Sygn. akt: KIO 2100/21 WYROK z dnia 2 sierpnia 2021 roku Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Ewa Sikorska Protokolant: Mikołaj Kraska po rozpoznaniu na rozprawie, w Warszawie, w dniu 29 lipca 2021 roku, odwołania wniesionego do Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej w dniu 13 lipca 2021 roku przez wykonawcę OZON Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Szczecinie w postępowaniu prowadzonym przez zamawiającego – Regionalne Centrum Krwiodawstwa i Krwiolecznictwa w Poznaniu przy udziale wykonawcy MAKI Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Krakowie, zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego orzeka: 1.oddala odwołanie 2.kosztami postępowania obciąża wykonawcę OZON Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Szczecinie i zalicza w poczet kosztów postępowania odwoławczego kwotę 7 500 zł 00 gr (słownie: siedem tysięcy pięćset złotych zero groszy) uiszczoną przez wykonawcę OZON Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Szczecinie tytułem wpisu od odwołania; 3.zasądza od wykonawcy OZON Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Szczeciniena rzecz zamawiającego – Regionalnego Centrum Krwiodawstwa i Krwiolecznictwa w Poznaniu kwotę 3 600 zł 00 gr (słownie: trzy tysiące sześćset złotych zero groszy), stanowiącą koszty postępowania odwoławczego poniesione z tytułu wynagrodzenia pełnomocnika. Stosownie do art. 579 ust. 1 i 580 ust. 1 i 2 ustawy z dnia 11 września 2019 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 r., poz. 1129), na niniejszy wyrok, w terminie 14 dni od dnia jego doręczenia, przysługuje skarga, za pośrednictwem Prezesa Krajowej Izby Odwoławczej, do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: ………………………………….. Sygn. akt: KIO 2100/21 Uzasadnienie Zamawiający – Regionalne Centrum Krwiodawstwa i Krwiolecznictwa w Poznaniu – prowadzi postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego, którego przedmiotem jest wykonanie dokumentacji projektu budowlanego, projektu rozbiórek, projektu aranżacji zieleni niezbędnych do uzyskania pozwolenia na budowę, uzyskanie uzgodnień z ENEA SA oraz wszystkich innych niezbędnych pozwoleń, uzgodnień i opinii na rzecz i w imieniu zamawiającego, polegających na budowie Budynku Mroźni Automatycznej z działem Preparatyki i miejsc postojowych dla pojazdów specjalistycznych do poboru krwi wraz z niezbędną infrastrukturą na terenie Regionalnego Centrum Krwiodawstwa i Krwiolecznictwa w Poznaniu. Postępowanie prowadzone jest na podstawie przepisów ustawy z dnia 11 września 2019 roku – Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2021 roku, poz. 1129), zwanej dalej ustawą P.z.p. W dniu 13 lipca 2021 roku wykonawca OZON Architekci Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w Szczecinie (dalej: odwołujący) wniósł odwołanie wobec czynności i zaniechań zamawiającego: - odrzuceniu projektu referencyjnego w poz. 3 Formularza nr 2, jako niespełniającego kryteriów zapisanych w specyfikacji warunków zamówienia (s.w.z.), - zaniechaniu oceny projektu referencyjnego w poz. 4 Formularza nr 2, - odrzuceniu oferty OZON odwołującego, mimo że spełnia ona warunki udziału w postępowaniu i jest ofertą najkorzystniejszą. Zaskarżonym czynnościom zamawiającego odwołujący zarzucił naruszenie następujący przepisów ustawy P.z.p.: - art 223 ust. 1, poprzez zaniechanie oceny oferty w zakresie poz. 4 Formularza nr 2 uzupełnionego przez wykonawcę OZON ARCHITEKCI sp. z o.o. dn. 22.06.2021 r. - art. 226 ust. 1 pkt 2 lit. b ustawy P.z.p. poprzez odrzucenie projektu referencyjnego w poz. 3 Formularza 2 i w konsekwencji odrzucenie oferty odwołującego, która winna być uznana za najkorzystniejszą i spełniającą warunki udziału w postępowaniu. Na podstawie powyższych zarzutów na podstawie art. 554 ust. 1 pkt 1 i ust. 3 pkt 1 lit. a i b ustawy P.z.p. odwołujący wniósł o: - merytoryczne rozpatrzenie i uwzględnienie odwołania w całości, - dopuszczenie i przeprowadzenie dowodu z dokumentacji postępowania w całości, na okoliczności wskazane odwołaniem, a także o: - unieważnienie czynności odrzucenia oferty odwołującego, - powtórzenie czynności oceny oferty odwołującego, co spowoduje wybór oferty odwołującego jako najkorzystniejszej. Zamawiający w oświadczeniu złożonym podczas rozprawy przed Krajową Izbą Odwoławczą w dniu 29 lipca 2021 roku wniósł o oddalenie odwołania i zasądzenie na jego rzecz kosztów wynagrodzenia pełnomocnika. Do postępowania odwoławczego po stronie zamawiającego przystąpił wykonawca MAKI Architekci Sp. z o.o. w Krakowie (dalej: przystępujący). Przystępujący poparł stanowisko zamawiającego, wniósł o oddalenie odwołania i zasądzenie na jego rzecz kosztów wynagrodzenia pełnomocnika. Izba ustaliła, co następuje: Zamawiający w sekcji V pkt 5.4. Ogłoszenia oraz w rozdziale VII pkt 1.4. s.w.z. określił warunek udziału w postępowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej, w następujący sposób: „Opis wymaganej zdolności: Wykonawca spełni warunek posiadania zdolności technicznej lub zawodowej, jeżeli wykaże, że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie wykonał 2 projekty obiektu na potrzeby użyteczności publicznej lub służby zdrowia, o wartości robót budowlanych nie mniejszej niż 5.000.000 zł i powierzchni użytkowej co najmniej: 2000 m2, zakończonych pozwoleniem na budowę. Uwaga: Dwie usługi to dwie umowy, w ramach których wykonano lub nadal są wykonywane usługi projektu odpowiadające postawionemu warunkowi. Wykonawca może wykazać, zgodnie ze swoim wyborem, usługi wykonane lub wykonywane przy czym: - pod pojęciem usługi wykonanej należy rozumieć usługi zrealizowane (rozpoczętą i zakończoną), - pod pojęciem usług wykonywanych należy rozumieć usługę będącą w trakcie realizacji (aktualnie wykonywane), której wykonana część wyniosła co najmniej 5.000.000,00 zł brutto.” W pytaniach i odpowiedziach zamieszczonych przez zamawiającego na platformie z dnia 22.03.2021 r., w odpowiedzi na pytanie nr 5, zamawiający wskazał, że określony w rozdziale VII s.w.z. pkt. 1.4. warunek zdolności technicznej i zawodowej rozumie w ten sposób, że wartość robót nie mniej niż 5.000.000 zł i powierzchni użytkowej co najmniej 2000 m2 dotyczy każdej inwestycji. Wykonawca OZON Architekci sp. z o.o., którego oferta została wybrana jako najkorzystniejsza w postępowaniu, w odpowiedzi na wezwanie zamawiającego do złożenia dokumentów z dnia 15.04.2021 r. przekazał zamawiającemu wykaz usług z dnia 29.03.2021 r., w którym powołał się wykonanie dwóch projektów: 1)Hotelu z usługami towarzyszącymi, zagospodarowaniem terenu i niezbędną infrastrukturą techniczną o wartości 22.000.000,00 zł i powierzchni użytkowej ok. 5.507 m2, 2)Budynku mieszkalno-usługowego – E wchodzącego w skład zespołu zabudowy mieszkalnousługowej o wartości 39.800.000,00 zł i powierzchni użytkowej ok. 13.281 m2. Na skutek odwołania wniesionego przez przystępującego, zamawiający w dniu 10 maja 2021 r. unieważnił czynność wyboru i oceny ofert. Następnie zamawiający wezwał odwołującego do wyjaśnień w dniach 11.05.2021 r. oraz 12.05.2021 r., na które to wezwania odwołujący odpowiedział odpowiednio 11.05.2021 r. i 12.05.2021 r. W piśmie z dnia 24.05.2021 r. zamawiający zważył, co następuje: „W ocenie zamawiającego, po przeprowadzonej analizie przesłanych wyjaśnień i przedstawionego w nich charakteru budynku, a w szczególności jego parametrów całkowitych i tych wskazanych w wyjaśnieniach Wykonawcy, budynek nie spełnia wymagań sformułowanych w SWZ.” – dot. pozycji nr 2 wykazu. W tym samym piśmie zamawiający wezwał odwołującego w wyznaczonym terminie do przedłożenia podmiotowego środka dowodowego potwierdzającego spełnienie warunku udziału w postępowaniu w brakującym zakresie, tj. drugiej realizacji projektu obiektu na potrzeby użyteczności publicznej lub służby zdrowia, o wartości robót budowlanych nie mniejszej niż 5.000.000 zł i powierzchni użytkowej co najmniej: 2000 m2, zakończonych pozwoleniem na budowę, wraz ze złożeniem Formularza Nr 2 uzupełnionego o nową realizację. W odpowiedzi na wezwanie zamawiającego z dnia 24.05.2021 r. odwołujący przekazał zamawiającemu wykaz usług z dnia 26.05.2021 r., który został uzupełniony w stosunku do uprzednio przedłożonego wykazu usług z dnia 29.03.2021 r., o jedną pozycję, tj. w wierszu trzecim: • Budynek handlowo-usługowy z częścią biurową, zagospodarowaniem terenu i infrastrukturą techniczną o wartości 9.556.000,00 zł i powierzchni użytkowej ok. 5.190 m2. Zamawiający przyjął przedstawiony wykaz i wybrał ofertę odwołującego jako najkorzystniejszą w postępowaniu, na którą to czynność odwołał się przystępujący odwołaniem z dnia 14 czerwca 2021 r. Wykonawca OZON wniósł przystąpienie do postępowania odwoławczego z dnia 17.06.2021, Zamawiający uznał odwołanie w całości w dniu 22.06.2021 r., wobec czego wykonawca MAKI Architekci pismem z dnia 24.06.2021 r. cofnął odwołanie. Odwołujący w przesłanych dodatkowych wyjaśnieniach w piśmie z dnia 22 czerwca 2021 r. wskazał, że pozwolenie na budowę zostało wydane w 2015 r. natomiast prace projektowe dot. obiektu wskazanego w pozycji 3 były rozpoczęte w grudniu 2014 r., natomiast zakończyły się w kwietniu 2019 r. W dniu 22 czerwca 2021 r. odwołujący bez wezwania ze strony zamawiającego ponownie uzupełnił Formularz nr 2 oferty o kolejny obiekt referencyjny zamieszczony w poz. nr 4. W dniu 9 lipca 2021 r. zamawiający poinformował o odrzuceniu oferty odwołującego, stwierdzając, co następuje: „W związku z przyjęciem przez Zamawiającego odwołania w całości w dniu 22.06.2021 r. oraz postanowieniem Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 28.06.2021 r., które wpłynęło w formie oryginału do siedziby zamawiającego dniu 05.07 2021 r, informuję, iż zgodnie z postawionym warunkiem udziału w postepowaniu, Wykonawca spełni warunek posiadania zdolności technicznej lub zawodowej, jeżeli wykaże, w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy – w tym okresie wykonał 2 projekty obiektu na potrzeby użyteczności publicznej lub służby zdrowia, o wartości robót budowlanych nie mniejszej niż 5.000.000 zł i powierzchni użytkowej co najmniej 2000 m2, zakończonych pozwoleniem na budowę. Wykonawca Ozon Architekci w piśmie z dnia 22.06.2021 r. wskazał, iż Decyzja o pozwoleniu na budowę 195/2015 dot. Inwestycji w poz. 3 Formularza Nr 2, została wydana przez Starostę Gryfińskiego dnia 11.05 2015r. Uzyskanie pozwolenia na budowę jest finalizacją procesu projektowego, niezbędnego do rozpoczęcia prac budowlanych, tym samym z chwilą uzyskania decyzji administracyjnej kończy się okres prac nad projektem obiektu. Dalsze prace uszczegóławiające projekt nie są już obligatoryjne i nie kończą się wydaniem kolejnej decyzji administracyjnej. Co do zasady projekt budowlany (projekt obiektu) jest niezbędny podczas spełniania procedur formalnych, np. związanym z wymaganym w postępowaniu uzyskaniem pozwolenia na budowę, a projekt wykonawczy nie jest obowiązkowy i może on powstać na specjalne życzenie inwestora. Tym samym zakończenie prac projektowych nastąpiło z chwila uzyskania pozwolenia na budowę, a nie po zakończeniu projektu wykonawczego. Bezsprzecznym bowiem jest fakt, iż Zamawiający określił, iż ocenie spełniania warunku udziału w postępowaniu będą podlegać wyłącznie takie projekty, które przywołane pozwolenia na budowę uzyskały. Z uwagi na fakt, iż referencja znajdująca się w poz. 3 Formularza Nr 2 nie spełnia warunku udziału w postępowaniu oraz na wyczerpanie przewidzianych ustawą pzp możliwości poprawienia błędów w dokumentacji załączonej do oferty, Zamawiający odrzuca ofertę Ozon Architekci SP. z o.o. UZASADNIENIE PRAWNE: Art. 226 ust 1 pkt. 2) lit.
Wyjaśnienie AI na podstawie urzędowego tekstu ustawy. Orientacyjne, nie zastępuje porady prawnej.