądu przedmiotem opinii było ustalenie stanu pensjonariuszy w chwili zlecania żywienia dojelitowego, potwierdzenie wykonania żywienia dojelitowego, i jego okres. Pensjonariusze ZOL to chorzy z wielochorobowością, niesamodzielni, przewlekle chorujących na choroby nieuleczalne, postępujące, wymagający całkowitej opieki. Wynikiem kontroli (...) w okresie od 22.10.2012 r. do 30.09.2013 r. przeprowadzonej w (...) Centrum (...)w K. (ZOL) było zakwestionowanie w 196 przypadkach pacjentów żywionych dojelitowo dietą miksowaną braku kwalifikacji szpitalnej do żywienia dojelitowego oraz przypadki karmienia przez zgłębnik żołądkowy podczas gdy brak było adnotacji, że pacjent nie jest w stanie przełykać ((...)), a w 2012 r. braku kwalifikacji do żywienia dojelitowego przy użyciu kompletnej diety przemysłowej dokonanej w szpitalu lub poradni prowadzącej leczenie żywieniowe u 116 pacjentów ((...)). Na podstawie analizy dostępnej dokumentacji stwierdziłem, że 96 chorych miało prowadzone żywienie dojelitowe przed 31 grudnia 2010 r., a 136 chorych zastosowano żywienie dojelitowe po tym terminie zgodnie z wiedzą medyczną. Na podstawie analizy kontrolowanej przeze mnie dokumentacji stwierdziłem u wszystkich chorych (oprócz wymienionych z istotnymi brakami), że przyczyną zastosowania sondy dożołądkowej i żywienia dojelitowego była dysfagia. W tym przypadku występuje niezgodność z ustaleniami kontroli (...). Adnotacje te występują przede wszystkim w dokumentacji pielęgniarskiej. Wiąże się to z zapisami punktacji w skali B. i wykazaniem 0 punktów. Oczywistym jest, że pielęgniarki które mają stały kontakt z chorymi i ich karmieniem odnotowywały fakt dysfagii i na tej podstawie wprowadzano żywienie dojelitowe poprzez sondę dożołądkową. Żywienie dojelitowe przez sondę było włączane w przypadku pogorszania się stanu chorego prowadzące do dysfagii i równoległe z modyfikacją leczenia farmakologicznego pacjentów, wprowadzaniem płynów dożylnie, było traktowane przez personel jak element leczenia. Podczas żywienia dojelitowego i stosowania sondy wykonywano systematyczne konsultacje anestezjologiczne. Z dokumentacji wynika, że w trakcie leczenia żywieniem dojelitowym były podejmowane próby ponownego odżywiania doustnego które u części chorych kończyły się powodzeniem trwałym lub okresowym co było związane z koniecznością ponownego wprowadzenia żywienia dojelitowego. Od 30.12.2011 r. żywienie dojelitowe w ZOL było stosowane w postaci płynnej diety przemysłowej F., przed tą datą stosowano żywienie dojelitowe dietą miksowaną (dieta mix.). NFZ w kolejnych rozporządzeniach nr(...) (...), (...), odebrał lekarzom w zakładach opiekuńczo-leczniczych możliwość leczenia poprzez zlecenie żywienia dojelitowego, warunkując to kwalifikacją do ŻD w szpitalu lub poradni żywieniowej (równocześnie obciążając kosztami takiego postępowania ZOL-e, w tym prowadzenia Poradni Żywieniowej). Lekarz jest uprawniony do leczenia, a leczeniem jest żywienie chorych, m.in. dojelitowe. Powodowało to, że zgodnie z etyką lekarską wprowadzano żywienie dojelitowe nie realizując umów ZOL-u z (...) dotyczących kwalifikacji do żywienia dojelitowego w szpitalu lub w poradni żywieniowej. Realizacja tego zapisu powodowałaby zagrożenie utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia chorych ZOL-u, poprzez: • opóźnienie w stosowaniu żywienia dojelitowego prowadzące do niedożywienia • wywołaniem powikłań m.in. zachłystowym zapaleniem płuc, związanych z karmieniem doustnym pomimo dysfagii • transportem chorych w ciężkim stanie do szpitala wyłącznie z powodów administracyjnych i związanych z tym zagrożeń Stanowisko NFZ ewoluowało, ponieważ początkowo kwalifikacja do żywienia dojelitowego mogła być wykonana w szpitalu i obowiązywała od 2010 r., a na podstawie kolejnego zarządzenia również w poradni żywieniowej. Wykwalifikowany zespół pielęgniarski i lekarski ZOL opiekujący się długotrwale chorymi winien posiadać kompetencje do kwalifikacji chorych do żywienia dojelitowego. Ocena kwalifikacji personelu nie była celem opinii. Kwalifikacja do żywienia dojelitowego w szpitalu, wymaga hospitalizacji, a w przypadku poradni żywieniowej ogranicza się do badania i oceny dokumentacji medycznej przede wszystkim prowadzonej w ZOL. Tak więc, ze względów merytorycznych zastosowanie ŻD przez personel ZOL nie budziło wątpliwości. Wyłącznym powodem stosowania przez NFZ konieczności kwalifikowania do ŻD w szpitalu było finansowanie tego świadczenia ze środków publicznych i formalizm w tym zakresie podyktowany był nadzorem przez NFZ na rozdziałem środków publicznych. Utworzenie Poradni Żywieniowej w ZOL-u w K. na ul. (...) rozwiązało niezgodność z Zarządzeniami NFZ. W Poradni Żywieniowej ZOL-u kwalifikacji do ŻD dokonywali lekarze uprzednio zlecający żywienie dojelitowe. Na podstawie analizy akt sprawy można stwierdzić, że negatywna weryfikacja przez NFZ kwalifikacji do żywienia dojelitowego pensjonariuszy zakładów opiekuńczo-leczniczych związana z wymogiem kwalifikacji do tego żywienia wyłącznie w szpitalu lub poradni żywieniowej wraz z roszczeniami NFZ w stosunków do podmiotów realizującego żywienie dojelitowe, nie wystąpiła wyłącznie w przypadku (...) Centrum (...) w K. lecz była obecna również w przypadku innych placówek (T.VI kk.1139-1290). Ponadto, problem ten podnoszony był przed 2011 r. i wówczas dotyczył żywienia dojelitowego chorych w warunkach domowych (T. II k.249, kk.251-252, kk.253-255). Do opinii tej, jak i uzupełniających nr (...) z dnia 30.09.2023 r. (k. 1908 – 1913), nr (...) z dnia 8.09.2024 r. (k. 1.945 – 1976) oraz nr (...) z dnia 8.02.2025 r. (k. 2053 – 1956) pełnomocnik pozwanego zgłaszał szereg zarzutów zarówno merytorycznych, jak i formalnych, w tym dotyczących: - wiarygodności i kompletności dokumentacji, na podstawie której biegły wydawał opinię - zakresu wydania opinii. Na rozprawie w dniu 26.06.2024 r. biegły oświadczył, że po zapoznaniu się z zarzutami złożonymi przez pozwanego do opinii uzupełniającej, podtrzymuje zarówno opinię podstawową jak i uzupełniającą. W zakresie zarzutu skierowanego wobec biegłego, że nie jest jego rzeczą dokonywanie wykładani i interpretacji prawa, biegły odpowiedział, że należy ten zarzut odwrócić tzn. to strona pozwana dokonuje wykładni w zakresie wiedzy medycznej, co jest domeną lekarza. Biegły odnosząc się do zarzutów pozwanego, a konkretnie do zawartej tam tabeli - chodzi o pismo strony pozwanej z dnia 26.10.2023 r. (k.1865) oświadczył, że osoba sporządzająca to zestawienie musiała pracować nie na źródłowych dokumentach na których on pracował, ale na podstawie danych zawartych w mojej opinii. W odpowiedzi na to pełnomocnik strony pozwanej wniósł o dopuszczenie dowodu z dokumentacji medycznej zabezpieczonej w toku postępowania kontrolnego i dotyczącej okresu objętego kontrolą tj. lat 2011 -2012, która została kontrolerom udostępniona w toku kontroli. W tym miejscu pełnomocnik strony pozwanej oświadczył ponadto, że nie ma pewności i nie może wypowiedzieć się kategorycznie tak lub nie, czy materiały zabezpieczone w toku postępowania prowadzonego przez Prokuraturę u strony powodowej i złożone jako dowód w sprawie karnej przez Prokuraturę są rzeczywiście materiałami zabezpieczonymi u strony powodowej przez stosowne służby, co uzasadnia rozbieżnością pomiędzy dokumentacją, na podstawie której wydawał opnie biegły, a dokumentacją, którą dysponuje pozwany. W tym zakresie Sąd postanowił dopuścić dowód z uzupełniającej opinii biegłego na podstawie dokumentacji posiadanej przez stronę pozwaną z okresu objętego kontrolą, zobowiązując stronę pozwaną do udostępnienia tej dokumentacji biegłemu. Biegły zarówno w opiniach uzupełniających, jak w toku rozprawy w dniu 26 czerwca 2024 r., podtrzymał swoje stanowisko. Opnie swą podtrzymał także po zapoznaniu się z dokumentacją przedstawioną przez stronę pozwaną. M.in. w opinii uzupełniającej nr(...) wskazał, że: Opinia (Podsumowująca) jak i Opinie (Szczegółowe dot. poszczególnych pensjonariuszy) była sporządzona zgodnie z Postanowieniem Sądu z dn. 8 grudnia 2022 r. Dotyczyła pensjonariuszy „których żywienie dojelitowe rozpoczęto po 31 grudnia 2010 r., znajdowali się w stanie, w którym zwłoka w rozpoczęciu żywienia dojelitowego w celu dokonania kwalifikacji do tego żywienia mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju, oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki” kontrolowanych przez (...). Przywoływany przez Pozwanego art. 3 pkt 8 ustawy z dnia 8 września 2006 r. o Państwowym Ratownictwie Medycznym (PRM) stanowiący o stanie nagłym nie ma w przypadku żywienia dojelitowego zastosowania. Przede wszystkim z tego powodu, że w stanach nagłych definiowanych w ww. Ustawie, zgodnie z wiedzą medyczną, ratuje się życie i nie stosuje się żywienia dojelitowego. Błędna teza o stanach nagłych definiowanych w ustawie PRM postawiona przez pozwanego stanowi implikację dla dalszych, błędnych wniosków a wręcz daremnej pracy związanej ze sporządzeniem Tabeli 1. Istotą różnicy pomiędzy zarzutami Pozwanego a opinią, zatem również konkluzjami i wnioskami a zasadnością stosowania żywienia dojelitowego wykazanego w opinii u pensjonariuszy ZOL jest: 1. różnica pomiędzy określeniami nagłym, niezwłocznie i natychmiast zawartymi przez ustawodawcę nie tylko w ustawie o Państwowym Ratownictwie Medycznym (na którą to ustawę powołuje się pozwany, jako zwierającą wiążącą definicje ustawową dla powoda stanu nagłego zagrożenia zdrowotnego) lecz w pozostałych aktach prawnych rangi ustawowej, zapewne znanych pozwanemu [ustawą z dnia 15 lipca 2011 r. o zawodzie pielęgniarki i położnej (Dz.U. z 2011 r., Nr 174, poz. 1039, ustawą z dnia 15 kwietnia 2011 r. o działalności leczniczej (Dz.U. Nr 112, poz. 654), ustawą z dnia 27 sierpnia 2004 r. o świadczeniach opieki zdrowotnej finansowanych ze środków publicznych (Dz.U. z 2008 r., Nr 164, poz. 1027) oraz ustawą z dnia 6 czerwca 1997 r. Kodeks karny (Dz.U. Nr 88, poz. 553, art. 162] 2. z zastosowaniem wiedzy medycznej. Stany nagłe typu wstrząsu, zawału serca, udaru mózgu, krwawienia z przewodu pokarmowego, etc. są stanami w których rozpoczyna się leczenie w momencie rozpoznania i w żadnym nie stosuje się żywienia dojelitowego. W opinii stosowano art. 30 ustawy z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodach lekarza i lekarza dentysty: „Lekarz ma obowiązek udzielać pomocy lekarskiej w każdym przypadku, gdy zwłoka w jej udzieleniu mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia, oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki.” Pozwany posługując się definicją stanu nagłego kwestionuje zasadność stosowania żywienia dojelitowego bez kwalifikacji szpitalnej u opiniowanych pensjonariuszy nie biorąc pod uwagę obowiązków spoczywających na lekarzach ale również na kwalifikowanym personelu medycznym ZOL-u; pielęgniarkę, na mocy art. 12 ustawy o zawodzie pielęgniarki położnej zobligowanej do udzielenia pomocy w każdym przypadku, gdy zwłoka w jej udzieleniu mogłaby spowodować stan nagłego zagrożenia zdrowotnego, a także podmiot leczniczy, zgodnie z art. 19 ustawy o działalności leczniczej, nie może odmówić udzielenia świadczenia zdrowotnego osobie, która potrzebuje natychmiastowego udzielenia takiego świadczenia ze względu na zagrożenie życia lub zdrowia. W opinii (opiniach szczegółowych) biegłego wykazano na podstawie analizy dokumentacji medycznej pensjonariuszy ZOL, poprzez udokumentowane objawy u pensjonariuszy oraz na podstawie wiedzy medycznej, konieczność wprowadzenia żywienia dojelitowego u opiniowanych pensjonariuszy ZOL-u ze względu na zagrożenie życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia, oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki. I wykazano to na podstawie dokładnej analizy dokumentacji medycznej dostępnej w aktach sprawy. Należy nadmienić, że dokumentacja medyczna była w sposób nieuporządkowany zabierana w godzinach wieczornych 9 stycznia 2014 r. na polecenie Prokuratury, a pomimo tego, zawiera wystarczające informacje do sporządzenia opinii. Odróżnia to stan i możliwość pozyskiwania informacji podczas kontroli (...) w ZOL-u. W opinii wykazano, że żywienie dojelitowe u opiniowanych pensjonariuszy ZOL-u musiało być wprowadzone niezwłocznie ze względu na występujące objawy i zagrożenia. Jak wykazano w opinii, wszystkich pensjonariuszy z istniejącymi wskazaniami do stosowania żywienia dojelitowego cechowała wielochorobowość, 180 pensjonariuszy było w wieku powyżej 70 lat. Spośród 227 pensjonariuszy zmarło 185 w analizowanym okresie. Każda zwłoka w stosowaniu żywienia dojelitowego czyli leczenia powodująca głodzenie była dodatkowym czynnikiem zaburzającym homeostazę, powodującym zagrożenie życia, ciężkiego rozstroju zdrowia. U chorych będących na granicy wydolności często wielu narządów i funkcji; oddychania, krążenia, czynności nerek, wątroby itd. niezgodnym z wiedzą i etyką lekarską było stwarzanie zagrożenia pogorszenia stanu zdrowia pensjonariuszy poprzez zaniechanie i opóźnienie leczenia w postaci żywienia dojelitowego. Zagrożeniem było nie tylko głodzenie spowodowana dysfagią, ale również sama dysfagia prowadząca w przypadku karmienia doustnego do groźnego dla życia zachłystowego zapalenia płuc i związanymi z tym następstwami. Dysfagia stwierdzana przez pielęgniarki podczas karmienia pensjonariuszy, i udokumentowana przez pielęgniarki, była naj częstszą przyczyną zakładania sondy żołądkowej i stosowania żywienia dojelitowego. Wskazaniem do stosowania żywienia dojelitowego jest nie tylko stwierdzane na podstawie badań laboratoryjnych istniejące niedożywienie (duże ryzyko żywieniowe) ale również zapobieganie takiemu stanowi w przypadku wskazań do rozpoczęcia żywienia: 1. zagrażające niedożywienie ( (...)) 2. spodziewany (podkreślenie biegłego) brak możliwości włączenia diety doustnej przez ponad 7 dni, nawet jeżeli pacjent jest prawidłowo odżywiony w chwili diagnozy ( (...)). Pomijając trudności z uzyskaniem kwalifikacji szpitalnej do żywienia dojelitowego w latach 2009-2012 podnoszone przez powoda, konieczność transportowania pensjonariuszy bez wskazań chorobowych, wyłącznie ze względu na spełnienie wymogu kwalifikacji szpitalnej do żywienia dojelitowego, jest przejawem formalizmu i stanowiłoby zagrożenie dla zdrowia pensjonariuszy. Podstawą zastosowania żywienia dojelitowego jest ocena stanu zdrowia, choroby, odżywienia i możliwości żywienia chorego pensjonariusza. Z oczywistych względów czynniki te są najlepiej znane przez personel medyczny na co dzień opiekujący się pensjonariuszami. Stąd krótkotrwały pobyt w szpitalu celem kwalifikacji nie spełnia warunków rzetelnej oceny stanu pensjonariusza. Ad.1.2 Konieczności żywienia dojelitowego bez uprzedniego uzyskania kwalifikacji szpitalnej wynikała z stanu pensjonariuszy i została wykazana w opinii biegłego oraz ad VI. Ad.1.3 Sanowanie takiej sytuacji czyli wprowadzenia żywienia dojelitowego poprzez transport pensjonariusza bez wskazań medycznych do szpitala wyłącznie celem kwalifikacji do żywienia dojelitowego stanowiłoby niepotrzebne zagrożenie zdrowia pensjonariuszy. Ad.1.4 Wśród opiniowanych pensjonariuszy konieczność żywienia dojelitowego nie wynikała z powodu zaistnienia stanu nagłego wg ustawy o PRM. Ad. 1.5 Analiza opinii dokonana przez merytorycznych pracowników (...) wynikała z błędnej przesłanki oceny wskazań do żywienia dojelitowego w oparciu o art. 3 pkt 8 ustawy z dnia 8 września 2006 r. o Państwowym Ratownictwie Medycznym. Stąd ocena i wnioski są błędne. Komentarz zawarto w ad. 1/1. Przyczynę zmiany żywienia dojelitowego dietą miksowaną na dietę przemysłową winien wyjaśnić powód. Kontynuacja żywienia dojelitowego nie wymaga dodatkowego wyjaśnienia medycznego. Stan zdrowia pensjonariusza skierowanego do leczenia szpitalnego z pewnością ulegał poprawie co umożliwiało powrót do ZOL-u. Poprawa stanu zdrowia powodowała możliwość ponownego odżywiania doustnego. Wobec powyższego Załącznik nr (...) nie stanowi dowodu na konieczność żywienia dojelitowego zarówno przed hospitalizacją ani w okresie po hospitalizacji. Decyzję o terapii podejmuje lekarz aktualnie sprawujący opiekę nad chorym. Podtrzymuję opinię i wnioski wynikające z opinii. Ad II Zgadzam się ze stanowiskiem powoda zawartym w piśmie z dn. 20 listopada 2023 r. i podtrzymuję opinię. Podkreślić należy, że na podstawie zawartej w aktach sprawy dokumentacji kontroli (...) w latach 2010-2011, istotą kontroli było wykazania w kontrolowanym okresie czasu stosowanie żywienia dojelitowego (ŻD) u chorych w ZOL-u oraz braku kwalifikacji szpitalnej do ŻD, a nie merytoryczne skontrolowanie stanu zdrowia pensjonariuszy i wskazań do stosowania ŻD. W tabelarycznym ujęciu 227 pensjonariuszy są np. ujęte wyłącznie pojedyncze jednostki chorobowe pensjonariusza wg ICD 10, często nie zgodne z jednostkami chorobowymi (wielochorobowością) będące m.in. jednym ze wskazań do włączenia żywienia dojelitowego. Należy wziąć pod uwagę, że wiedza medyczna zawsze wyprzedza formalne ustawodawstwo, i zmienia się. W ciągu ostatnich 20 lat, 2005-2024, diametralnie zmieniała się wiedza medyczna na temat żywienia chorych, również dojelitowego. Towarzyszyła tym zmianom, rozbudowa intratnego przemysłu wytwarzającego preparaty i sprzęt do żywienia dojelitowego i dożylnego. W ślad za tym postępowała i ewoluowała zmiana przepisów płatnika czyli NFZ (rozporządzeń Prezesa NFZ). Jak przytoczyłem w opinii (m.in. na podstawie akt sprawy kk. 253-255, 251-252, 249), zmiany dokonywane przez płatnika = często miały na celu ograniczenie finansowania świadczeń a niekoniecznie zgodność z aktualną wiedzą medyczną. Powód słusznie dowodzi, że zgodnie z obowiązującym standardem medycznym (...) ( (...) Towarzystwa (...)) żywienie dojelitowe do 2013 roku, czyli ponownego opracowania standardów żywienia dojelitowego i pozajelitowego (wydruk 2014 r.), obowiązywał standard podawania „substancji odżywczych” a nie diety przemysłowej chorym wymagającym żywienia dojelitowego. Najnowsze badania dotyczące funkcji przewodu pokarmowego skupiają się na różnych aspektach, od roli mikrobiomu który odgrywa kluczową rolę w trawieniu niektórych węglowodanów, produkcji witamin B i K, wchłanianiu magnezu i wapnia poprzez czynności hormonów, (np. aktualne i znane płatnikowi (NFZ) wskazania do stosowania (...)). Stąd przewód pokarmowy jest nie tylko odpowiedzialny za trawienie i wchłanianie składników odżywczych ale pełni również funkcje ochronne i immunologiczne wpływając na ogólny stan zdrowia. Żywienie preparatami przemysłowymi, niekonieczne musi być lepsze od diety naturalnej, w przypadku działającego sprawnie przewodu pokarmowego poniżej przełyku, podawanej w przyswajalnej formie i drodze (sonda, PEG), przygotowanej w sposób zgodny z wiedzą o żywieniu. Preparaty przemysłowe do żywienia dojelitowego są oczywiście łatwiejsze do przygotowania i stosowania przez osoby upoważnione a przede wszystkim controlingu również pod względem finansowania przez płatnika świadczenia. Ad III Ad.IIl 1. Przede wszystkim musiały istnieć wskazania medyczne zgodne z aktualną wiedzą medyczną do stosowania żywienia dojelitowego związane ze stosowaniem diety przemysłowej i ustaw a wtórnym do obowiązków wynikających z umowy zawartej z (...). (vide ad.I). Ad.IIL2. Żywienie dojelitowe nie musi być realizowane wyłącznie poprzez gastrostomię lub jejunostomię. Wskazania do ustalenia wskazań do żywienia dojelitowego nie wymagają diagnostyki w wyspecjalizowanych placówkach, a controling w zakresie ewentualnych nadużyć w tym zakresie należy do płatnika zgodnie z obowiązującym prawem lecz nie poprzez wybiórcze stosowanie prawa i jako lekarzowi wydaje mi się, nie w sposób prewencyjny. Ad.III.3. Zgodnie z wiedzą medyczną żywienia dojelitowego nie stosuje się w stanach nagłych w rozumieniu art. 3 pkt 8 ustawy z dnia 8 września 2006 r. o Państwowym Ratownictwie Medycznym. Ad.III. 4-18. „..prawo medyczne to zespół norm z zakresu prawa cywilnego, administracyjnego, karnego, a także właściwych im procedur. Ponadto gałąź ta reguluje prawa i obowiązki wszystkich podmiotów uczestniczących w systemie ochrony zdrowia i występujących w nim w różnych rolach... Przedmiotowa wielowątkowość nie zawsze sprzyja koherencji regulacji prawnej,.. Przykładem instytucji regulowanej w wielu aktach rangi ustawowej oraz dotkniętej problemem, o którym wspomniano powyżej, jest bezwzględny obowiązek udzielenia pomocy medycznej osobie, znajdującej się w stanie zagrożenia życia lub zdrowia... Z uwagi na zastosowanie przez ustawodawcę różnych pojęć, w odniesieniu do przedstawienia sytuacji, w których dochodzi do aktualizacji obowiązku działania każdego z wyżej wymienionych podmiotów, powstają liczne wątpliwości interpretacyjne. W związku z tym lekarz, na gruncie art. 30 u.z.l., ma obowiązek udzielać pomocy lekarskiej w każdym przypadku, gdy zwłoka w jej udzieleniu mogłaby spowodować niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia oraz w innych przypadkach niecierpiących zwłoki. Pielęgniarkę, na mocy art. 12 u.z.p.p., zobligowano do udzielenia pomocy w każdym przypadku, gdy zwłoka w jej udzieleniu mogłaby spowodować stan nagłego zagrożenia zdrowotnego. W odniesieniu do ratownika medycznego, zgodnie z art. 40 ust. 2 u.p.r.m., rozpoczęcie medycznych czynności ratunkowych następuje niezwłocznie po jego przybyciu na miejsce zdarzenia, wobec wystąpienia nagłego stanu zagrożenia zdrowotnego. Z kolei podmiot leczniczy, zgodnie z art. 19 u.d.l., nie może odmówić udzielenia świadczenia zdrowotnego osobie, która potrzebuje natychmiastowego udzielenia takiego świadczenia ze względu na zagrożenie życia lub zdrowia. Natomiast świadczeniobiorcy, znajdującemu się w stanie nagłym, świadczeniodawca udziela świadczeń opieki zdrowotnej niezwłocznie, o czym stanowi art. 13 u.ś.o.z Z powyższego wynika, że ustawodawca na gruncie zaprezentowanych ustaw, użył całej gamy pojęć na określenie jakby się wydawało tego samego zjawiska. Wobec tego, sytuacja aktualizująca obowiązek działania, została zdefiniowana jako: 1) niebezpieczeństwo utraty życia, ciężkiego uszkodzenia ciała lub ciężkiego rozstroju zdrowia oraz inny przypadek niecierpiący zwłoki, 2) stan nagłego zagrożenia zdrowotnego, 3) zagrożenie życia lub zdrowia, 4) stan nagły, 5) bezpośrednie niebezpieczeństwo utraty życia albo ciężkiego uszczerbku na zdrowiu. Z przedstawionych terminów ustawodawca zdefiniował tylko te, z wyróżnionych powyżej punktów 2) i 4). W związku z powyższym, na gruncie ustawowych definicji, przez stan nagłego zagrożenia zdrowotnego należy rozumieć stan polegający na nagłym lub przewidywanym w krótkim czasie pojawieniu się objawów pogarszania zdrowia, którego bezpośrednim następstwem może być poważne uszkodzenie funkcji organizmu lub uszkodzenie ciała lub utrata życia, wymagający podjęcia natychmiastowych medycznych czynności ratunkowych i leczenia.” (czasopismo Prawa karnego i nauk penalnych Rok XVII: 2013, z. 1 ISSN 1506-1817 Grzegorz Glanowski Definicje bezwzględnego obowiązku pomocy medycznej). „Zagrożenie życia lub zdrowia winno być traktowane jako sytuacja obiektywna, dekodowana poprzez istniejące objawy chorobowe, odnoszone do rzetelnej specjalistycznej wiedzy medycznej. Słusznym poglądem wydaje się teza, o istnieniu jednego obiektywnego stanu zagrożenia życia i zdrowia, aktualizującego obowiązek działania u podmiotów do tego zobowiązanych, jednakże niefortunnie różnorodnie zdefiniowanego przez ustawodawcę w poszczególnych aktach prawnych. Na podstawie tego poglądu, w dalszej mierze, zasadne byłoby zróżnicowanie sposobu zadośćuczynienia temu obowiązkowi, w zależności od podmiotu, którego ów obowiązek w danej chwili dotyczy. To z kolei nierozłącznie jest związane, z właściwymi dla każdej ze zobowiązanych osób kwalifikacjami, umiejętnościami, doświadczeniem, a przede wszystkim poziomem wiedzy.” (cytat jw.) Po przedstawieniu tej dokumentacji przez stronę pozwaną, biegły wydał opinię uzupełniająca nr (...), w której podtrzymał swoje stanowisko. Na podstawie analizy 805 plików zawartych na płycie DVD przekazanej przez (...) nie mogę stwierdzić jaki rodzaj dokumentacji pensjonariuszy (...) był poddany kontroli w latach 2010-2012. W analizowanych skanach dokumentacji zawarta jest (opisana w załącznikach) jedynie część dokumentacji medycznej pensjonariuszy. Zeskanowana przez (...) dokumentacja pensjonariuszy (...) jednoznacznie wskazuje, że byli żywieni dojelitowo, w jaki sposób, w jakim okresie czasu. Z prawdopodobieństwem graniczącym z pewnością stwierdzam, że pracownicy (...) podczas trwania kontroli mieli lub mogli mieć dostęp do pełnej dokumentacji medycznej. W przypadkach wątpliwych dokumentacja była prawdopodobnie uzupełniana, o czym świadczą skany dokumentacji zawarte w plikach 3,4, 5 sygnowana przez Dyrektora (...). Na podstawie dokumentacji medycznej zawartej w skanach na płycie DVD nie można ocenić w większości przypadków stanu zdrowia pacjentów i wskazań do żywienia dojelitowego. Brak jest Kart skali B. prowadzonych przez pielęgniarki, gdzie w punkcie 1 jest oceniana możliwość spożywania posiłków doustnie. W skanach z 2012 roku, w większości brak jest dokumentacji pielęgniarskiej oprócz Karty Indywidualnej Opieki Pielęgniarskiej (obecna w części skanów), a w skanach z lat 2010-2011 bardzo często jest zeskanowany bardzo krótki okres czasu Karty Obserwacji Pacjenta (obserwacje pielęgniarskie). Powoduje to, że istotne informacje o braku możliwości karmienia doustnego są pominięte. Informacje te były istotne w ocenie stanu zdrowia pensjonariuszy dokonywanej przez lekarza i podejmowanych decyzjach terapeutycznych. Natomiast w Opinii sądowo-lekarskiej analizowano całą dokumentację medyczną pensjonariuszy (...). Na tej podstawie oceniano stan zdrowia pensjonariuszy, wskazania do żywienia dojelitowego oraz zagrożenie dla zdrowia i życia pensjonariuszy związane z ewentualnym opóźnieniem wprowadzenia żywienia dojelitowego. W opinii uzupełniającej nr (...) biegły odnosząc się do zarzutów pozwanego wskazał, że: Ad.l. - Na podstawie analizy dokumentacji zawartej na płycie DVD udostępnionej przez Pełnomocnika (...) można stwierdzić, że podczas kontroli (...) w (...) K. dostępna była kompletna dokumentacja pensjonariuszy. Podkreślić należy, że pozwany miał pełny dostęp do dokumentacji powoda, wszelkich koniecznych wyjaśnień. - Poddanie kontroli dokumentacji dotyczącej wyłącznie okresu kontrolowanego miało wpływ negatywny na ocenę stosowania żywienia dojelitowego u pensjonariuszy (...) w K.. Ad.2. Udostępniona płyta DVD zawierała całość skopiowanej podczas kontroli dokumentacji pensjonariuszy (...), ale jak wykazałem w Opinii uzupełniającej, nie stanowiła całości dokumentacji medycznej pensjonariuszy (...) co jest oczywiste. Nie zawierała jednak kopii dokumentacji istotnej dla oceny stosowania żywienia dojelitowego. Ad.3. Oczywistym jest fakt istnienia jednej dokumentacji pacjenta, ale nie jest oczywistym dlaczego istotne dla żywienia dojelitowego pensjonariuszy fragmenty dokumentacji medycznej zostały pominięte w udostępnionej kopii DVD oraz że dostępna ocenie dokumentacja pozostająca w Sądzie była zabezpieczana przez Prokuraturę w godzinach późno wieczornych, a udostępniana przez pielęgniarki dyżurne, w 2014 r. W Opiniach wykazałem, dlaczego pominięte kopie dokumentacji medycznej pielęgniarskiej (...) są istotne dla oceny stanu zdrowia pensjonariuszy i konieczności stosowania żywienia dojelitowego. Ad.4. Biegły nigdy nie twierdził, że pozwany formułuje zarzuty wyłącznie w oparciu o opinię biegłego i zawarte w niej informacje. Ad.5. Komentarz w piśmie procesowym powoda pkt.I z 20 listopada 2024 r. Ad.6. Biegły nie kwestionował zbieżności dokumentacji a jedynie podnosił fakt, że podczas kontroli prowadzonej przez (...) w (...) w K. była dostępna kompletna dokumentacja i możliwość wyjaśnienia wszelkich wątpliwości. Natomiast opinię biegłego sporządzono w oparciu o dokumentację dostępną w Sądzie, pobraną przez policję na zlecenie Prokuratury w godzinach nocnych w 2014 roku - udostępnianą przez pielęgniarki, po wielomiesięcznym porządkowaniu przez pracowników Sądu Apelacyjnego. Ad.7. Pominięta w kopiach podczas kontroli dokumentacja, prawidłowa wg pozwanego, stanowi o konieczności zastosowania żywienia dojelitowego. Z polemiki (nie zarzutów, bo trudno się ich doszukać) pozwanego, wyraźnie widać brak rozróżnienia pomiędzy opieką podczas leczenia w oddziałach szpitalnych a opieką w placówkach typu (...) ( zakładów (...)). W ZOL-ach sprawowana jest głównie opieka realizowana przez zespół pielęgniarek i opiekunów, stąd obserwacje i dokumentacja pielęgniarska, m.in. karty skali B. są cennym źródłem i materiałem dowodowym nt. stanu zdrowia podopiecznych i wskazań do żywienia dojelitowego, m.in. dysfagii czyli braku możliwości żywienia doustnego. Wystąpienie u pensjonariuszy (...) dysfagii ( w podeszłym wieku, z otępieniem i wielochorobowością) jest równoznaczne ze spodziewanym brakiem możliwości realizacji diety doustnej przez ponad 7 dni ( nawet przy braku cech niedożywienia w chwili postawienia diagnozy - (...)) co warunkuje wprowadzenie żywienia dojelitowego. Ad.8, 9. Jak stwierdził pozwany w pkt 1/7 głównym celem postępowania kontrolnego było skrupulatne stwierdzenie i udokumentowanie uchybień powoda. Biegły w opinii odpowiadał na pytania Sądu. Pokreślić należy, że zgodnie z wiedzą medyczną wyniki badań laboratoryjnych pensjonariuszy służą ) przede wszystkim monitorowaniu żywienia w tym dojelitowego i stanu zdrowia pensjonariuszy a nie są podstawową przesłanką do zlecenia żywienia dojelitowego. Ad. 10, 11. Biegły w opinii nie kwestionował wykształcenia medycznego osób zatrudnionych przez pozwanego ani rzetelności pracy zwłaszcza w wykazywaniu uchybień związanych z dokumentacją, co najwyżej kwestionował celowość, a raczej jej brak, niektórych działań. Mam nadzieję, że w tych punktach pozwany nie kwestionuje 46-letniego doświadczenia lekarskiego biegłego, 25-letniego doświadczenia jako biegłego sądowego, 19-letniego doświadczenia jako wykładowcy C. M. - w tym, w początkowym okresie i doświadczeniach wprowadzania leczenia żywieniowego u chorych, ponad 20- letniego doświadczenia pracy w ratownictwie medycznym (zespołach dawniej R obecnie S), wieloletniej pracy na stanowiskach kierowniczych ochrony zdrowia i licznych kontaktach z (...). Ad.II/1-11 Na zlecenie Sądu biegły winien odnieść się nie tylko do zarzutów pozwanego ale również powoda. Biegły w opinii odpowiada i odpowiedział na pytania Sądu. W kolejnych uzupełnieniach opinii oraz podczas przesłuchania w Sądzie odpowiedziałem na kwestie podnoszone w tych punktach polemiki-nie zarzutów pozwanego. Fakt, że pensjonariusze (...) którym zlecono i stosowano żywienie dojelitowe nie byli w stanie nagłym wg art. 3 pkt.8 ustawy z dnia 8 września o Państwowym Ratownictwie Medycznym, nie powoduje że (art.30 ustawy z dnia 5 grudnia 1996 r. o zawodach lekarza i lekarza dentysty) nie byli w stanie zdrowia gdy zwłoka w zastosowaniu leczenia żywieniowego mogłaby doprowadzić do ciężkiego rozstroju zdrowia lub nawet niebezpieczeństwa utraty życia. Pensjonariusz lub instytucje do tego zobligowane finansują żywienie doustne. Natomiast żywienie dojelitowe jest już leczeniem żywieniowym, integralną częścią terapii. Ad.III Biegły w opinii uzupełniającej 2 dotyczącej dokumentacji kontroli skopiowanej na płycie DVD, odpowiedział na pytanie Sądu dotyczące wątpliwości czy opinia biegłego i wnioski pokontrolne (...) były oparte na tej samej dokumentacji medycznej pacjentów (...) w kontrolowanym okresie. Celem opinii uzupełniającej 2 nie była ocena kontroli (...), a zwłaszcza szczegółowa. Sprawdzono zawartość płyty DVD i zgodnie z treścią zarzutu 1.1 pozwanego z 23 października 2024 r. potwierdzono, że płyta zawiera skopiowaną dokumentację (...) jedynie „w stopniu wystarczającym dla udokumentowania stwierdzonych w toku kontroli uchybień”, wybiórczo. Ad. III/7 odpowiedziałem powyżej, ad.I/7. Ad.III/8 Wyjaśnienie niezrozumiałego dla pozwanego stwierdzenia znajduje się w opinii, opiniach uzupełniających oraz podczas przesłuchania biegłego w Sądzie. Nigdy nie sugerowałem, aby pacjenci nie byli żywieni w szpitalach. Ad.III/9 Wyjaśnienie zawarte jest w opinii uzupełniającej