KIO 2558 20

(1)Ł. Ł. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Ł. Ł. WEBCREATIVE z siedzibą w Olkuszu oraz

(2)D. W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Sesibon D. W. z siedzibą w Olkuszu w postępowaniu prowadzonym przez Zamawiającego: Wojewódzki Ośrodek Ruchu Drogowego w Łodzi, z siedzibą w Łodzi postanawia: 1.umorzyć postępowanie odwoławcze; 2.nakazać zwrot z rachunku bankowego Urzędu Zamówień Publicznych kwoty 7 500zł 00 gr (słownie: siedmiu tysięcy pięciuset złotych zero groszy) kwotę uiszczonego wpisu na rzecz wykonawcy Odwołującego – wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia: Wspólnicy spółki MANTICORA s.c.: ​

(1)Ł. Ł. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Ł. Ł. WEBCREATIVE z siedzibą w Olkuszu oraz

(2)D. W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Sesibon D. W. z siedzibą w Olkuszu Stosownie do art. 198a i 198b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.) na niniejsze postanowienie - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej do Sądu Okręgowego w Łodzi. Przewodniczący: ……………………………. sygn. akt KIO 2558/20 UZASADNIENIE Dnia 7 października 2020 roku do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w Warszawie, na podstawie art. 180 ust. 2 pkt 6 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t. j, Dz. U. z 2019 r., poz. 1843 ze zm.), dalej „Pzp” odwołanie złożyli wykonawcy wspólnie ubiegający się o udzielenie zamówienia: Wspólnicy spółki MANTICORA s.c.:

(1)Ł. Ł. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Ł. Ł. WEBCREATIVE z siedzibą w Olkuszu oraz

(2)D. W. prowadzący działalność gospodarczą pod firmą Sesibon D. W. z siedzibą w Olkuszu, dalej „Odwołujący”. Przedmiotu zamówienia publicznego to Dostawa i montaż urządzeń rejestrujących do samochodów będących w dyspozycji Wojewódzkiego Ośrodka Ruchu Drogowego w Łodzi, a postępowanie prowadzi Zamawiający: Wojewódzki Ośrodek Ruchu Drogowego w Łodzi. Numer ogłoszenia o zamówieniu w Biuletynie Zamówień Publicznych: 582204-N2020 z dnia 7 lipca 2020 r. Odwołanie złożono wobec czynności Zamawiającego - wyboru najkorzystniejszej oferty i zaniechania wykluczenia wykonawcy A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. polegających na: 1)wyborze jako najkorzystniejszej oferty A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R.; 2)zaniechaniu wykluczenia wykonawcy A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R.; 3)zaniechaniu wezwania A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. na podstawie art. 26 ust. 3 Pzp do złożenia nowego wykazu dostaw potwierdzającego spełnianie warunku udziału w postępowaniu, o którym mowa w pkt. 5.1.

1. Specyfikacji istotnych Warunków Zamówienia (dalej „SIW Z”) oraz referencji potwierdzających należyte wykonanie dostaw; 4)zaniechaniu przez Zamawiającego zwrócenia się do Wojewódzkiego Ośrodka Ruchu Drogowego w Elblągu oraz do JD K. Sopot sp. z o.o. o informacje w zakresie dat wykonania dostaw wykazanych w załączniku do oferty oraz ich wartości na podstawie § 2 ust. 6 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (t. j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1282); 5)zaniechaniu wyboru jako najkorzystniejszej oferty Odwołującego. Zamawiającemu zarzucono naruszenie: 1)art. 24 ust. 1 pkt 16 Pzp poprzez zaniechanie wykluczenia oferty A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R., pomimo iż wykonawca ten w wyniku zamierzonego działania wprowadził Zamawiającego w błąd przy przedstawieniu informacji, że spełnia warunki udziału w postępowaniu; 2)art. 24 ust. 1 pkt 12 Pzp poprzez zaniechanie wykluczenia oferty A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. pomimo, iż nie wykazał spełniania warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt 5.
2. SIWZ; 3)art. 26 ust. 3 Pzp poprzez zaniechanie wezwania A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. do złożenia nowego wykazu dostaw oraz referencji potwierdzających spełnianie warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt 5.1.
3. SIWZ; 4) § 2 ust. 6 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (t, j. Dz. U. z 2020 r. poz. 1282) poprzez zaniechanie przez Zamawiającego zwrócenia się do Wojewódzkiego Ośrodka Ruchu Drogowego w Elblągu oraz do JD K. Sopot sp. z o.o. o informacje w zakresie dat wykonania dostaw wykazanych w załączniku do oferty oraz ich wartości. Odwołujący wnosił o: 1)unieważnienie czynności Zamawiającego polegającej na wyborze jako najkorzystniejszej oferty A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R.; 2)nakazanie Zamawiającemu wykluczenia A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. z udziału w postępowaniu na mocy art. 24 ust. 1 pkt 12 i pkt 16 i uznanie jego oferty za odrzuconą na podstawie art. 24 ust. 4 Pzp oraz nakazanie Zamawiającemu wyboru jako najkorzystniejszej oferty Odwołującego; ewentualnie nakazanie Zamawiającemu zwrócenie się do Wojewódzkiego Ośrodka Ruchu Drogowego w Elblągu oraz do JD K. Sopot sp. z o.o. na podstawie § 2 ust. 6 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (t.j. Dz, U. z 2020 r. poz. 1282) o informacje w zakresie dat wykonania dostaw wykazanych w załączniku do oferty i ich wartości oraz nakazanie wezwania A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. na podstawie art. 26 ust. 3 Pzp do złożenia nowego wykazu dostaw oraz referencji potwierdzających spełnianie warunku udziału w postępowaniu określonego w pkt 5.1.
4. SIWZ oraz dokonanie ponownej oceny i badania ofert; 3)zasądzenie na rzecz Odwołującego kosztów postępowania, według faktury i potwierdzenia poniesionych kosztów, jakie zostaną złożone podczas rozprawy. Odwołujący zaznaczył, że posiada interes prawny we wniesieniu odwołania, gdyż w przypadku wykluczenia A. R. prowadzącego działalność gospodarczą pod firmą ALAR A. R. i uznaniu jego oferty za odrzuconą, oferta Odwołującego zostanie uznana jako najkorzystniejsza. W postępowaniu zostały bowiem złożone dwie oferty, z czego oferta Odwołującego otrzymała drugą w kolejności ilość punktów. Zgodnie z orzecznictwem Krajowej Izby Odwoławczej, zarzuty odwołania od wyboru najkorzystniejszej oferty, o którym mowa w art. 180 ust. 2 pkt 6 Pzp mogą obejmować także zaniechanie wykluczenia wykonawcy, który złożył ofertę wybraną przez zamawiającego lub zaniechanie odrzucenia oferty, która powinna podlegać odrzuceniu (tak m.in. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 23 marca 2018 r., KIO 456/18). Izba ustaliła i zważyła, co następuje: Ustalono, że odwołanie wniesiono zostało w ustawowym terminie. Kopia odwołania została prawidłowo przekazana Zamawiającemu. Odwołujący uiścił wpis w wymaganej wysokości na rachunek UZP. Odwołanie nie zawierało więc braków formalnych i mogło podlegać merytorycznemu rozpoznaniu. Do momentu wydania niniejszego postanowienia do akt sprawy nie złożono żadnego przystąpienia po którejkolwiek ze Stron postępowania odwoławczego. W dniu 21 października 2020 roku Zamawiający na podstawie art. 186 ust. 2 ustawy Pzp złożył odpowiedź na odwołanie, w której uznał w całości zarzuty Odwołującego. Zamawiający wskazał, że po zapoznaniu się z treścią odwołania przeprowadził dodatkowe czynności sprawdzające i stwierdził, że został wprowadzony w błąd przez wykonawcę ALAR co do spełnienia warunku udziału w postępowaniu. Informacje uzyskane od podmiotów trzecich – wystawców referencji nie potwierdzają oświadczeń tego wykonawcy. Wykonawca zostanie więc wykluczony z postępowania a jego oferta winna zostać odrzucona. Wobec uwzględnienia zarzutów Zamawiający wnosił o umorzenie postępowania. Powyższe oznacza, że postępowanie odwoławcze – stosownie do dyspozycji art. 186 ust. 2 ustawy Pzp – należało umorzyć. W sytuacji umorzenia postępowania w związku z uwzględnieniem zarzutów, ustawodawca nałożył na Zamawiającego obowiązek wykonania, powtórzenia lub unieważnienia czynności w postępowaniu o udzielenie zamówienia, zgodnie z żądaniem zawartym w odwołaniu. Zamawiający zatem zobowiązany jest do dokonania czynności, ​w taki sposób, który uczyni zadość postulatom postawionym w odwołaniu. Skoro Zamawiający w odpowiedzi na odwołanie oświadczył, że po przeanalizowaniu stanowiska Odwołującego uznał w całości słuszność argumentacji Odwołującego ​i uwzględnił odwołanie, natomiast do postępowania po stronie Zamawiającego nie przystąpił podmiot, który mógłby skorzystać z prawa do wniesienia sprzeciwu wobec uwzględnionych zarzutów, to stwierdzić należy, że - stosownie do dyspozycji art. 186 ust. 3 ustawy Pzp, postępowanie odwoławcze podlega umorzeniu. Zatem mając na uwadze, że: 1.Zamawiający uwzględnił w całości zarzuty przedstawione w odwołaniu, 2.do postępowania odwoławczego po stronie Zamawiającego nie przystąpili wykonawcy, którzy mogliby skorzystać z prawa do wniesienia sprzeciwu Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła, że zachodzą przesłanki do wydania postanowienia o umorzeniu postępowania odwoławczego. Orzekając o kosztach postępowania odwoławczego, Krajowa Izba Odwoławcza uwzględniła okoliczność, iż uwzględnienie odwołania miało miejsce przed otwarciem posiedzenia i rozprawy, zatem koszty te znoszą się wzajemnie z mocy przepisu art. 186 ust. 6 pkt 2b ustawy Prawo zamówień publicznych, orzekając w tym zakresie o konieczności zwrotu kwoty wpisu uiszczonego przez Odwołującego na rachunek Urzędu Zamówień Publicznych, stosownie do § 5 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 15 marca 2010 roku w sprawie wysokości i sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 41, poz. 238 ze zmianami), odmawiając przyznania kosztów zastępstwa procesowego z uwagi na niezłożenie rachunków potwierdzających ich wysokość . Przewodniczący: …………………………….