Sygn. akt: KIO 1785/21 WYROK z dnia 22 lipca 2021 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący:Ewa Sikorska Protokolant:Mikołaj Kraska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 20 lipca 2021 roku w Warszawie odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 14 czerwca 2021 r. przez wykonawcę M. K. w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego – Gminę Wróblew we Wróblewie orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje zamawiającemu – Gminie Wróblew we Wróblewie – unieważnienie czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, odrzucenie oferty wykonawcy H. M. i dokonanie ponownej oceny ofert, 2.kosztami postępowania obciąża zamawiającego – Gminę Wróblew we Wróblewie i: 2.1. zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 10 000 zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy złotych zero groszy), uiszczoną przez wykonawcę M. K. tytułem wpisu od odwołania, 2.2.zasądza od zamawiającego – Gminy Wróblew we Wróblewie – na rzecz wykonawcy M. K. kwotę 13 600 zł 00 gr (słownie: trzynaście tysięcy sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wpisu od odwołania i wynagrodzenia pełnomocnika. Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2019 r. poz. 2019 ze zm.), na niniejszy wyrok, w terminie 14 dnia od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego w Warszawie. ………………………………….. Sygn. akt: KIO 1785/21 Uzasadnienie Zamawiający – Gmina Wróblew we Wróblewie – prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest budowa dróg wraz z odwodnieniem w miejscowości Charłupia Wielka. Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 roku, poz. 1129), zwanej dalej ustawą P.z.p. W dniu 14 czerwca 2021 roku M. K. (dalej: odwołująca) wniosła odwołanie wobec czynności zamawiającego polegającej na wyborze oferty najkorzystniejszej wykonawcy — Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach. Odwołująca zarzuciła zamawiającemu: 1.naruszenie przepisu z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy P.z.p., polegające na nieodrzuceniu oferty wykonawcy Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach, która to oferta została złożona przez wykonawcę niespełniającego warunków udziału w postępowaniu; 2.naruszenie przepisu z art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. c ustawy P.z.p. polegające na nieodrzuceniu oferty wykonawcy Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach, który nie złożył w przewidzianym terminie oświadczenia, o którym mowa w art. 125 ust. 1 ustawy P.z.p., lub podmiotowego środka dowodowego, potwierdzających brak podstaw wykluczenia lub spełnianie warunków udziału w postępowaniu, przedmiotowego środka dowodowego, lub innych dokumentów lub oświadczeń; 3.naruszenie przepisu z art. 307 ustawy P.z.p., polegające na tym, że zamawiający bezpodstawnie dokonał wyboru oferty, co do której miała miejsce niedozwolona zmiana jej pierwotnej treści w zakresie odnoszącym się do sposobu wskazania spełnienia warunków udziałów w postępowaniu, albowiem wykonawca Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach – wbrew zakazowi wynikającemu z naruszonego przepisu – dokonał zmiany sposobu wykazania spełnienia warunków udziału w rzeczonym postępowaniu, albowiem rzeczony wykonawca dokonał w istocie zmiany treści oferty, składając nowe oświadczenie co do wykazu osób skierowanych przez wykonawcę do realizacji zamówienia publicznego; 4.naruszenie przepisu z art. 116 ustawy P.z.p., polegające na tym, że zamawiający zaniechał rzeczywistego ustalenia istnienia przesłanek warunkujących spełnienia warunków postępowania przez wykonawcę Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach i zlekceważył obiektywne wątpliwości co do spełnienia przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu oraz braku podstaw do wykluczenia lub odrzucenia oferty w świetle składanych przez wykonawcę Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach dokumentów i oświadczeń, w tym oferty; 5.w konsekwencji zaś naruszeń wskazanych powyżej naruszenie przepisu z art. 239 ustawy P.z.p. poprzez wybór oferty wykonawcy, którego oferta podlegała odrzuceniu; 6. w konsekwencji zaś naruszeń wskazanych powyżej – naruszenie przepisu z art. 16 oraz 17 ustawy P.z.p. poprzez niezapewnienie przez zamawiającego w toku prowadzenia postępowania zachowania zasad prawidłowego przygotowania i prowadzenia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego w tym w również uczciwej konkurencji i równego traktowania jego uczestników, w tym przede wszystkim w niezapewnieniu przejrzystości postępowania. Na podstawie art. 554 ustawy P.z.p. odwołująca wniosła o: a.uwzględnienie odwołania w całości i w konsekwencji,: b.unieważnienie dokonanej przez zamawiającego czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, c.nakazanie odrzucenia oferty złożonej przez Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach; d.nakazanie powtórzenia czynności wyboru oferty najkorzystniejszej. Ponadto odwołująca wniosła o rozstrzygnięcie o kosztach postępowania i orzeczenie o obowiązku zwrotu na rzecz odwołującj uiszczonego wpisu oraz kosztów poniesionych przez odwołującą w postępowaniu przed Krajową Izbą Odwoławczą, w tym kosztów odwołującej związanych z dojazdem na wyznaczone posiedzenie lub posiedzenia Izby i wynagrodzenie pełnomocnika, jeśli taki pojawi się w sprawie. Odwołująca podniosła, że ma interes prawny we wniesieniu odwołania, albowiem oferta odwołującej została oceniona na Il miejscu, zatem w przypadku odrzucenia oferty Zakładu Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach, to oferta odwołującej byłaby najkorzystniejsza i to odwołująca realizowałaby zamówienie, Legitymacją w złożeniu odwołania jest to, iż czynność zamawiającego — wybór oferty Zakładu Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach, w sytuacji, gdy nie zostanie unieważniona, spowoduje wyrządzenie szkody odwołującej, która pomimo złożenia oferty najkorzystniejszej spośród niepodlegających odrzuceniu, nie mogłaby zrealizować zamówienia. W odpowiedzi na odwołanie z dnia 19 lipca 2021 roku zamawiający wniósł o: 1.oddalenie w całości odwołania 2.zasądzenie od odwołującej na rzecz zamawiającego zwrotu kosztów postępowania, tj. kosztów reprezentacji wg przedstawionych na rozprawie rachunków. Izba ustaliła, co następuje: Zgodnie z pkt. VIII s.w.z. WARUNKI UDZIAŁU W POSTĘPOWANIU: 1.O udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy nie podlegają wykluczeniu na zasadach określonych w Rozdziale IX SWZ, oraz spełniają określone przez Zamawiającego warunki udziału w postępowaniu. 2.O udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki dotyczące: 1)zdolności do występowania w obrocie gospodarczym: Zamawiający nie stawia warunku w powyższym zakresie. 2)uprawnień do prowadzenia określonej działalności gospodarczej lub zawodowej, o ile wynika to z odrębnych przepisów: Zamawiający nie stawia warunku w powyższym zakresie. 3)sytuacji ekonomicznej lub finansowej: Wykonawca winien być ubezpieczony od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia na sumę gwarancyjną minimum 500 000,00 zł. 4)zdolności technicznej lub zawodowej: a)Wykonawca spełni warunek, jeżeli wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonał należycie co najmniej 3 zamówienia (każda na kwotę minimum 1 000 000,00 zł brutto) polegające na przebudowie lub budowie drogi, b)Wykonawca musi wykazać osoby, które będą uczestniczyć w wykonywaniu zamówienia, legitymujące się kwalifikacjami zawodowymi i doświadczeniem odpowiednim do funkcji, jakie zostaną im powierzone. Wykonawca przedstawi wraz z ofertą osoby, na funkcje wymienione poniżej, które muszą być dostępne na etapie realizacji zamówienia, spełniające następujące wymagania. Wykonawca wskaże że dysponuje osobami uprawnionymi do kierowania robotami budowlanymi będącymi przedmiotem niniejszego zamówienia tj.: b.1) min. jedną osobę posiadają uprawnienia do kierowania robotami budowlanymi w specjalności: - drogowej lub równoważne wydane na podstawie wcześniejszych przepisów. Przez uprawnienia należy rozumieć: uprawnienia budowlane, o których mowa w ustawie z dnia 7 lipca 1994r. Prawo budowlane (Dz. U, z 2021 r. poz. 234 ze zm.) lub odpowiadające im ważne uprawnienia budowlane wydane na podstawie uprzednio obowiązujących przepisów prawa lub odpowiednie kwalifikacje zdobyte za granicą, uznane w Polsce na podstawie przepisów o zasadach uznawania kwalifikacji zawodowych nabytych w państwach członkowskich Unii Europejskiej (Dz. U. 2021.78). b.2.) min. jedną osobę posiadającą uprawnienia budowlane w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane wydane na podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, a w przypadku Wykonawców zagranicznych — uprawnienia budowlane do kierowania robotami równoważne do wyżej wskazanych. 3.Zamawiający, w stosunku do Wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia, w odniesieniu do warunku dotyczącego zdolności technicznej lub zawodowej — dopuszcza łączne spełnianie warunku przez Wykonawców. 4.Zamawiający może na każdym etapie postępowania, uznać, że wykonawca nie posiada wymaganych zdolności, jeżeli posiadanie przez wykonawcę sprzecznych interesów, w szczególności zaangażowanie zasobów technicznych lub zawodowych wykonawcy w inne przedsięwzięcia gospodarcze wykonawcy może mieć negatywny wpływ na realizację zamówienia. Zgodnie z pkt. XI s.w.z. POLEGANIE NA ZASOBACH INNYCH PODMIOTÓW 1.Wykonawca może w celu potwierdzenia spełniania warunków udziału w polegać na zdolnościach technicznych lub zawodowych podmiotów udostępniających zasoby, niezależnie od charakteru prawnego łączących go z nimi stosunków prawnych. 2.W odniesieniu do warunków dotyczących doświadczenia, wykonawcy mogą polegać na zdolnościach podmiotów udostępniających zasoby, jeśli podmioty te wykonają świadczenie do realizacji którego te zdolności są wymagane. 3.Wykonawca, który polega na zdolnościach lub sytuacji podmiotów udostępniających zasoby, składa, wraz z ofertą, zobowiązanie podmiotu udostępniającego zasoby do oddania mu do dyspozycji niezbędnych zasobów na potrzeby realizacji danego zamówienia lub inny podmiotowy środek dowodowy potwierdzający, że wykonawca realizując zamówienie, będzie dysponował niezbędnymi zasobami tych podmiotów. Wzór oświadczenia stanowi załącznik nr 3 do SWZ. 4.Zamawiający ocenia, czy udostępniane wykonawcy przez podmioty udostępniające zasoby zdolności techniczne lub zawodowe, pozwalają na wykazanie przez wykonawcę spełniania warunków udziału w postępowaniu, a także bada, czy nie zachodzą wobec tego podmiotu podstawy wykluczenia, które zostały przewidziane względem wykonawcy. 5.Jeżeli zdolności techniczne lub zawodowe podmiotu udostępniającego zasoby nie potwierdzają spełniania przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu lub zachodzą wobec tego podmiotu podstawy wykluczenia, zamawiający żąda, aby wykonawca w terminie określonym przez zamawiającego zastąpił ten podmiot innym podmiotem lub podmiotami albo wykazał, że samodzielnie spełnia warunki udziału w postępowaniu. 6.UWAGA: Wykonawca nie może, po upływie terminu składania ofert, powoływać się na zdolności lub sytuację podmiotów udostępniających zasoby, jeżeli na etapie składania ofert nie polegał on w danym zakresie na zdolnościach lub sytuacji podmiotów udostępniających zasoby. 7.Wykonawca, w przypadku polegania na zdolnościach lub sytuacji podmiotów udostępniających zasoby, przedstawia, wraz z oświadczeniem, o którym mowa w Rozdziale X ust. I SW Z, także oświadczenie podmiotu udostępniającego zasoby, potwierdzające brak podstaw wykluczenia tego podmiotu oraz odpowiednio spełnianie warunków udziału w postępowaniu, w zakresie, w jakim wykonawca powołuje się na jego zasoby, zgodnie z katalogiem dokumentów określonych w Rozdziale X SWZ. Zamawiający w dniu 9 czerwca 2021 roku dokonał wyboru oferty wykonawcy H. M., prowadzącego działalność gospodarczą pod nazwą: Zakład Budowy Dróg H. M. z/s w Błaszkach. Wykonawca w złożonej ofercie, na formularzu stanowiącym załącznik nr 2 do s.w.z., opatrzony datą 19 maja 2021 roku, wskazał, że nie będzie polegał na zasobach podmiotów trzecich. Pismem z dnia 21 maja 2021 roku zamawiający wyzwał wykonawcę H. M. do złożenia dokumentów, m.in. wykazu osób. Za pismem z dnia 27 maja 2021 roku wykonawca złożył wykaz osób (według załącznika nr 8 do s.w.z.) wraz z uprawnieniami budowlanymi oraz zaświadczeniami o przynależności do OIIB. W pozycji nr 2 wykazu wykonawca wskazał pana J. K., z informacją o podstawie dysponowania: zobowiązanie podmiotu trzeciego. Wykonawca złożył także zobowiązanie podmiotu trzeciego – I. W. – o udostępnieniu osoba zdolnej do wykonania zamówienia, tj.: jednej osoby posiadającej uprawnienia budowlane w specjalności instalacyjnej w zakresie sieci, instalacji i urządzeń elektrycznych i elektroenergetycznych lub odpowiadające im równoważne uprawnienia budowlane wydane na podstawie wcześniej obowiązujących przepisów, na potrzeby wykonania zamówienia: „Budowa dróg wraz z odwodnieniem w miejscowości Charłupia Wielka”
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.