Sygn. akt: KIO 1998/19 POSTANOWIENIE z dnia 22 października 2019 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Klaudia Szczytowska-Maziarz po rozpoznaniu na posiedzeniu niejawnym bez udziału stron oraz uczestników postępowania odwoławczego w dniu 22 października 2019 r. w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 7 października 2019 r. przez wykonawcę A. S.-J., prowadzącą działalność gospodarczą pod firmą Zakład Budownictwa Ogólnego Drobud A. S.-J., ul. Kępska 10, 45-129 Opole w postępowaniu prowadzonym przez Gminę Lewin Brzeski, ul. Rynek 1, 49-340 Lewin Brzeski (50-316) postanawia:
- umarza postępowanie odwoławcze,
- nakazuje zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz wykonawcy A. S.-J., prowadzącej działalność gospodarczą pod firmą Zakład Budownictwa Ogólnego Drobud A. S.-J., ul. Kępska 10, 45-129 Opole kwoty 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy), stanowiącej uiszczony wpis od odwołania. Stosownie do art. 198 a i 198 b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2019 r. poz. 1843) na niniejsze postanowienie w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Opolu. Przewodniczący: .............................................. W odniesieniu do postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na „Budowę ścieżek pieszo - rowerowych w Gminie Popielów i w Gminie Lewin Brzeski” (Bl.1.271.12.2019), prowadzonego przez Gminę Lewin Brzeski (dalej „zamawiający”) wykonawca A. S.-J., prowadząca działalność gospodarczą pod firmą Zakład Budownictwa Ogólnego Drobud A. S.-J., ul. Kępska 10, 45-129 Opole (dalej „odwołujący”) wniósł odwołanie wobec:
- wyboru jako oferty najkorzystniejszej oferty wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: S. K., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Kraw - Bud S. K., ul. Wygonowa 81, lok. 16-17, 45-402 Opole oraz Z. K., prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą Kraw - Bud Z. K., ul. Wygonowa 81, lok. 16-17, 45-402 Opole, składających ofertę w ramach wspólnie prowadzonej spółki cywilnej pod firmą Kraw -Bud s.c. S. K., Z. K., ul. Budowlanych 54, 45-123 Opole (dalej „Kraw - Bud”),
- zaniechania wykluczenia Kraw - Bud z postępowania,
- względnie zaniechania zażądania od Kraw - Bud zobowiązania się do osobistego wykonania zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczną i zawodową określoną w SIWZ,
- zaniechania wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej w postępowaniu. Odwołujący zarzucił zamawiającemu naruszenie następujących przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2018 r. poz. 1986 ze zm.):
- art. 7 ust. 1, poprzez naruszenie zasady nakazującej prowadzenie postępowania w sposób zapewniający zachowanie uczciwej konkurencji, równego traktowania wykonawców i przejrzystości,
- art. 24 ust. 1 pkt 16 lub pkt 17 w zw. z art. 22a ust. 1 ustawy Pzp, poprzez bezpodstawne, bezzasadne i niezgodne z ustawą Pzp zaniechanie wykluczenia Kraw - Bud z uwagi na wprowadzenie przez tego wykonawcę zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że spełnia warunki udziału w postępowaniu, mogących mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego,
- art. 24 ust. 1 pkt 12 w zw. z art. 22a ust. 1, poprzez bezpodstawne, bezzasadne i niezgodne z ustawą Pzp zaniechanie wykluczenie Kraw - Bud z uwagi na nie potwierdzenie przez tego wykonawcę spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w rozdziale 4 punkt 4.2.
- ppkt 1 tiret 1 SIWZ w zakresie wykazania wykonania minimum 1 roboty, polegającej na wykonaniu ciągu lub ciągów komunikacyjnych / dróg o nawierzchni bitumicznej na powierzchni minimum 10.000,00 m2,
- względnie art. 22a ust. 6 pkt 2 w zw. z art. 22a ust. 1, poprzez zaniechanie zażądania od Kraw - Bud zobowiązania się do osobistego wykonania zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczną i zawodową określoną w rozdziale 4 punkt 4.2.
- ppkt 1 tiret 1 SIWZ,
- art. 91 ust. 1 w zw. z art. 24 ust. 1 pkt 12 i pkt 16 lub 17 oraz art. 22a ust. 1, poprzez wybór oferty Kraw - Bud jako najkorzystniejszej pomimo, że oferta najkorzystniejsza została wniesiona przez wykonawcę, który powinien podlegać wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 i ust. 16 lub 17 w zw. z art. 22a ust. 1 ustawy Pzp,
- art. 91 ust. 1, poprzez zaniechania dokonania czynności polegającej na wyborze oferty odwołującego jako najkorzystniejszej w postępowaniu pomimo, że oferta odwołującego jest ofertą najkorzystniejszą w świetle kryteriów oceny ofert określonych w SIWZ, spośród ofert złożonych w postępowaniu przez wykonawców nie podlegających wykluczeniu. Odwołujący wniósł o uwzględnienie odwołania, a w konsekwencji o nakazanie zamawiającemu:
- unieważnienia czynności polegającej na wyborze oferty Kraw - Bud jako najkorzystniejszej,
- wykluczenie Kraw - Bud z postępowania ze względu na wprowadzenie zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że ww. wykonawca spełnia warunki udziału w postępowaniu, co mogło mieć istotny wpływ na decyzje podejmowane przez zamawiającego oraz ze względu na niepotwierdzenie spełniania warunków udziału w Postępowaniu na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 12 i pkt 16 lub 17 ustawy Pzp,
- względnie wystąpienia do Kraw - Bud z żądaniem zobowiązania się do osobistego wykonania zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczną i zawodową określoną w rozdziale 4 punkt 4.2.
- ppkt 1 tiret 1 SIWZ,
- dokonania wyboru oferty odwołującego jako najkorzystniejszej w postępowaniu na podstawie ustalonych w SIWZ kryteriów oceny ofert, przy uwzględnieniu konsekwencji wynikających z powtórnej oceny ofert. Pismem z dnia 11 października 2019 r. zamawiający oświadczył, że uwzględnia zarzuty odwołania, a nadto, że unieważnia czynność wyboru najkorzystniejszej oferty. Izba ustaliła, że do postępowania odwoławczego nie przystąpił żaden wykonawca. Wobec powyższego Krajowa Izba Odwoławcza, działając na podstawie art. 186 ust. 2 ustawy Pzp w zw. z art. 186 ust. 1 ustawy Pzp, postanowiła postępowanie odwoławcze umorzyć. Stosownie do wskazanego przepisu ustawy Pzp Izba może - w przypadku uwzględnienia przez zamawiającego w całości zarzutów przedstawionych w odwołaniu, jeżeli w postępowaniu odwoławczym po stronie zamawiającego nie przystąpił w terminie żaden wykonawca - umorzyć postępowanie na posiedzeniu niejawnym bez obecności stron oraz uczestników postępowania. Mając powyższe na uwadze, działając na podstawie art. 192 ust. 1 zdanie drugie ustawy Pzp i art. 186 ust. 2 w zw. z art. 186 ust. 1 ustawy Pzp, orzeczono jak w sentencji. Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego Izba uwzględniła okoliczność, iż koszty te znoszą się wzajemnie z mocy przepisu art. 186 ust. 6 pkt 2) lit. b ustawy Pzp, orzekając jednocześnie o konieczności zwrotu odwołującemu kwoty wpisu uiszczonego przez odwołującego na rachunek Urzędu Zamówień Publicznych. Przewodniczący: .............................................. KIO 1998/19 6